Конфликты в частноправовой сфере связаны с желанием одних участников гражданского оборота присвоить, захватить, получить больше благ за счет других участников
 Скачать 44.46 Kb.
|
|
. -------------------------------- <1> Юридическая конфликтология. М., 1995. С. 35. Возвращаясь к коммерческим корпорациям, необходимо отметить, что порядок раздела дохода является пересечением интересов лиц, составляющих четыре выделенные группы. А поскольку условия распределения дохода корпорации определяются внутренним документом корпорации, имеющим управленческую направленность, то все конфликты интересов, возникающие по этому поводу, можно отнести к внутренним конфликтам юридического лица. Разрешение или преодоление конфликта интересов корпорации, ее членов, управленцев и работников напрямую не влияет на интересы общества и государства, что и позволяет отнести эти коллизии к внутренним конфликтам. Интересы корпорации, как коммерческой, так и некоммерческой, в первую очередь защищаются законодательством, поскольку именно с интересами юридического лица вступают в коллизию интересы тех лиц, которые составляют три названные группы участников гражданского оборота. Особенностью коммерческих корпораций является то, что они создаются исключительно для получения прибыли и раздела ее между участниками. Данное обстоятельство, казалось бы, должно консолидировать интересы корпорации и участников, но следует отметить, что ситуация гораздо сложнее. Интересы членов коммерческой корпорации не так однородны, как это может показаться на первый взгляд. Члены коммерческой корпорации, как правило, представляют пеструю картину. Разделить членов корпорации можно по разным критериям, но, на наш взгляд, для исследования категории конфликта интересов имеют значение такие критерии, как цели членства и доля участия в капитале корпорации. По целям участия в корпорации всех членов можно разделить: на тех, которые рассчитывают на получение регулярного дохода, и тех, которые вкладывают средства в надежде их сохранить и приумножить; на спекулянтов и на тех, кто нацелен на вывод активов, распродажу и уничтожение корпорации. Участники корпорации, предполагающие получать регулярный доход от ее деятельности, с одной стороны, заинтересованы в развитии корпорации, в увеличении ее оборота, что предполагает перераспределение дохода в пользу вложений и снижает или вовсе исключает регулярность выплаты дивидендов, с другой стороны, эти участники хотят получать регулярный доход. Названное противоречие между стратегическими задачами и тактическими действиями в любой коммерческой корпорации разрешается как нормами законодательства, так и положениями уставов. И Закон об акционерных обществах (ст. 43), и Закон об обществах с ограниченной ответственностью (ст. 29) определяют условия, препятствующие выплате части прибыли участникам. Но нормы законов гарантируют защиту только в крайней ситуации, когда общество находится в затруднительном положении или может в это положение попасть, если выплатит дивиденды. Во всех остальных случаях именно общее собрание членов корпорации по рекомендации совета директоров, если он создается, определяет порядок использования прибыли корпорации в соответствии с положениями законов. Интересы данной категории членов корпорации если и расходятся с интересами самой корпорации, то незначительно и, как правило, убедительные доводы совета директоров или единоличного исполнительного органа способны повлиять на принимаемое общим собранием решение. Следующая группа участников корпорации - это те, кто преследует схожие с первой группой цели сохранения приумножения своих вложений, но эти участники (институциональные инвесторы) менее заинтересованы в получении регулярного дохода. Они, имея значительные средства, стремятся сохранить их, вкладывая в активы корпорации. Получение регулярного дохода (ежеквартально, раз в полгода или даже раз в год, как это позволяет законодательство) <1> для этих участников корпорации не является приоритетным, они более заинтересованы в развитии деятельности корпорации, что не исключает и получение дивидендов. Однако эту группу членов корпорации легче убедить отказаться от дивидендов на каком-то этапе или существенно сократить их суммы в пользу капитализации средств корпорации. -------------------------------- <1> Порядок выплаты дивидендов и части чистой прибыли определяется ст. 42 Закона об акционерных обществах, ст. 28 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. Интересы этой группы членов корпорации также при нормальном развитии ситуации совпадают с интересами самой корпорации. Однако вероятность возникновения конфликта интересов корпорации и кого-либо из ее членов, составляющих вторую группу (институциональные инвесторы), гораздо выше. Члены этой группы обладают большими управленческими возможностями, а значит, в состоянии влиять на заключение сделок, которые могут оказаться сделками с заинтересованностью. Третья категория членов корпорации - это спекулянты, т.