Конфликты в частноправовой сфере связаны с желанием одних участников гражданского оборота присвоить, захватить, получить больше благ за счет других участников
 Скачать 44.46 Kb.
|
|
Управление унитарными коммерческими юридическими лицами осуществляет единоличный исполнительный орган согласно действующему законодательству <1>. Лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа, назначается собственником имущества унитарного предприятия. И хотя полномочия единоличного исполнительного органа изрядно ограничены законом по сравнению с компетенцией единоличного исполнительного органа юридических лиц, созданных в иных организационно-правовых формах, тем не менее это обстоятельство не исключает наличие у директора своих интересов, отличных от интересов унитарного юридического лица. -------------------------------- <1> Закон о государственных и муниципальных предприятиях. Интересы директора в какой-то части совпадают с интересами работников юридического лица, но в отличие от них у директора есть управленческие возможности для реализации своих интересов, а у коллектива таких ресурсов нет. Поэтому рассматривать работников как группу лиц, у которых есть свои интересы, способные вступить в конфликт с интересами юридического лица и собственника имущества, не имеет смысла. Носителями интересов, которые могут вступить в противоречие, являются само унитарное юридическое лицо, собственник имущества этого юридического лица и единоличный исполнительный орган. Некоммерческие унитарные юридические лица делятся на тех, которые обладают правом собственности на свое имущество, т.е. совмещают в одном лице собственника и юридическое лицо, и тех, у которых имущество находится на праве оперативного управления, т.е. собственниками имущества остаются учредители. Не являются собственниками своего имущества учреждения, которые могут создать любые юридические и физические лица, а также публично-правовые образования. Учреждения имеют тот же круг заинтересованных лиц, что и унитарные и казенные предприятия, это собственник(и) имущества учреждения, само учреждение и лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа, назначаемого собственником. Совпадают и интересы перечисленных лиц, несмотря на то что учреждение - некоммерческое юридическое лицо и предпринимательская деятельность - это дополнительная деятельность. Ко второй группе унитарных некоммерческих юридических лиц относятся фонды, некоммерческие автономные организации, государственные корпорации и государственные компании. Все эти некоммерческие организации являются собственниками своего имущества, и поэтому такая фигура, как собственник имущества, совпадает с самим юридическим лицом, а круг заинтересованных лиц сокращается до некоммерческого юридического лица и членов его исполнительных органов. Выделенные группы лиц, чьи интересы пересекаются на деятельности юридических лиц, постоянно находятся в зоне возможных конфликтов, которые могут причинить вред юридическим лицам, нанести убытки и испортить деловую репутацию. В этой ситуации уместно вспомнить высказывание О.С. Иоффе: "Основное же назначение гражданского права состоит в юридическом опосредовании нормальных экономических процессов. Отыскать соответствующие этим процессам самые совершенные юридические формы, исследуется ли ответственность или какой-либо иной гражданско-правовой институт, - такова главная задача непрерывно развивающейся цивилистической доктрины в СССР" <1>. Действующее российское законодательство пока не разработало единого понятия "конфликт интересов" в гражданском обороте. Для описания и определения условий, при которых состязание интересов различных лиц способно повлечь за собой вредоносные последствия для юридических лиц как участников гражданского оборота, законодатели закрепили в различных законах такие правовые конструкции, как "заинтересованность в совершении сделки" <2>, "конфликт интересов" <3>. -------------------------------- <1> Иоффе О.С. Гражданское право. Избранные труды. М., 2000. С. 506. <2> Закон об акционерных обществах. Ст. 81; Закон об обществах с ограниченной ответственностью. Ст. 45; Закон о государственных и муниципальных унитарных предприятиях. Ст. 22; Закон об автономных учреждениях. Ст. 16. <3> Закон о некоммерческих организациях. Ст. 27. Механизм конфликта интересов по своему содержанию шире и чаще используется в законодательстве о некоммерческих организациях. Порядок заключения сделки с заинтересованностью закрепляется Законами о коммерческих юридических лицах (Законы об акционерных обществах; об обществах с ограниченной ответственностью; о государственных и муниципальных унитарных предприятиях). Различие в этих двух механизмах обусловливается целевой направленностью деятельности коммерческих и некоммерческих юридических лиц. Основным способом получения прибыли коммерческим юридическим лицом является заключение сделок, а поскольку виды доступных сделок не ограничиваются для коммерческого юридического лица с общей правоспособностью, то и механизм разграничения интересов направлен на порядок заключения сделок. Коммерческое юридическое лицо с общей правоспособностью не ограничено в использовании своего имущества, чего нельзя сказать о некоммерческих юридических лицах. То обстоятельство, что некоммерческие юридические лица создаются для ведения общественно полезной деятельности, определяет и виды имущества, которые они могут иметь на различных вещных правах, и то, как это имущество они вправе использовать. Специальная правоспособность и общеполезная направленность деятельности некоммерческих юридических лиц и обусловили применение более широкого механизма урегулирования интересов, чем порядок заключения сделок с заинтересованностью. Порядок заключения сделок с заинтересованностью составляет один из элементов механизма конфликта интересов. "Заинтересованность в совершении некоммерческой организацией тех или иных действий, в том числе в совершении