адвокатура курсовая исправ. Исторический очерк адвокатуры, её определение и понятие правового принципа
 Скачать 60.46 Kb.
|
|
ГЛАВА II. Адвокатура. Понятие, принципы организации её деятельности. . Правовые принципы деятельности адвокатуры. Задачи адвокатуры. «Адвокатура - творческая профессия, девиз адвоката- исследование и свобода.» [17, с.89]. Свои задачи перед гражданским обществом адвокатура реализует путем выполнения принципов своей деятельности, определенных в ч. 2 ст. 3 Закона об адвокатуре. К которым относятся принципы: 1.- принцип независимости; 2.-принцип законности; 3.- принцип самоуправления; 4.-принцип равноправия адвокатов; 5.- принцип гуманизма; 6.- принцип гласности и открытости; 7.- принцип добровольности вступления в адвокатуру. Для правильного понимая сущности каждого принципа необходимо более подробно рассмотреть каждый из этих принципов. Принцип независимости Свободное общество и свободные люди не могут существовать без компетентных и независимых юристов, а как известно без независимых юристов не может быть и беспристрастных судей. [12, с.78]. Независимость является наиболее характерной и одновременно сильной стороной деятельности адвокатов. Таким образом, можно сделать вывод, что независимость является квинтэссенцией юридической деятельности. Адвокат обязан действовать абсолютно независимо, он должен быть свободен от любого давления поступающего как извне, особенно со стороны государства и от других внешних воздействий, а также от своих личных интересов. Таким образом, адвокат должен, избегать любых посягательств на свою независимость и следить за тем, чтобы не поступаться своими профессиональными стандартами в отношениях с клиентами, судом или третьими лицами. Все нормативные акты, регулирующие деятельность юристов, признают независимость как абсолютный принцип такой деятельности. В. Н. Буробин утверждает, что независимость адвокатуры «определяется тем, что она является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления» [17, с.89]. Несмотря на различные точки зрения по данному вопросу, можно сформулировать следующий общий вывод: независимость является основополагающим принципом, характеризующим правовую природу и статус адвокатуры. Этот принцип — гарантия защиты прав и свобод граждан нашего общества, должен соблюдаться и в обществе и внутри структуры адвокатских образований. Независимость необходима адвокату для выполнения своих профессиональных обязанностей, а именно для предоставления доверителю квалифицированной юридической помощи, гарантируемой Конституцией Российской Федерации. [17, с.89]. В современном обществе представители государства не перестают создавать препятствия для адвокатов в процессе оказания ими квалифицированной юридической помощи, таким образом можно сделать вывод, что полноценная реализация прав доверителей, обратившихся к адвокату «в силу необходимости подготовки и проведения судебного процесса или иного (предварительного) процесса в широком смысле этого слова зависит от надлежащего поведения не только адвоката, но и третьих лиц, от соблюдения ими принципа независимости. Это обусловлено спецификой института адвокатуры, которая является составной частью всего гражданского общества. [12, с.78]. Принцип законности Законность является основой нормальной жизнедеятельности цивилизованного общества, равенства граждан перед законом. Признаками законности служат всеобщность, неразрывная связь с правом. Во-первых, принцип законности в деятельности адвокатуры проявляется, в том, что регламентация членства в нем, организация этого сообщества, прав и обязанностей адвокатов осуществляется на основе закона. Прежде всего Закона об адвокатуре и адвокатской деятельности, однако отдельные стороны организации адвокатуры могут определяться и другими федеральными законами, а также законами субъектов РФ, поскольку в соответствии с пунктом "л" части 1 статьи 72 Конституции РФ адвокатура находится в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов. Во-вторых, следует отметить, что при осуществлении своих профессиональных обязанностей отстаивать права и законные интересы своих доверителей, принцип законности обязывает адвоката использовать при этом только законные методы. В-третьих, принцип законности предполагает, что адвокат в ходе осуществления профессиональной деятельности выявляет нарушения закона со стороны судов, органов прокуратуры, предварительного расследования, иных субъектов правоприменительной деятельности и добивается устранения таких нарушений и восстановления прав и законных интересов своих