е. лица, приобретающие акции, доли участия исключительно с целью перепродажи. Можно выделить несколько видов спекулянтов. Мелкие спекулянты - приобретающие акции, доли участия в небольшом количестве и абсолютно не интересующиеся делами корпорации и выплатой дивидендов. Интересы мелких спекулянтов и корпорации почти не пересекаются, так же как не пересекаются их интересы с интересами других членов корпорации, управленцев, работников. Между тем интересы мелких спекулянтов совпадают с интересами стратегических инвесторов в вопросах стабильного и поступательного развития дел корпорации и увеличения ее активов. Эта группа и вовсе не участвует в управлении делами корпорации, но заинтересована в капитализации ее прибыли. Ситуация конфликта интересов с данной группой членов корпорации маловероятна. Крупные спекулянты приобретают сразу или постепенно большую часть акций или долей участия корпорации. Их цель также не связана с получением дохода от деятельности корпорации. Корпорация для этого вида участников гражданского оборота является всего лишь товаром, который они предполагают продать целиком или по частям с наибольшей выгодой для себя. Приобретение крупным спекулянтом максимально большого количества акций или долей участия коммерческой корпорации с целью их дальнейшей продажи для интересов корпорации, конечно, не является благоприятной ситуацией, но и непоправимого урона она также не нанесет. Крупный спекулянт так же, как и мелкий, не нацелен на получение части дохода корпорации в виде дивидендов, его интересует доход от продажи своего участия. При такой цели интересы корпорации, институциональных инвесторов-членов и крупного спекулянта совпадают при капитализации дохода корпорации. Интересы крупного спекулянта законодатель не обозначает и не предусматривает никаких механизмов их реализации. Спекулянты сами придумывают пути достижения своих целей, тем более что ряд возможностей существует в законодательстве: это и приобретение акций или долей участия у лиц, имеющих незначительное участие, приобретение эмиссионных бумаг акционерного общества, конвертируемых в акции, приобретение акции при очередной эмиссии, заключение корпоративных соглашений через добровольное предложение всем акционерам. Все перечисленные способы увеличения своего участия в акционерном обществе и схожие способы увеличения доли в обществе с ограниченной ответственностью регулируются законодательством и не создают пересечения интересов спекулянтов и самой корпорации, но могут составить конкуренцию интересам участников корпорации. У спекулянтов, о которых идет речь, может быть и другая цель приобретения акций или долей участия в корпорации. В праве она пока еще не получила специального обозначения, но по существу это желание распродать имущество корпорации или продать какую-то часть активов корпорации, привлекающих повышенное внимание на рынке. Совершенно очевидно, что эта цель противоречит интересам не только корпорации, но и всех ее участников, управленцев, работников и кредиторов, поскольку ведет либо к гибели корпорации, либо к резкому снижению стоимости ее активов в силу их уменьшения или полного исчезновения. Законодательство не содержит механизмов противодействия названным целям участников гражданского оборота, а те, что существуют (сделки с заинтересованностью, крупные сделки), могут оказаться неэффективными. Корпорации сами в своих уставах вправе предусмотреть отдельные меры, препятствующие реализации интересов крупных спекулянтов, в том числе усилив эффект от механизмов, предложенных законодателем. Так, принятие решения об одобрении крупной сделки может приниматься большим числом голосов, чем это устанавливает закон. В то же время любое ужесточение режима имущества корпорации способно при определенных обстоятельствах обернуться против нее. Охранный режим отдельных видов имущества, устанавливаемый уставом, наверное, больше подходит некоммерческой корпорации. Как видим, члены корпорации вполне могут иметь разные интересы, приобретая участие в корпорации. Реализация интересов, обусловленных конкретными целями участников корпорации, в ряде случаев приводит к противоречию интересам корпорации, ее институциональных инвесторов-участников, иных участников, а возможно, и управленцев, работников и кредиторов. Другой критерий, по которому можно выделить группы участников корпорации, - это доля участия в капитале корпорации. Данный критерий применим только к коммерческим корпорациям. Доля участия влияет на управленческие возможности члена корпорации и на объем его прав. В акционерных обществах эта зависимость особенно подчеркнута законодательством. Чем больше доля участия (количество акций), тем больше прав. По этому критерию выделяются акционеры - держатели менее 1% акций, обладающие минимальным объемом прав, т.