мчп. Кафедра международного частного и гражданского права международное частное право
 Скачать 2.57 Mb.
|
|
МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ИНСТИТУТ МЕЖДУНАРОДНЫХ ОТНОШЕНИЙ (УНИВЕРСИТЕТ) МИД РОССИИ КАФЕДРА МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО И ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО В 2-Х ТОМАХ ТОМ 1 ОБЩАЯ ЧАСТЬ УЧЕБНИК Ответственные редакторы профессор С.Н. ЛЕБЕДЕВ, доцент Е.В. КАБАТОВА Рекомендовано Учебно-методическим объединением по юридическому образованию высших учебных заведений в качестве учебного пособия для студентов высших учебных заведений, обучающихся по направлению "Юриспруденция" и по специальности "Юриспруденция" Рецензенты: Вилкова Н.Г., доктор юридических наук. Жильцов А.Н., кандидат юридических наук. Авторский коллектив Абдуллин А.И. - д-р юрид. наук, профессор, зав. кафедрой государственно-правовых дисциплин Казанского филиала ГОУ ВПО "Российская академия правосудия" (п. 2.1 гл. 2); Артемьева Н.М. - канд. юрид. наук, доцент кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (п. 3.1 и 3.4 гл. 3, в соавторстве); Афанасьев Д.В. - советник Управления частного права Высшего Арбитражного Суда РФ (п. 4.7 гл. 4); Бондаренко В.Ю. - аспирант кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (п. 3.1 и 3.4 гл. 3, в соавторстве); Кабатова Е.В. - канд. юрид. наук, доцент кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (п. 1.5 и 1.6 гл. 1, п. 3.2.1 гл. 3); Киприянова О.А. - аспирант кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (п. 3.1 и 3.4 гл. 3, в соавторстве); Леанович Е.Б. - канд. юрид. наук, доцент кафедры международного частного и европейского права Белорусского государственного университета (п. 3.2.2 гл. 3); Лебедев С.Н. - канд. юрид. наук, профессор кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (предисловие, п. 1.1 - 1.4 гл. 1); Лобода А.И. - канд. юрид. наук, доцент кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (п. 4.3, 4.5 гл. 4, в соавторстве); Лобода Ю.В. - аспирант кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (п. 4.5 гл. 4, в соавторстве); Мережко А.А. - д-р юрид. наук, профессор Университета экономики и права "КРОК" (Киев) (п. 2.2 гл. 2, п. 3.2.3 и п. 3.3 гл. 3); Монастырский Ю.Э. - партнер фирмы "Монастырский, Зюба, Степанов & Партнеры" (п. 4.1 гл. 4); Муранов А.И. - канд. юрид. наук, доцент кафедры международного частного права МГИМО (п. 4.10 гл. 4); Новикова О.В. - аспирантка Государственного университета "Высшая школа экономики" (п. 4.8 гл. 4); Поротиков А.И. - канд. юрид. наук, доцент Воронежского государственного университета (п. 4.4 гл. 4); Рубинина Е.А. - аспирант кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (п. 4.9 гл. 4); Сироткина О.В. - канд. юрид. наук, зам. начальника отдела рассмотрения жалоб по гражданско-правовым вопросам Аппарата Уполномоченного Российской Федерации при Европейском суде по правам человека (п. 3.2.4 гл. 3); Тимохов Ю.А. - канд. юрид. наук, ст. науч. сотр. Центра правовых проблем международных экономических отношений Института государства и права РАН (п. 4.6 гл. 4); Ходыкин Р.М. - канд. юрид. наук, доцент кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (п. 4.2 гл. 4). ПРЕДИСЛОВИЕ Международное частное право (далее - МЧП) сегодня привлекает к себе внимание как никогда раньше. Тому есть несколько причин. Прежде всего современное МЧП, в отличие от классического, оперирует новыми инструментами, требующими весьма серьезного анализа и изучения. Возникают новые специальные коллизионные правила, вызванные к жизни появлением новых или большей специализацией уже существовавших общественных отношений, например в сфере обращения ценных бумаг, культурных ценностей, экологической сфере и др. За последние несколько десятилетий МЧП как на национальном, так и на международном уровне пополнилось весьма большим числом новых актов. Появившаяся в последнее время в России и за рубежом литература по вопросам МЧП также требует изучения и осмысления. Современное МЧП ставит большое количество таких вопросов, которые никогда раньше не вставали перед специалистами, в частности, связанных с источниками МЧП, характером применяемых регуляторов, оценкой результата применения тех или иных регуляторов. Эти и другие обстоятельства приводят к необходимости расширения круга специалистов, занимающихся МЧП. Принятие Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации, одобренной решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 7 октября 2009 г. <1>, содержащей специальный