Конфликты в частноправовой сфере связаны с желанием одних участников гражданского оборота присвоить, захватить, получить больше благ за счет других участников
 Скачать 44.46 Kb.
|
|
Во вторую группу членов совета директоров входят участники корпораций - физические лица, и теоретически возможно участие представителей юридических лиц, членов совета директоров обществ с ограниченной ответственностью. У этой группы членов совета директоров, безусловно, могут возникать и свои интересы, отличные от интересов коммерческой корпорации. В третью группу членов совета директоров объединяются лица, не связанные с корпорацией членством и трудовым договором. В свою очередь, этих членов также можно разделить на директоров, представляющих интересы отдельных групп акционеров, и независимых директоров. Как уже было рассмотрено выше, акционеры - юридические лица не могут быть избраны в члены совета директоров, но ничто не мешает им предлагать кандидатов в состав совета. Как правило, это кандидатуры физических лиц, связанных с корпорацией-членом трудовыми или гражданско-правовыми отношениями. Предлагаются члены совета директоров, члены коллегиального исполнительного органа или крупные акционеры (участники) коммерческой корпорации, являющейся участником другой коммерческой корпорации. Несколько участников корпорации (особенно это характерно для акционерных обществ) вправе объединить свои голоса для представления кандидатов в члены совета директоров. Объединение интересов членов корпорации по вопросу избрания совета директоров может происходить на договорной основе. В акционерном соглашении (в соглашении участников общества с ограниченной ответственностью) стороны вправе договориться о порядке подбора кандидатов в члены совета директоров и голосования по этому вопросу. Законодательство не препятствует созданию любых коалиций участниками корпорации и выдвижению от этих коалиций кандидатов в члены совета директоров. Хотя законодательство обязывает членов совета директоров стоять на страже интересов корпорации, совершенно очевидно, что выдвинутые отдельными участниками и группами участников директора будут руководствоваться и интересами этих участников. Для этого их кандидатуры и предлагали в совет директоров, чтобы он действовал не только в интересах корпорации, но и в интересах отдельных участников или их коалиций. Зависимые директора юридически не связаны обязательствами с голосовавшими за них участниками корпорации. "Действующее законодательство в качестве общего правила ничего не говорит о правовом характере связи между акционером и выдвигаемым им кандидатом в члены совета директоров (наблюдательного совета) лицом. Данный интерес акционера в правовую норму не заложен" <1>. С одной стороны, подобная позиция законодателя оправданна, поскольку, во-первых, основным интересом является интерес корпорации, во-вторых, кроме законодателя больше некому защитить интересы мелких участников корпорации, которые и так сильно ограничены в возможности иметь своего представителя в совете директоров. -------------------------------- КонсультантПлюс: примечание. Монография А.В. Габова "Сделки с заинтересованностью в практике акционерных обществ: проблемы правового регулирования" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2005. <1> Габов А.В. Указ. соч. С. 50. С другой стороны, легализация фактической связи члена совета директоров с предложившим его кандидатуру членом корпорации внесла бы определенность в характер деятельности зависимых директоров и способствовала выявлению конфликта интересов корпорации и ее члена или определенной группы членов. Урегулированная юридическая связь члена корпорации и члена совета директоров стала бы явной и позволила бы точно установить, как члену совета директоров удается находить баланс между интересами корпорации и ее члена, а также вовремя выявлять конфликт интересов, который может возникнуть в результате тех или иных действий членов совета директоров. Кроме представителей членов корпорации в группу директоров, не имеющих видимых связей с корпорацией, входят независимые директора. Независимые директора не являются ставленниками членов корпорации и не имеют с ними никаких связей. Следует отметить, что Кодекс корпоративного управления предусматривает обязательное включение в члены совета директоров акционерных обществ независимых директоров, которые должны составлять одну треть от общего количества членов совета директоров. Более того, Кодекс дает определение независимого директора (п. 2.4.1). Несмотря на то что Кодекс является только рекомендательным документом, отсутствие положений Кодекса в уставе акционерного общества не позволит ему продавать свои ценные бумаги на фондовой бирже. Обязательное следование рекомендациям Кодекса корпоративного управления необходимо для размещения ценных бумаг акционерного общества на фондовой бирже. Концепция развития законодательства о юридических лицах в п. 3.5 § 1 подраздела 6 предполагала ввести институт независимых директоров для отдельных видов коммерческих корпораций (публичных акционерных обществ) <1>. Думается, независимые директора способны внести равновесие в работу совета директоров и обеспечить принятие решений, учитывающих интересы и участников корпорации, и самой корпорации. -------------------------------- <1> Вестник гражданского права. 