доверителей. Верховенство закона, то есть главенство закона, точное соблюдение законов всеми без исключения является основным принципом законности. [12, с.78]. Реальность закона заключается в том, что при его неисполнении неизбежна ответственность, т. е. наказание. Таким образом, принцип законности является общеправовым принципом и необходимо помнить, что адвокатура, адвокатские образования создаются в строгом соответствии с действующим законодательством и должны в своей деятельности соблюдать требования закона, правомерные требования государственных органов и должностных лиц, осуществляющих правоприменение; за нарушение положений действующего законодательства в зависимости от характера и вида нарушений адвокат может быть подвергнут дисциплинарной, административной или уголовной ответственности. [17, с.89]. Принцип самоуправления Принцип самоуправления адвокатуры заключается в том, что адвокатура, в том числе адвокатские образования, не может быть создана, управляема или ликвидирована государственными или иными органами, организациями или лицами, не являющимися адвокатами[17, с.89]. Основная сущность данного принципа заключается в том, сами адвокаты непосредственно или путем избрания органов управления свободны в принятии решений, касающихся организационно-правовой формы и места осуществления их адвокатской деятельности. Принцип равноправия адвокатов Принцип равноправия прежде всего распространяется на их профессиональную деятельность, вне зависимости от места их регистрации. Законодательно установлено единообразие правового статуса адвоката по объему прав и по сфере их применения на всей территории Российской Федерации. Все адвокаты, независимо от стажа работы, специализации и других отличительных признаков наделены равными процессуальными правами, определенными процессуальным статусом субъекта, в качестве которого они выступают в судопроизводстве. Равноправие — это принцип деятельности адвокатов, в соответствии с которым лицо, получившее в установленном законом порядке соответствующий статус, становится полноправным членом адвокатского сообщества. [17, с.89]. Принцип гуманизма Как известно подлинная гуманность означает прежде всего справедливость. Гуманизм - основополагающий принцип, характеризующий адвокатуру как институт, предназначенный для служения человеку, - защиты его доброго имени, чести, достоинства, жизни, здоровья, свободы, личных тайн, собственности, социально-экономических и политических прав. Адвокат, как и врач, - представитель одной из самых гуманных и социально полезных профессий. [12, с.78]. Принцип гласности и открытости. Гласность, выступает основополагающим принципом, обеспечивающим открытость в деятельности адвокатуры, и заключается в том, что адвокаты вправе знать о положении дел в этой профессиональной организации, участвуя в общих собраниях (конференциях) коллегии адвокатов, присутствуя на заседаниях ее президиума, выполняя функции члена квалифицированной или ревизионной коллегии. Принцип добровольности вступления в адвокатуру Добровольность вступления в адвокатуру и членства в ней связана с тем, что адвокатура - не государственный орган, а добровольное объединение юристов-профессионалов, оказывающих правовую помощь. Любой гражданин РФ, имеющий высшее юридическое образование, может подать заявление с просьбой стать адвокатом и пройти для этого предусмотренные законом процедуры, выполнять добровольно обязанности, возложенные законом, а также соблюдать этические правила поведения адвоката. Таким образом, можно сделать вывод, что адвокат — не слуга клиента, он самостоятелен в выборе правовой позиции и средств защиты, при неизменном условии — не вредить клиенту, всегда оставаться защитником его законных интересов, оставаясь образцом моральной чистоты и безукоризненного поведения, постоянно совершенствуя свои знания. 2.2. Проблема функционирования института адвокатуры в современных условиях. Реализация верховенства права и защита прав человека невозможна без подлинно независимой и профессиональной адвокатуры. Если права и свободы человека и гражданина может и должна защищать адвокатура, возникает вопрос: Кто же защитит права адвокатов? [12, с.78]. Адвокатская независимость закреплена в п. 2 ст. 3 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Закон устанавливает, что в число принципов, на основе которых действует адвокатура, входит и принцип независимости. Государство, в лице органов власти, обязано обеспечивать гарантии независимости адвоката, поскольку адвокат может надлежаще исполнять обязанности по оказанию юридической помощи только будучи полностью независимым от какого-либо вмешательства в свою деятельность. Гарантии независимости перечислены в ст. 18 Закона об адвокатуре: [17, с.89]. 1. Вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом запрещаются. 2. Адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии). Указанные ограничения не распространяются на гражданско-правовую ответственность адвоката перед доверителем в соответствии с настоящим Федеральным законом. 3. Истребование от адвокатов, а также от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам, не допускается. 4. Адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства. Органы внутренних дел обязаны принимать необходимые меры по обеспечению безопасности адвоката, членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества. 5. Уголовное преследование адвоката осуществляется с соблюдением гарантий адвокату, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством. Однако, к сожалению, на практике данные положения закона нарушаются именно действиями представителей государства. Как отмечал в своем выступлении Генри Резник действия представителей государства, посягающие на независимость адвокатов, не прекращаются, более того, «некоторые нарушения профессиональных прав адвокатов приобрели будничный характер». По его словам, постоянно фиксируются попытки правоохранителей превратить защитника по делу в свидетеля, выбив его из процесса. Обыски у адвокатов встречаются реже — порядка трех десятков в год, но «таких нарушений быть не должно». «Каждый случай посягательства на адвокатскую тайну, проведения незаконного обыска в офисе должны рассматриваться как чрезвычайное происшествие», — подчеркнул Резник. В настоящее время адвокатам стало еще сложнее осуществлять свои профессиональные обязанности, в связи с тем, что представители государственных органов постоянно им в этом препятствуют. Несмотря на то, что в Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» определен широкий спектр прав адвоката, анализ практики показывает, что многие правовые нормы, призванные способствовать адвокату в осуществлении своих профессиональных функций, носят несовершенный характер, как в связи с их недостаточной проработанностью, так и в силу существующих дефектов правоприменения, препятствующих их реализации. Полученные результаты также позволяют констатировать факт того, что в современной правоохранительной и судеб- ной деятельности получили широкое распространение факты нарушения профессиональных прав адвоката, представляющие собой вмешательство в адвокатскую деятельность или воспрепятствование ей. [17, с.89]. Полноценная реализация прав доверителей, обратившихся к адвокату «в силу необходимости подготовки и проведения судебного процесса или иного (предварительного) процесса в широком смысле этого слова», зависит от надлежащего поведения не только адвоката, но и третьих лиц, от соблюдения ими принципа независимости. Это обусловлено спецификой института адвокатуры, которая является составной частью всего гражданского общества. [12, с.78]. В приложении №1 к Рекомендациям по обеспечению адвокатской тайны приведен перечень действий, которые могут и должны предпринимать адвокаты в случае нарушения их профессиональных прав. Таким образом, представители государства не перестают создавать препятствия для адвокатов в процессе оказания ими квалифицированной юридической помощи, хотя «право на квалифицированную юридическую помощь является конституционным, соответственно ему корреспондирует обязанность государства создать определенные условия по его реализации». Вмешательство в деятельность адвоката— является умышленным противоправным действием заинтересованного лица каким-либо способом изменить ход действий, выбранный адвокатом со своим доверителем по конкретному делу, вследствие совершения которого причиняется вред или создается угроза причинения вреда интересам правосудия. Вследствие постоянного вмешательства, адвокат нередко не имеет возможности осуществлять полноценную и эффективную профессиональную деятельность. В то же время, обеспечение права каждого на квалифицированную юридическую помощь возможно лишь в случае, когда адвокат, имеет реальную возможность в условиях отсутствия воспрепятствования и неуместного вмешательства со стороны кого бы то ни было, осуществить реализацию предоставленных ему законодательством профессиональных прав. В целях совершенствования регламентации профессиональных прав адвоката и минимизации фактов вмешательства в деятельность адвоката-защитника и воспрепятствования ей, необходимо разработать комплексный законопроект по данному вопросу. Поэтому считаю необходимым предпринять меры по разъяснению предназначения адвоката в обществе и роли адвоката в защите прав и интересов своих доверителей, а также повышения роли адвоката в обществе. 