раздел, посвященный МЧП, также заставляет лишний раз задуматься над привычными конструкциями МЧП, оценить возможность их использования в современных условиях или необходимость их модернизации. -------------------------------- <1> Вестник ВАС РФ. 2009. N 11. Интегрирование России в международное экономическое и иное сотрудничество в свою очередь придает дополнительную важность и актуальность проблемам МЧП. Увеличивающееся число международных договоров, в которых участвует Россия, является дополнительным свидетельством этого процесса. Все это требует подготовки специалистов по международному частному праву, умеющих грамотно оперировать современным инструментарием МЧП. Сближение правовых систем разных стран, происходящее в различных формах, приводит к появлению в российском МЧП новых положений, подходов, решений. Иногда можно встретиться на практике с определенным противостоянием этим явлениям. Новые поколения изучающих МЧП не должны бояться "ветра перемен", сохраняя при этом разумные и взвешенные подходы. Ведущиеся переговоры о вступлении России в ВТО также непосредственно связаны с необходимостью изучения МЧП и грамотного использования его институтов, что в большой степени может помочь в адекватном соблюдении интересов России в этом процессе. Все это логичным образом ведет к неизбежному выводу о расширении преподавания курса МЧП, что и происходит в современной России. Настоящее издание представляет собой первый том учебника, в котором излагаются вопросы, традиционно относимые к общей части МЧП. Особое внимание уделено вопросам истории МЧП в России, не излагавшимся столь подробно в аналогичных изданиях, а также вопросам, связанным с отдельными институтами общей части МЧП, - принципам формирования коллизионных норм, принципу тесной связи, международным регуляторам МЧП и др. Одной из концепций подготовки настоящего учебника является привлечение молодых специалистов, только начинающих свой профессиональный путь. Помимо этого в подготовке данной работы принимали участие авторы из ведущих юридических центров России - Воронежа, Челябинска, Казани и др., а также Украины. Такое сотрудничество позволяет надеяться на введение в современное МЧП новых имен, что всегда является благотворным для развития любой области знаний. В этой связи нелишне напомнить, что самые первые работы в России по МЧП были подготовлены двумя молодыми магистрантами, защитившими свои магистерские диссертации в Петербургском университете в 1850 г. Хотелось бы также подчеркнуть, что МЧП - это область права, существенно обновляющаяся в последние по меньшей мере 50 лет. В большой степени такое обновление происходит и на наших глазах. Для проведения в жизнь необходимых нововведений роль специалистов, начинающих заниматься МЧП, может быть очень большой. Разумеется, эта роль будет тем более успешной, чем больше такие специалисты будут чувствовать связь с исследователями, уже внесшими свой весомый вклад в развитие МЧП. Авторский коллектив выражает глубокую благодарность рецензентам - профессору кафедры частного права Всероссийской академии внешней торговли, доктору юридических наук, заслуженному юристу РФ Н.Г. Вилковой и начальнику отдела сравнительного и международного частного права при Президенте РФ, заведующему кафедрой международного частного права Российской школы частного права, кандидату юридических наук А.Н. Жильцову. Авторский коллектив также выражает искреннюю благодарность сотруднику кафедры международного частного и гражданского права МГИМО (У) МИД России Н.К. Беляевой за ее постоянную помощь и поддержку. Глава 1. ПРЕДМЕТ И ПРИРОДА МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА. МЕТОДЫ РЕГУЛИРОВАНИЯ 1.1. Предмет и природа международного частного права Вопрос о том, что представляет собой международное частное право как отрасль права и отрасль правоведения, может быть решен лишь исходя из предмета регулирования и в конечном счете из природы регулируемых МЧП общественных отношений, а также учитывая методы их регулирования. И.С. Перетерский еще на заре советской науки МЧП сформулировал исходную концептуальную позицию по этому вопросу <1>, поддержанную и развитую впоследствии многими специалистами по МЧП. В наиболее полном виде она была изложена в трудах Л.А. Лунца <2>. В соответствии с этой позицией МЧП есть сфера международных гражданских отношений, т.