2009. N 2. Т. 9. С. 19. На наш взгляд, независимые члены совета директоров действительно не имеют своих интересов, отличных от интересов корпорации. А интересы корпорации им ближе, чем чьи-либо, потому что члены совета директоров получают вознаграждение за свое членство в совете от корпорации, при этом членство имеет временный характер. В настоящее время группа управленцев, составляющая совет директоров коммерческой корпорации, наряду с общим интересом члена совета директоров включает в себя и интересы отдельных категорий директоров: зависимых и исполнительных, которые могут не совпадать с интересами корпорации. В другую группу заинтересованных в деятельности коммерческой корпорации лиц, кроме членов совета директоров как органа управления, входят также и члены коллегиального исполнительного органа, и лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа. Члены коллегиального исполнительного органа являются работниками корпорации и связаны с ней трудовым договором, так же как и лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа. Интересы этой группы, с одной стороны, полностью совпадают с интересами корпорации, с другой - направлены совершенно в другую сторону. Совпадение интересов происходит только в части распределения доходов на финансовое обеспечение деятельности корпорации. Управленцы заинтересованы в направлении большей части прибыли на оплату своего труда, как прямо, так и косвенно (через систему премий и поощрений). Названные пожелания управленцев противоречат интересам членов корпорации, причем всех, поскольку члены корпорации ждут перераспределения прибыли либо в виде дивидендов, либо в виде капитализации. Вместе с тем члены коллегиального исполнительного органа и физическое лицо, исполняющее функции единоличного исполнительного органа, заинтересованы в процветании и развитии корпорации как своего источника доходов, что совпадает с интересами самой корпорации и части ее членов. Противоречивость интересов членов исполнительных органов и огромная значимость их действий для корпорации создают постоянную угрозу возникновения конфликта интересов, что не осталось не замеченным законодателем. Согласно теории и законодательству действия исполнительного органа считаются действиями самого юридического лица, о чем более подробно говорилось в предыдущем параграфе, и эти действия должны отражать сформированную общим собранием членов корпорации волю юридического лица. Именно поэтому члены исполнительных органов коммерческой корпорации (как и любого другого юридического лица) находятся под пристальным вниманием законодателя и контролируются как со стороны закона, так и со стороны самого юридического лица. Несмотря на различие положения и объема прав всех управленцев, входящих в совет директоров корпорации, ее коллегиальный исполнительный орган и лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа, объединяет единая заинтересованность в распределении доходов корпорации таким образом, чтобы одна их часть направлялась на развитие корпорации, а другая распределялась между управленцами и работниками через заработную плату, премии, доплаты, возмещение расходов. Причем работникам - только то, что определено необходимостью воспроизводства, а все остальное - управленцам. Доходы членов корпорации в эти пожелания плохо вписываются. Очевидно столкновение интересов членов корпорации или большей их части и членов органов управления. Четвертую группу лиц, имеющих интерес в деятельности корпорации, как уже было сказано раньше, составляют ее работники. Их интерес во многом совпадает с основным интересом членов органов управления, с той лишь поправкой, что распределение дохода должно быть более равномерным и не концентрироваться только на личных доходах членов органов управления. В российской действительности этот интерес работников хотя и существует теоретически, но на практике нет ни одного правового механизма его реализации. Понимая важность и стимулирующее воздействие механизма