2.3. Сравнительно-правовой анализ института адвокатуры в России и в зарубежных странах. Организация адвокатуры за рубежом исторически обусловлена особенностями развития соответствующего государства и зависит от типа правовой системы. Адвокатура как правовой институт в любом государстве призвана содействовать утверждению единства теории и практики применения права, усилению правовой защищенности прав и свобод, гарантированных законами. Считаю необходимым провести сравнительно-правовой анализ законодательных актов ряда стран СНГ (Армении, Белоруссии, Казахстана, Киргизии, Узбекистана, Таджикистана, Туркменистана и Молдавии), регулирующих деятельность адвокатуры, уделю внимание лишь некоторым, аспектам, организации адвокатуры, регулирование которых в каждой республике носит своеобразный, отличительный характер, которые меня заинтересовали. Конституции России и других стран СНГ в основном декларируют право на профессиональную юридическую помощь, но есть Республики, в которых статус адвокатуры конституционно закреплен, например, в Конституции Республики Узбекистана в ст. 116 указано: «…Для оказания юридической помощи гражданам, предприятиям, учреждениям и организациям действует адвокатура. Организация и порядок деятельности адвокатуры определяются законом»; в Конституции Туркменистана «Юридическую помощь гражданам и организациям оказывают адвокаты и другие лица; а в Конституции Республики Таджикистан прямо говориться о том, что «организация и порядок деятельности адвокатуры и другие формы оказания юридической помощи определяются конституционным законом». [17, с.89]. В Армении адвокатская деятельность определена как «вид правозащитной деятельности», направленной на осуществление не запрещенными законом средствами и способами интересов, преследуемых получателем юридической помощи. В Белоруссии адвокатская деятельность - это «юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе адвокатами в порядке, предусмотренном настоящим Законом, физическим лицам, в том числе индивидуальным предпринимателям, юридическим лицам, а также государству (далее, если не предусмотрено иное, - клиенты) в целях осуществления и защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию» (ст. 1 Закона РБ). В Туркменистане «адвокатской деятельностью считается профессиональная юридическая помощь адвоката, оказываемая в порядке, установленном законом, в целях защиты прав и свобод человека, законных интересов юридических лиц, содействия обеспечению и укреплению законности в обществе» (п.2 ст. 1 Закона Туркменистана). В Кыргызстане адвокатская деятельность определена как «деятельность адвоката по оказанию квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам при осуществлении защиты их прав, свобод и законных интересов» (ст.2 Закона КР). Закон Республики Таджикистан дает более краткое определение адвокатской деятельности как деятельность адвокатов по оказанию юридической помощи (ст. 2 Закона РТ). Принципы организации и деятельности адвокатуры в этих странах различны. Принцип независимости единственный из всех провозглашен во всех исследуемых законах. А принцип законности не закреплен только в законе Кыргызской Республики. Такие принципы как самоуправляемость и равноправие адвокатов встречаются только в законе Армении, а принципы соблюдение адвокатской тайны и использования всех не запрещенных законодательством средств и способов защиты прав только в законах Республики Беларусь и Кыргызской Республики. Принцип обеспечения и гарантии права на защиту отсутствуют в законах Республики Армения и Кыргызской Республики, а принципа соблюдения Правил профессиональной этики нет в законе Республики Армения. [17, с.89]. К понятию «адвоката» в законодательстве стран СНГ также различный подход. Например, в законе Армении «адвокатом считается лицо, получившее в порядке, установленном настоящим Законом, лицензию на осуществление адвокатской деятельности, являющееся членом палаты адвокатов и принявшее присягу. Адвокат считается независимым консультантом по правовым вопросам» , во всех остальных адвокатом может быть только гражданин той или иной республики. «Адвокатом в Республике Беларусь может быть физическое лицо, являющееся гражданином Республики Беларусь, имеющее высшее юридическое образование, прошедшее в установленных настоящим