Правовое обеспечение противодействия неправомерному использованию инсайдерской информации. Курсовая работа по теме Правовое обеспечение противодействия неправомерному использованию инсайдерской информации
 Скачать 98.7 Kb.
|
|
ГЛАВА 2. ЭЛЕМЕНТЫ НЕПРАВОМЕРНОГО ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ИНСАЙДЕРСКОЙ ИНФОРМАЦИИ, КАК СОСТАВА ПРЕСТУПЛЕНИЯ 1.1 Объект и предмет преступления Ответственность за неправомерное использование инсайдерской информации регламентируется ст. 185.6 УК РФ21. В результате данного преступного деяния наступают разные отрицательные последствия для финансового рынка ценных бумаг, в том числе дестабилизация. Конкурентоспособные отношения рыночной экономики нарушаются, а общество перестает доверять этим институтам. В качестве объекта преступления рассматриваются отношения, в ходе которых определяется последовательность действий по проведению валютных операций с финансами, товарных операций с финансами, финансовыми операциями с инструментами финансов, которые могут быть использованы в торговом процессе на организованных торгах. Также в качестве объекта преступления рассматриваются интересы участников торгов, связанные с имуществом. Эти отношения регламентируются ФЗ от 27.07.2010 № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Инсайдерская информация (данные, сведения инсайдеров) являются предметом преступления. Термин «инсайдерская информация» возможно охарактеризовать как определенные точные сведения, которые не представляются и не распространяются. Сюда относят данные, составляющие банковскую тайну, служебную тайну, коммерческую тайну, тайну связи, иную тайну, которая охраняется законом. Если данные инсайдеров будут распространены, то есть вероятность изменения цены товаров, цены финансовых инструментов и цены иностранной валюты. Если данные узнал неограниченный круг лиц или данные распространились на неограниченный круг лиц, то они перестают быть инсайдерской информацией. В качестве примера можно привести данные по прогнозированию финансовых инструментов, товарные оценки, прогнозы иностранной валюты, результаты исследований, которые проводились на базе доступной для всей информации. Также сюда относят рекомендации по проведению операций с иностранной валютой, товарных операций, операций с финансовыми инструментами. В определенных нормативных актах разных ведомств есть данные, предназначенные для конкретных инсайдеров. Положения статей главы 29 УК РФ распространяются при разглашении инсайдерских данных, входящих в состав государственной тайны. Таким образом, объект преступления по ст. 185.6 УК РФ – инвесторские интересы, действующая последовательность действий по ценообразованию на товары, иностранную валюту и финансовые инструменты. Предмет данного преступления – инсайдерская информация (данные, сведения инсайдеров). 1.2 Объективная сторона неправомерного использования инсайдерской информации Объективная сторона исследуемого преступного деяния состоит в следующих действиях: 1. Проведение операций с иностранной валютой, финансовых операций, операций с финансовыми инструментами за счет третьего лица или собственный счет, полагаясь на данные инсайдеров. 2. Предоставление рекомендаций, отталкиваясь от инсайдерской информации, третьим лицам для того, чтобы они продали или приобрели товары, иностранную валюту или финансовые инструменты. Следующие отрицательные изменения расцениваются как обязательные признаки преступления: - государство, компании или частные лица получили крупный ущерб от этих действий; - извлечение крупного дохода/избежание убытков. Итак, инсайдерские сведения используются для того, чтобы проводить товарные операции, валютные операции или операции с финансовыми инструментами за счет третьего лица или свой счет. Использование инсайдерских сведений представляет собой осуществление каких-либо действий или сделок, связанных с отчуждением, покупкой или изменением прав на иностранную валюту, товарных прав или прав на финансовые инструменты. Сюда же относят осуществление каких-либо действий по предоставлению поручений и приему обязательств, касающихся проведения перечисленных действий, полагаясь на инсайдерские сведения. Указанные запреты в шестой статьей ФЗ от 27.07.2010 № 224 не соблюдаются при данном использовании инсайдерских сведений. В первой части ст. 185.6 УК РФ сказано, что при проведении сделок за счет третьего лица или свой счет нельзя задействовать данные инсайдеров. Здесь есть исключение – проведение сделок, которые связаны с исполнением обязательств по продаже или покупке товаров, продаже или покупке иностранной валюты, продаже или покупке финансовых инструментов в том случае, если обязательство возникло до момента получения инсайдерских сведений, то есть при побуждении третьих лиц, представлении им рекомендаций по проведению покупки или продажи товаров, валюты или финансовых инструментов. Используются финансовые инструменты третьего лица виновным лицом, если