распределения доходов корпорации между всеми заинтересованными лицами, законодатели ряда европейских государств закрепили квоту представительства в совете директоров корпорации за работниками этой корпорации. Согласно этой норме определенное количество членов трудового коллектива корпорации (хозяйственного общества), пропорциональное общему количеству членов совета директоров (или прямо установленное в законе), должно быть избрано в состав совета директоров. В США вопрос причастности к корпорации решается через служебные акции, которыми наделяются как отдельные члены совета директоров, так и отдельные работники корпорации. Российское законодательство пока не предусматривает никаких способов привлечения работников коммерческой корпорации к управлению корпорацией и, как следствие, к распределению доходов. Интересы участников гражданского оборота пересекаются и на деятельности некоммерческих юридических лиц. Некоммерческие юридические лица, так же как и коммерческие, делятся на имеющие членство и унитарные. ГК устанавливает общие положения для всех видов юридических лиц, имеющих членство, объединяя их понятием корпорация. По основному направлению деятельности выделяются коммерческие корпорации и некоммерческие. А поскольку некоммерческие юридические лица по своей природе имеют много общего с коммерческими юридическими лицами, имеющими членство, и согласно положениям ГК объединяются в одну группу юридических лиц, определяемых как корпорация, то представляется целесообразным перейти к исследованию интересов участников некоммерческих корпораций сразу за рассмотрением тех же проблем коммерческих корпораций. На деятельности некоммерческой корпорации сходятся интересы лиц, которые объединяются в те же группы, что и лица, имеющие интерес в деятельности коммерческой корпорации. Отличие заключается в том, что интересы самой некоммерческой корпорации - это по существу сформулированные в обобщенной форме интересы членов корпорации. Некоммерческие корпорации создаются для защиты определенных интересов группы лиц, для содействия и создания благоприятных условий профессиональной, благотворительной, политической, просветительской и иной общественно полезной деятельности. Потребности физических и юридических лиц, не противоречащие закону, могут удовлетворяться через создание некоммерческих корпораций. Для реализации вышеперечисленных целей юридические и физические лица вправе создавать юридические лица в следующих организационно-правовых формах: общественные организации, потребительские кооперативы, ассоциации и союзы, некоммерческие партнерства. Перечисленные организационно-правовые формы можно считать обобщающими, так как многие другие, предусмотренные различными законами, имея иные названия, являются перечисленными выше формами. Именно интересы той или иной группы лиц оформляются созданием некоммерческой корпорации, что и определяет единство интересов участников и самой корпорации в основном. В частности, интерес некоммерческой корпорации можно определить как заинтересованность в обеспечении баланса интересов ее членов, поскольку только он способен сохранить некоммерческую корпорацию как юридическое лицо. Участники некоммерческой корпорации, в отличие от коммерческой, имеют равные права и возможности. Разделение по имущественным вкладам в некоммерческих корпорациях не проводится, поскольку у корпорации иные цели. Это обстоятельство предопределяет большее единообразие интересов участников. И цели членства, и объем прав у всех участников корпорации одни и те же, что исключает дифференциацию участников по этим критериям. Все члены некоммерческой корпорации, вступая в нее, предполагают получение определенных благ, льгот, возможностей организационных и по использованию имущества, предоставляемых корпорацией своим членам. Безусловно, для получения этих благ и возможностей среди участников могут складываться коалиции с тем, чтобы нарушить установленный порядок предоставления благ и возможностей или изменить его в пользу коалиции. Появление тех или иных групп всегда связано с тем, какие возможности открывает перед членами конкретная некоммерческая корпорация и как скоро и в каком объеме их может получить каждый участник. Выявлять возможные группы участников с разными интересами среди участников некоммерческой корпорации возможно только при исследовании конкретного вида некоммерческой корпорации. Для целей исследования субъектного состава конфликта интересов, который может сложиться в некоммерческой корпорации, возможно не проводить дифференциации интересов членов некоммерческой корпорации, а рассматривать их как одну группу лиц. Третью группу заинтересованных лиц составляют управленцы, т.