Законом случаях стажировку и сдавшее квалификационный экзамен, получившее специальное разрешение (лицензию) на осуществление адвокатской деятельности (далее, если не предусмотрено иное, - лицензия) и являющееся членом территориальной коллегии адвокатов». Адвокатом может быть гражданин Республики Молдова, обладающий полной дееспособностью, имеющий диплом лиценциата права, с безупречной репутацией, прошедший профессиональную стажировку и сдавший квалификационный экзамен (п. 2 ст.8 закона РМ). В этих случаях прямо в понятии говорится о стажировке, адвокатская деятельность во всех республиках является лицензируемым видом деятельности и поэтому стажировка ее неотъемлемая часть. в законе Республики Беларусь п. 2 ст. 9 «имеющий стаж работы по специальности не менее трех лет, в том числе в качестве помощника адвоката, проходит стажировку у адвоката юридической консультации, адвокатского бюро либо у адвоката, осуществляющего адвокатскую деятельность индивидуально, по направлению территориальной коллегии адвокатов от трех до шести месяцев, а претендент, не имеющий трехлетнего стажа работы по специальности, - от шести месяцев до одного года»; «лицензия выдается при условии прохождения аттестации лицам, прошедшим стажировку сроком от трех месяцев до одного года в коллегии адвокатов»; в Кыргызской Республике необходимо иметь «опыт юридической работы не менее одного года или имеющие опыт работы в качестве помощника адвоката не менее одного года» (ст. 8 закона КР); до одного года срок профессиональной стажировки предусмотрен законом Республики Молдова (ст. 10). А вот в «Туркменистане адвокатом может быть гражданин Туркменистана, постоянно проживающий в Туркменистане, имеющий высшее юридическое образование, обладающий статусом адвоката». Так в ст. 28 закона Армении «лицензию на адвокатскую деятельность может получить лицо, имеющее высшее юридическое образование или научную степень по юридической специальности и не менее чем двухгодичный трудовой стаж по юридической специальности»; [12, с.78]. На мой взгляд, требования, предъявляемые к кандидату на приобретение статуса адвоката в России и в Армении являются идентичными, так в ст.9 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» указано: «Статус адвоката в Российской Федерации вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическое образование, полученное по имеющей государственную аккредитацию образовательной программе, либо ученую степень по юридической специальности. Указанное лицо также должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти стажировку в адвокатском образовании в сроки, установленные законодательством». Адвокатское учреждение – это организация, основным видом деятельности которой является предоставление юридической помощи. Адвокатские учреждения могут создаваться на основе любых видов собственности и организационно-правовых форм. Учредителем адвокатского учреждения может быть любое юридическое и физическое лицо. Адвокатскому учреждению разрешается осуществлять адвокатскую деятельность при условии, если в нем работает хотя бы один адвокат. Руководителем адвокатского учреждения может быть только адвокат. [12, с.78]. Закон об «Адвокатуре Кыргызской Республики и адвокатской деятельности» установлено, что адвокат может осуществлять адвокатскую деятельность через адвокатские учреждения или как индивидуальную предпринимательскую деятельность». Адвокатские учреждения являются юридическими лицами. Наиболее интересным примером является положение закона «Об адвокатуре» Республики Армения, из которого следует что, «для организации своей деятельности адвокат может избрать любую организационно-правовую форму, предусмотренную законодательством Республики Армения», на мой взгляд данное положение статьи очень схоже с мнением нашего законодателя, в статье 20 Законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре Российской Федерации» указано: «Адвокат вправе в соответствии с настоящим Федеральным законом самостоятельно избирать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности». [17, с.89]. Во всех проанализированных законах следует отметить, что труд адвокатов оплачивается из средств, поступающих за оказанную юридическую помощь от клиентов, и в отличие от России и Армении регулируется отдельными статьями в законе. Анализ законодательства об адвокатуре некоторых стран СНГ показал, что существуют различные подходы к определению понятий, что есть существенные противоречия в законах, не решены многие основополагающие вопросы. В некоторых странах законы об адвокатуре давно устарели