е. базовым набором прав акционера. С увеличением количества акций к этому базовому набору добавляются права, увеличивающие управленческие возможности акционера, а значит, и влияющие на возможность реализации интереса данного акционера. К мелким держателям акций, как правило, относят акционеров, обладающих не более 10% акций. Миноритарные акционеры чаще всего заинтересованы в регулярном получении дохода, поскольку, строго говоря, сохранять им нечего, а капитализация дохода существенно не изменяет их положения. Акционеры, обладающие свыше 10% акций, приобретают право созывать внеочередное общее собрание, и для внесения вопросов в повестку общего собрания им нет нужды солидаризироваться с другими акционерами. Возможностей у таких акционеров больше, но их недостаточно, чтобы оказывать постоянное влияние на принятие управленческих решений, что и не позволяет точно определить их интересы. Начиная с 25% голосующих акций акционер может не просто активно влиять на деятельность корпорации, но и осуществлять более пристальный контроль за деятельностью ее органов, что существенно снижает риски. Согласно п. 1 ст. 91 Закона об акционерных обществах акционер, обладающий в совокупности не менее 25% голосующих акций, имеет доступ к документам бухгалтерского учета и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа, а также ко всем документам акционерного общества, касающимся его деятельности (перечисленным в п. 1 ст. 89 Закона об акционерных обществах). Интересы крупных акционеров - держателей свыше 25% акций чаще всего заключаются в сохранении капитала и получении стабильного периодического дохода. Институциональные инвесторы - это акционеры, обладающие более 25% голосующих акций. Их интересы в основном совпадают с интересами корпорации и редко вступают в конфликт с ними. Эта группа участников корпорации обладает наибольшими управленческими возможностями, что, с одной стороны, способствует формированию эффективного механизма управления (от разработки стратегии развития корпорации до реализации конкретных решений), с другой стороны, может создать серьезные затруднения в деятельности корпорации. Наличие нескольких институциональных инвесторов с одинаковым объемом прав способно при появлении разногласий между ними парализовать деятельность акционерного общества. Для урегулирования возможных разногласий между акционерами закон предусмотрел ряд мер, о которых речь пойдет дальше. Самый большой объем прав у акционера - держателя 95% и более акций акционерного общества. Именно с приобретением 95% акций у акционера появляется право на принудительный выкуп акций всех остальных акционеров (ст. 84.8 Закона об акционерных обществах) и пресечение любых конфликтов между акционерами. Действительно, самый верный способ избежать конфликта интересов акционеров - это стать единственным акционером, чему и способствуют положения гл. XI.1 Закона об акционерных обществах. В обществах с ограниченной ответственностью подобной дифференциации по объему прав участников законодатель не устанавливает, но предоставляет такую возможность самим участникам общества в уставе или решении общего собрания (п. 2 ст. 8 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Дополнительные права могут быть предоставлены определенному участнику общества вместе с возложением на него дополнительных обязанностей. По общему правилу все участники имеют одинаковый перечень прав и обязанностей независимо от размера доли. Размер доли влияет только на количество голосов, которыми обладает участник. Несмотря на то что, как справедливо отметил Д.