е. члены исполнительных органов и члены постоянно действующих органов управления некоммерческой корпорации. В этой группе следует разделить членов постоянно действующего органа управления при трехзвенной системе управления и членов исполнительных органов. При всей пестроте законодательных установлений системы управления различных некоммерческих юридических лиц общим для всех некоммерческих корпораций является то, что постоянно действующий орган управления, несмотря на его различные названия, формируется только из членов корпорации. Названное единое положение обеспечивает единство интересов членов постоянно действующего органа управления. Этот орган управления некоммерческих корпораций там, где он создается, является уменьшенной копией высшего органа управления - общего собрания участников некоммерческой корпорации. Законодатель не предусматривает оплату деятельности членов постоянно действующего органа управления, и чаще всего они не получают постоянного вознаграждения. Однако за участие в работе постоянно действующего органа управления его члены могут получить какие-либо выгоды и поощрения. Кроме того, у этой категории управленцев есть реальная возможность больше использовать ресурсы некоммерческой корпорации, чем у всех остальных членов. Интересы этой группы лиц, которые одновременно являются и членами корпорации, и управленцами, с одной стороны, совпадают с интересами всех членов корпорации, с другой - могут быть направлены на недобросовестное перераспределение в свою пользу доходов и ресурсов корпорации. Любая некоммерческая корпорация вправе заниматься предпринимательской деятельностью, определенной в уставе и соответствующей основной уставной. Доходы от предпринимательской деятельности подлежат использованию на проведение основной общественно полезной деятельности, и распределение этих доходов между участниками корпорации прямо запрещено законом. А вот оплата деятельности управленцев входит в те затраты, на которые может быть использован полученный от предпринимательской деятельности доход. Если в некоммерческой корпорации не создается постоянно действующий орган управления, тогда третья группа заинтересованных лиц состоит только из наемных работников некоммерческой корпорации - управленцев, входящих в состав коллегиального исполнительного органа, и лица, выполняющего функции единоличного исполнительного органа. Интересы этой категории управленцев те же, что и у управленцев - участников корпорации. Получение доходов и использование имущества корпорации в личных целях - вот те направления возможных злоупотреблений или превышения полномочий членов постоянно действующего органа управления и членов исполнительных органов. В целом интересы управленцев коммерческой и некоммерческой корпораций совпадают, различия возможны в деталях. В некоммерческих корпорациях практически нет такой группы заинтересованных лиц, как работники, т.е. почти все работники - это управленцы некоммерческой корпорации. В отличие от коммерческой организации некоммерческая осуществляет свою деятельность через своих членов, а не наемных работников. Наемные работники нужны только для управления и представительства. Унитарные юридические лица, так же как и корпорации, испытывают на себе пересечение интересов разных лиц, которые дифференцируют на несколько групп. Унитарные юридические лица следует разделить на коммерческие и некоммерческие, поскольку каждому виду присущи свои особенности. К коммерческим унитарным лицам относятся государственные унитарные предприятия, государственные казенные предприятия и муниципальные унитарные и казенные предприятия. Эти юридические лица создаются для ведения конкретного вида предпринимательской деятельности, для чего им передается на праве хозяйственного ведения или оперативного управления государственное или муниципальное имущество. Не вступая в дискуссию о том, могут ли у государства и муниципального образования быть свои интересы, отметим, что создавая унитарные и казенные предприятия, государство и муниципальное образование преследует вполне конкретные цели, связанные с обеспечением населения страны отдельными товарами и услугами или с обеспечением исполнения отдельными органами государственной власти своих функций. К первой группе заинтересованных лиц относится собственник имущества, создавший унитарное коммерческое юридическое лицо. Собственником выступает Российская Федерация, субъект Федерации или муниципальное образование. Интересы собственника в целом сводятся к получению товара, развитию предпринимательской деятельности унитарного юридического лица и получению дохода от этой деятельности. |