сделок, влечет за собой конфликт интересов заинтересованных лиц и некоммерческой организации" <1>. Приведенное определение раскрывает категорию конфликта интересов, возникающего в некоммерческой организации. -------------------------------- <1> Пункт 1 ст. 27 Закона о некоммерческих организациях. Задача названных механизмов - не допустить причинение вреда юридическим лицам (как имущественного, так и деловой репутации), который может возникнуть из-за желания заинтересованных лиц получить по сделке или в результате иного действия несоизмеримо больше, чем отдать или присвоить имущество юридического лица. Соблюдение установленного порядка заключения сделок, в которых имеется заинтересованность у лиц, прямо перечисленных в законах, а также тех сделок, которые уставы коммерческих юридических лиц отнесли к категории сделок с особым порядком заключения, призвано исключить появление договоров, ущемляющих интересы юридических лиц и позволяющих произвольно пользоваться их имуществом. Круг лиц, чьи интересы могут пересечься с интересами юридического лица, примерно одинаково очерчен в законах о коммерческих и некоммерческих юридических лицах. В первую очередь к ним относятся члены органов управления юридического лица, а именно: члены совета директоров (наблюдательного совета), члены коллегиального исполнительного органа, лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа. Все перечисленные лица принимают решение или влияют на принятие решения о заключении сделки. Согласно действующему законодательству юридическое лицо осуществляет деятельность через свои исполнительные органы. Именно исполнительный орган действует от имени юридического лица, и его действия считаются действиями юридического лица. Второй группой заинтересованных лиц могут оказаться участники юридического лица (коммерческого), имеющие совместно с их аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников юридического лица, а также лица, имеющие право давать юридическому лицу обязательные для него указания. Все перечисленные лица будут считаться заинтересованными в заключении юридическим лицом сделки, если стороной по сделке, выгодоприобретателем или посредником в совершении сделки будут супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные названных лиц и (или) их аффилированные лица, а также если перечисленные родственники владеют (каждый в отдельности или все вместе) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки, выгодоприобретателем, выступающим в интересах третьих лиц в их отношениях с юридическим лицом, или занимают должности в органах управления юридического лица (управляющей компании), являющегося стороной сделки, выгодоприобретателем или посредником в совершении сделки. Заинтересованность перечисленных лиц, строго говоря, необязательно будет направлена на получение преимуществ за счет юридического лица, но конфликт между личными интересами и профессиональными обязанностями сложится непременно, для чего и устанавливается специальный порядок заключения сделок с заинтересованностью. Порядок заключается в том, что лица, формально попадающие в категорию заинтересованных лиц, обязаны сообщить об этом органу, принимающему решение о заключении сделки, и не участвовать в обсуждении ее условий и целесообразности заключения. Заинтересованные лица должны воздерживаться от любых действий, направленных на содействие заключению соответствующей сделки. Все сделки с заинтересованностью должны быть одобрены высшим органом управления юридического лица или, как в случаях с унитарными юридическими лицами, учредителями. Отстранение всех лиц, потенциально попадающих в категорию заинтересованных лиц, от обсуждения и принятия решения по соответствующим сделкам или иным действиям является тем механизмом, который направлен на защиту интересов юридического лица. Строгое следование требованиям законодательства и устава, в котором могут быть предусмотрены и иные случаи, угрожающие нарушениям интересов юридического лица, безусловно, можно отнести к действиям, направленным на регулирование конфликта интересов. Вместе с тем система органов управления и их взаимодействие друг с другом должны обеспечить надлежащий контроль за соблюдением участниками юридического лица, членами его органов управления правил заключения сделок с заинтересованностью и совершение действий, создающих конфликт интересов как внутри юридического лица, так и с внешними участниками гражданского оборота. Взаимодействие органов управления друг с другом регулируется законодательством и положениями уставов и документов, устанавливающих порядок работы всех органов юридического лица: управления, контроля и иных. Требования к порядку предоставления информации о деятельности органов юридического лица, отчетов органов юридического лица определяются внутренними документами. Учредители и участники юридического лица наряду с органом контроля вправе знакомиться со всеми документами, касающимися деятельности юридического лица. Эффективное управление деятельностью юридического лица может стать профилактическим фактором, влияющим на снижение возможностей заинтересованных лиц извлекать пользу для себя из своего положения, тем самым нанося вред юридическому лицу и его участникам. Усиление внутреннего контроля через привлечение в советы директоров независимых директоров, создание ревизионной комиссии из числа участников юридического лица способны решить названные задачи. Невозможно переоценить роль ревизионной комиссии в обеспечении эффективного внутреннего контроля деятельности органов юридического лица. Неполное правовое регулирование статуса ревизионной комиссии позволяет учредителям юридического лица наделить этот орган самыми широкими полномочиями в области контроля и соблюдения интересов как самого юридического лица, так и его учредителей и участников. Именно ревизионная комиссия как независимый орган контроля, который подчиняется только высшему органу