и многие из них на пути нового реформирования. Выбирая анализируемые страны, могу сказать, что ряд стран вслед за нами приняли новые законы, регулирующие институт адвокатуры. Целесообразно проанализировать различные типы организации адвокатуры в некоторых государствах континентальной Европы (Германии, Франции). Профессия адвоката в Германии считается свободной и регулируется специальным адвокатским профессиональным правом: положением об адвокатах и законом об оплате труда адвоката. К адвокатской деятельности в этой стране допускается только тот, кто в соответствии с законом о судоустройстве может быть признан пригодным к исполнению судейских обязанностей. Для адвокатов и судей установлены одинаковые требования к уровню образования. Федеральным законом Германии об адвокатуре регулируются правила этики адвоката и ответственность, предусмотренная за их нарушение. Согласно данному закону, адвокат должен добросовестно исполнять свои профессиональные обязанности. Адвокату запрещается представлять на суде или арбитражном суде того доверителя, которому он в прошлом предоставлял услуги юридического консультанта и, если предоставление услуг юридического консультанта занимало большую часть его работы. В Германии широко распространены случаи привлечения адвокатов к дисциплинарной ответственности. Рассмотрением данных дел занимается Суд чести (Ehrengericht). На суде чести дела рассматриваются в коллегиальном составе судей – председатель и два члена суда. С конца XIX в. во Франции утвердился принцип независимости адвокатской профессии, которая традиционно занимала престижное место в общественной жизни страны. Адвокаты во Франции всегда пользовались гораздо большей свободой, чем в других странах Европы. Что, в свою очередь, позволило сформировать богатейшие традиции французской адвокатуры. В настоящее время существует три категории адвокатов имеющих право выступать в суде: солиситоры, барристеры и барристеры перед Советом государства. Профессия адвоката отнесена к независимой и вмешательство в финансовые отношения адвоката и клиента ограничено. Основа это добровольная сделка. Ст. 10 Закона о статусе адвокатов предусматривает, что тарифы за составление процессуальных документов и участие в процессуальных действиях устанавливаются гражданско-процессуальным законодательством. Гонорары за консультации, помощь в суде, дачу советов, выступление в прениях устанавливаются по договоренности с клиентом. При отсутствии согласия последнего гонорар определяется с учетом материального обеспечения клиента, сложности дела, затрат адвоката. В соответствии с законодательством Франции, в ходе консультаций или защиты на суде, все заключения, предусмотренные или переданные адвокатом своему доверителю, корреспонденция, которая была между адвокатом и доверителем, корреспонденция между адвокатами, за исключением тех писем, помеченных грифом «Официально», отчеты о проведенных встречах, в целом все документы, причастные к делу считаются адвокатской тайной. Изучив систему адвокатуры в зарубежных странах, можно прийти к выводу, что она достаточно разнообразна. Например, трудно сравнивать Францию, где фактически установлена адвокатская монополия на оказание юридических услуг в качестве основного вида профессиональной деятельности, со странами СНГ. Следует отметить, что какой бы не была развитой и самостоятельной адвокатура Франции проблема оказания бесплатной юридической помощи остается и на сегодня такой же острой проблемой как и в России. Единой для всех стран все же остается проблема самостоятельности адвокатуры, независимости и самоуправляемости. Права и свободы человека и гражданина - неприкосновенны и нерушимы. Государство не только должно воздерживаться от вмешательства в сферу этих прав и свобод, оно обязано соблюдать их, создавать необходимые условия для их реализации. Отмечая плюсы и минусы организации адвокатуры зарубежных стран можно прогнозировать развитие института адвокатуры в нашей стране, лучше понимать цели, задачи, взять что-то новое, например, более высокие требования к образованию и к личности как в Германии, нельзя не отметить, особые разрешения для выступления в различных инстанциях. Учитывая то, что правовая система Российской Федерации относится к романо-германской семье, институт адвокатуры в России больше похож на адвокатуру Армении, Франции и Германии. Следует отметить, что даже в такой развитой стране, как Российская Федерация, в наличии имеются определенные законодательные недостатки и упущения, которые нуждаются в корректировании и усовершенствовании. |