е. отношений гражданско-правового характера в широком смысле, возникающих в международной жизни <3>. Речь идет прежде всего об имущественных и связанных с ними неимущественных отношениях с участием юридических и физических лиц как субъектов внутреннего права, а не об отношениях, возникающих между государствами. Международный характер указанных отношений проявляется в наличии в их составе определенного международного или иностранного элемента. В науке и практике принято различать три категории такого рода элементов, служащих предпосылкой отнесения того или иного частноправового отношения к сфере МЧП. Чаще всего в этой связи указывается на участие в правоотношении иностранного лица (отношения между субъектами права разных государств). Однако в сферу МЧП включаются и правоотношения, все участники которых принадлежат одному государству, если объекты (например, наследственное имущество и т.д.) правоотношений находятся за рубежом или если юридический факт, порождающий, изменяющий или прекращающий правоотношения (смерть наследодателя, деликт и т.д.), возник в иностранном государстве. Представляется очевидным, что любой из этих элементов, будучи сам по себе гражданско-правовым, не изменяет гражданско-правовой природы и отношения в целом. -------------------------------- <1> См.: Перетерский И.С. Очерки международного частного права РСФСР. М., 1924. <2> Прежде всего необходимо назвать фундаментальный трехтомный "Курс международного частного права", изданный в 1959 - 1966 гг. и переизданный в 1973 - 1976 гг. и в 2002 г. <3> Под гражданско-правовыми отношениями в широком смысле или, другими словами, частноправовыми отношениями применительно к сфере МЧП понимаются и семейные, и трудовые отношения. Термины "гражданско-правовой" и "частноправовой" в настоящем контексте используются в качестве синонимов. С принятием части третьей Гражданского кодекса РФ, включающего раздел VI "Международное частное право", определение иностранного элемента получило легальную основу. В п. 1 ст. 1186 ГК РФ подчеркивается, что гражданско-правовые отношения осложнены иностранным элементом, когда в них участвуют иностранные граждане или иностранные юридические лица. Другой случай иностранного элемента в гражданско-правовых отношениях - когда объект гражданских прав находится за границей. Обращает на себя внимание отсутствие в данном тексте упоминания "юридического факта" как еще одной категории иностранного элемента. Однако наличие в законодательном тексте слов "в том числе в случаях" свидетельствует о том, что приведенное в статье перечисление не носит исчерпывающего характера и, следовательно, гражданско-правовые отношения могут быть осложнены иными иностранными элементами, не перечисленными в статье. Наличие в составе частноправового отношения международного или иностранного элемента, не меняя юридического содержания отношения (договоры купли-продажи, перевозки и т.п., деликтные обязательства и прочие остаются таковыми и в случае разнонациональности сторон), предопределяет его связанность более чем с одним правопорядком. В этом случае принято говорить о наличии проблемы коллизии отечественного закона и закона другого государства или государств, с которыми связан такой элемент (collisio statutorum), поскольку одни и те же вопросы могут по-разному регулироваться в этих законах. Разрешению такого рода проблем и посвящены коллизионные нормы, исторически составляющие основу МЧП. Возникновение таких норм, становление и развитие коллизионного права явилось реальным отражением интернационализации гражданского оборота, предполагающей необходимость признания отношений, законно возникших под действием правовых норм одного государства, также и за его пределами, т.е. в других государствах. Решая проблему выбора права применительно к соответствующим видам отношений, каждая коллизионная норма, принятая данным государством, определяет в конечном счете, должно ли быть в данном случае применено право отечественное или иностранное, но всегда частное право, поскольку речь идет о регулировании именно частноправовых отношений. Указывая, что к договору, вещным правам, обязательствам из причинения вреда применяется право соответствующего государства, российский законодатель, безусловно, исходит из того, что предметом отсылки к соответствующей коллизионной норме служат законы, определяющие права и обязанности сторон по договору, деликту или иному правоотношению, - российские или иностранные. Наконец, при всей ее специфичности сама коллизионная норма, образующая вместе с материально-правовой нормой, к которой она отсылает, подлинное правило поведения для субъектов регулируемого международного гражданского отношения, является гражданско-правовой нормой, а возможный спор между этими субъектами о применимом законе есть спор о праве гражданском. В силу суверенитета каждое государство обладает исключительным правом законодательного регулирования в пределах своей юрисдикции любых частноправовых отношений, включая и установление коллизионных норм для тех из такого рода отношений, в составе которых имеется международный или иностранный элемент. Основываясь на такой прерогативе, каждое государство имеет в наше время свою систему коллизионных норм, что позволяет говорить, не более чем констатируя существующее положение вещей, о российском, польском, французском и т.