В. Ломакин, "основополагающим правом участника хозяйственного общества является право на участие в распределении прибыли, полученной по итогам деятельности общества за определенный период" <1>, интересы участников, казалось бы, определяемые этим правом, могут различаться. Различный объем прав участников корпорации характерен только для акционерных обществ, а различные интересы, которые стремятся реализовать участники, возможны у членов любой корпорации, как коммерческой, так и некоммерческой. -------------------------------- <1> Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М.: Статут, 2008. С. 337. Третья группа заинтересованных в получении части прибыли лиц также неоднородна. Эту группу составляют члены органов управления. В коммерческих корпорациях число этих органов меньше и определено законодательством. Что касается тех органов, которые законодатель не определил как необходимые для управления и контроля деятельности юридического лица, то их создание полностью зависит от усмотрения участников корпорации. Создание дополнительных вспомогательных органов юридического лица пополняет круг заинтересованных лиц и разнообразит основания возможных конфликтов, поскольку деятельность любого органа предполагает финансовое обеспечение. Напомним, что органы, создаваемые в коммерческих корпорациях, - это совет директоров, единоличный или единоличный и коллегиальный исполнительные органы, ревизионная комиссия или ревизор. Члены совета директоров, как правило, не относятся к лицам, работающим по найму, хотя одна четверть членов совета директоров может быть сформирована из числа членов коллегиального органа управления, которые работают по найму (п. 2 ст. 66 Закона об акционерных обществах, п. 2 ст. 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Членами совета директоров также избираются акционеры и (или) приглашенные лица, не связанные с акционерным обществом. Как видим, члены совета директоров не составляют однородного коллектива и делятся на три большие группы: работники юридического лица, акционеры и лица, приглашенные в члены совета директоров. Совет директоров может на одну четверть формироваться из управленцев - членов коллегиального исполнительного органа, работающих по трудовым договорам. Эти члены совета директоров одновременно являются и работниками юридического лица, и членами органа управления, в том числе и контролирующего деятельность исполнительных органов. Кодекс корпоративного управления, рекомендованный Банком России <1>, называет таких членов совета директоров исполнительными директорами, подчеркивая их связь с исполнительным органом общества. -------------------------------- <1> Письмо Банка России от 10 апреля 2014 г. N 06-52/2463 "О Кодексе корпоративного управления". Согласно положениям законодательных актов члены совета директоров обязаны действовать в интересах корпорации независимо от того, кем была предложена их кандидатура и кто из участников корпорации голосовал за их избрание. Предполагается, что у управленцев нет своего интереса, отличного от интересов корпорации, которые они должны отстаивать и строго соблюдать. В идеале эта группа членов совета директоров больше всех заинтересована в процветании корпорации, поскольку их трудовая деятельность и финансовое благополучие напрямую связаны с деятельностью корпорации. Любые серьезные экономические проблемы корпорации для них могут обернуться потерей работы, равно как и для управленцев низшего звена. Однако подобная ситуация вовсе не исключает возможность пресечения интересов наемных директоров и корпорации. Во вторую группу членов совета директоров входят участники корпорации, избранные в совет директоров. Законодатель по-разному подходит к определению персонального состава совета директоров. В Законе об акционерных обществах установлено, что членами совета директоров избираются только физические лица (ст. 66), в Законе об обществах с ограниченной ответственностью (ст. 32) сами участники в уставе должны установить порядок формирования и деятельности совета директоров. При этом в законе хоть и присутствует упоминание того, что членом совета директоров должно избираться физическое лицо, но нет прямого исключения юридических лиц из возможных претендентов на членство в совете директоров общества с ограниченной ответственностью. Если в уставе общества прямо не указано, что в состав совета директоров избираются только физические лица, то возможен иной подход к формированию состава совета директоров. Этот подход способен создать массу проблем для общества, одной из которых является решение участника юридического лица, избранного в совет директоров, о смене своего представителя в совете. Таким образом, меняется персональный состав совета в обход решения общего собрания общества. Выявленная разница законодательного регулирования, к сожалению, в изменениях главы 4 ГК не устраняется. Формулировка ст. 53 ГК не закрепляет единых требований для членов совета директоров любой коммерческой корпорации, в том числе требование об избрании в совет директоров только физических лиц. |