управления юридического лица и формируется им, а не внутренние комитеты, комиссии, создаваемые внутри совета директоров, является "глазами и ушами" учредителей и участников юридического лица. Только этот орган оценивает и законность, и целесообразность действий других органов, насколько принимаемые ими решения отражают интересы самого юридического лица, а не отдельных его участников, членов совета директоров и членов коллегиального исполнительного органа, лица, выполняющего функции единоличного исполнительного органа. К механизмам выявления и урегулирования конфликта интересов, который может сложиться в юридическом лице, также следует отнести отчетность управленцев. Система отчетности и дополнительные требования к членам органов управления также являются элементами внутреннего контроля юридического лица. К тем требованиям, которые закреплены законодательством, учредители вправе добавить и свои, как общего характера, так и отражающие специфику деятельности юридического лица. Внутренняя отчетность членов органов управления и контроля формирует внешнюю отчетность юридических лиц. Внешнюю отчетность можно рассматривать как дополнительный фактор контроля со стороны участников, собственника имущества, попечительских советов за деятельностью органов управления юридического лица. Все перечисленные механизмы урегулирования сталкивающихся интересов различных участников корпоративных отношений доступны для всех видов юридических лиц (и коммерческих, и некоммерческих), созданных в установленных законом организационно-правовых формах. Как уже отмечалось, коммерческие корпорации, являясь объектами повышенного внимания различных групп заинтересованных лиц, имеют в своем арсенале такие средства предотвращения возникновения конфликта интересов, которые неразрывно связаны с их правовой природой и годятся только для них. К таким неуниверсальным способам разрешения и предупреждения конфликта можно отнести корпоративный договор (акционерное соглашение, соглашение участников общества с ограниченной ответственностью), который участники коммерческой корпорации заключают между собой. Для достижения своих интересов участники такого соглашения берут на себя определенные в соглашении обязательства по осуществлению прав, удостоверенных акциями или долей участия. К таким правам относятся: право участвовать на общем собрании участников и голосовать по всем вопросам повестки общего собрания, отчуждать свои акции (долю участия) третьим лицам, выдвигать кандидатов в органы управления и контроля корпорации. Согласованием своих действий друг с другом участники исключают конкуренцию своих интересов и одновременно контролируют друг друга. Соглашение членов корпорации кто-либо из участников может использовать для увеличения доли своего участия как результат урегулирования мелких разногласий между участниками, которые, не найдя иного выхода, продали свои акции (долю участия) стороне, подписавшей соглашение. Другим специальным (специальным потому, что применять этот способ могут только коммерческие корпорации) способом разрешения коллизий интересов участников корпорации и членов ее органов управления следует считать выкуп акций, долей участия, несогласных членов корпорации. У акционеров право требовать выкупа своих акций возникает после голосования по крупной сделке, в случае внесения изменений в устав общества, ограничивающих их права в реорганизации общества. Требовать выкупа своих акций или их части вправе только тот акционер, который голосовал против по названным выше вопросам. Законодатель предусмотрел еще один механизм, который снижает конкуренцию интересов участников акционерного общества в качестве побочного эффекта, поскольку первоначально этот механизм предназначался для защиты интересов акционеров - держателей небольшого количества акций. Речь идет о добровольном предложении покупки акций участником, приобретшим более тридцати процентов акций акционерного общества. К способам разрешения конфликта интересов участников акционерного общества, безусловно, относится и обязательное предложение о покупке акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Механизм обязательного и добровольного предложения о приобретении акций достаточно подробно описан в законе и не вызывает затруднений. Преимущественное безусловное право подписки на акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции акционерами открытого акционерного общества, и предусмотренное в уставе общества с ограниченной ответственностью преимущественное пропорциональное право на приобретение доли участия при выходе участника из общества возможно объединить в самостоятельный механизм предотвращения конфликта интересов участников коммерческой корпорации. Некоммерческие юридические лица без ущерба для своей деятельности вправе установить более жесткий режим использования своего имущества с тем, чтобы исключить его использование отдельными участниками и членами органов управления для своих целей. Для коммерческих корпораций любое ужесточение режима имущества может оказаться не полезным, а вредоносным. Некоммерческие юридические лица вполне могут использовать механизм жесткого контроля и режима имущества или его отдельных видов для предотвращения коллизии интересов участников юридического лица, его учредителей, управленцев и самого юридического лица. Подводя итоги, следует отметить, что тема конфликта интересов занимает юристов и ученых все больше и больше и внимание к этой правовой ситуации вполне оправданно. Поиск новых механизмов предотвращения, выявления и урегулирования конфликта интересов как законодателями, так и самими участниками гражданского оборота имеет большое значение в достижении всеми участниками своих целей. Баланс интересов всех лиц, заинтересованных в деятельности юридического лица, способен обеспечить устойчивое развитие тех экономических направлений, в которых осуществляют свою деятельность различные виды юридических лиц. |