д. коллизионном праве. Едва ли можно полагать, не переходя в область фикций, будто раздел VI "Международное частное право" части третьей Гражданского кодекса РФ явился не выражением суверенной воли российского законодателя, а результатом какого-то "молчаливого соглашения" со всеми другими государствами <1>. -------------------------------- <1> По мнению, например, А.А. Тилле, основой установления правил о применении иностранного закона всегда является соглашение между государствами, которое "может быть молчаливым, может быть оформлено договором" (Тилле А.А. Время, пространство, закон. М., 1965. С. 129), хотя в другом месте (с. 199) автор констатирует, что практически по значению первое место (по сравнению с международными соглашениями) занимает "советский закон, что основным источником является советский закон". В течение многих лет вопросы международного частного права изучались небольшим числом ученых и преподавались в необходимом объеме в ограниченном числе высших учебных заведений. В последние годы международное частное право привлекает значительное внимание как результат политических, социальных и экономических изменений, происходящих в России. Сегодня тысячи частных предприятий участвуют в международных экономических отношениях; миграционные процессы, иностранные инвестиции и другие виды деятельности, не известные в прошлом, - все это характеризует переход в XXI век. Международное частное право сегодня не только представляет чисто академический интерес, но и играет очень важную роль на практике, поскольку все большее число юристов в своей профессиональной деятельности сталкиваются с международными отношениями. В прошлом вопросы международного частного права рассматривались преимущественно в коммерческих арбитражах при Торгово-промышленной палате РФ (в настоящее время - Международный коммерческий арбитражный суд и Морская арбитражная комиссия), сегодня они все чаще становятся предметом рассмотрения в государственных судах. Увеличивающееся число книг, статей и иных публикаций по международному частному праву свидетельствует о новом интересе среди ученых и практиков к этому сложному предмету. Появляющиеся комментарии к разделу VI Гражданского кодекса РФ "Международное частное право", наиболее детальный из которых подготовлен известными юристами А.Л. Маковским и Е.А. Сухановым <1>, становятся "важным событием в жизни общества", отражающим глубокие изменения, происходящие в обществе, и имеющие своей целью обеспечить устойчивость, определенность и большую защищенность сторон международных частных отношений <2>. Комментаторы отмечают, что старые нормы модифицируются, новые создаются, в частности такие новые нормы общего характера, как renvoi <3>, квалификация <4>, сверхимперативные нормы <5>, равно как и нормы, регулирующие различные отношения. -------------------------------- <1> См.: Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный) / Под ред. А.Л. Маковского и Е.А. Суханова. М., 2002. <2> См.: Марышева Н.И., Звеков В.П. Новая кодификация международного частного права // Экономика и жизнь. 2002. N 4, 5, 6. <3> См. п. 4.5 гл. 4 настоящего учебника. <4> См. п. 4.4 гл. 4 настоящего учебника. <5> См. п. 4.8 гл. 4 настоящего учебника. Важнейшей инновацией является введение в российское международное частное право принципа тесной связи (ст. 1186 ГК РФ), который уточнен применительно к определению применимого права в международном коммерческом арбитраже. Это уточнение имеет целью сохранить применение ст. 28 Закона РФ от 7 июля 1993 г. N 5338-1 "О международном коммерческом арбитраже", основывающегося на Модельном законе ЮНСИТРАЛ 1985 г. "О международном коммерческом арбитраже" <1>. Учитывались также современные доктрины и практика зарубежных стран. -------------------------------- <1> Норма о том, что арбитраж может определять применимое право в соответствии с теми коллизионными нормами, которые он сочтет приемлемыми, а не только коллизионными нормами |