сделка проводится за счет третьего лица. Если третьи лица побуждают или обязывают, получают рекомендации по продаже или покупке валюты, товаров или финансовых инструментов, этот процесс является использованием инсайдерских сведений. Фактически фиксируется принуждение виновным лицом, когда третье лицо берет на себя обязательство по проведению сделки. К примеру, если третье лицо каким-то образом зависит от виновного лица. Насилие, угрозы и другие воздействующие методы являются побуждением. Стоит отметить, что самостоятельным преступлением является угроза или насилие. Состав преступления на них не распространяется. Нужно применять их по совокупности преступлений. Предоставление совета по проведению сделки, полагаясь на инсайдерские сведения, называется дачей рекомендации.22 Во второй части ст. 185.6 УК РФ сказано, что передавать инсайдерские сведения третьим лицам нельзя. Здесь есть исключение – третье лицо входит в состав инсайдеров, потому что по действующему федеральному законодательству ему нужно исполнить обязательства, условия договора или какие-то обязанности. В примечании к ст. 185.6 УК РФ идет речь о том, что окончание преступления наступает, когда получен доход, причинен ущерб или произошло избежание убытков в размере свыше 3 750 000 руб. Таким образом, объективная сторона преступления состоит в следующих действиях: проведение операций с иностранной валютой, финансовых операций, операций с финансовыми инструментами за счет третьего лица или собственный счет, полагаясь на данные инсайдеров; предоставление рекомендаций, отталкиваясь от инсайдерской информации, третьим лицам для того, чтобы они продали или приобрели товары, иностранную валюту или финансовые инструменты. Итак, исследовав объективные признаки неправомерного использования инсайдерской информации, подведем итоги данной главы. Объект преступления по ст. 185.6 УК РФ – инвесторские интересы, действующая последовательность действий по ценообразованию на товары, иностранную валюту и финансовые инструменты. Предмет данного преступления – инсайдерская информация (данные, сведения инсайдеров). Объективная сторона преступления состоит в следующих действиях: проведение операций с иностранной валютой, финансовых операций, операций с финансовыми инструментами за счет третьего лица или собственный счет, полагаясь на данные инсайдеров; предоставление рекомендаций, отталкиваясь от инсайдерской информации, третьим лицам для того, чтобы они продали или приобрели товары, иностранную валюту или финансовые инструменты. 1.3 Субъект и субъективная сторона преступления Субъект преступления – специальный, а именно это вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста, владеющее инсайдерской информацией в силу занимаемой должности или выполняемых профессиональных обязанностей, в том числе на основании трудовых и (или) гражданско-правовых договоров. Перечень инсайдеров, то есть лиц, владеющих инсайдерской информацией, установлен ст. 4Федерального закона от 27.07.2010г. № 224- ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации». Содержание ст. 4 Федерального закона от 27.07.2010г. № 224- ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» позволяет разделить инсайдеров на три группы: «первичные» инсайдеры, «вторичные» инсайдеры и инсайдеры - физические лица. Оговоримся, что данное деление условно, так законодатель группы инсайдеров в настоящий момент не выделяет. К «первичным» инсайдерам относятся: «• эмитенты эмиссионных ценных бумаг и управляющие компании; • хозяйствующие субъекты, занимающие доминирующее положение на рынке определенного товара в географических границах РФ; • организаторы торгов, клиринговые организации, а также депозитарии и кредитные организации, осуществляющие расчеты по результатам сделок, совершенных через организаторов торгов; • профессиональные участники рынка ценных бумаг и иные лица, осуществляющие в интересах клиентов операции с финансовыми инструментами, иностранной валютой и (или) товарами, получившие инсайдерскую информацию от клиентов; • федеральные органы исполнительной власти, исполнительные органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, органы управления государственных внебюджетных фондов, имеющих в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ право размещать временно свободные средства в финансовые инструменты, Банк России»23. «Вторичные» инсайдеры»- это «лица, имеющие доступ к такой информации вследствие того, что входят в органы управления "первичного" инсайдера, являются его владельцем либо действуют на основании договора с ним, а также, имеющие доступ к инсайдерской информации: руководители федеральных органов исполнительной власти; руководители исполнительных органов государственной власти субъектов РФ; выборные должностные лица местного самоуправления; государственные служащие и муниципальные служащие органов и организаций, осуществляющих функции органов, указанных в п.9 ст. 4 ФЗ от 27 июля 2010г. № 224 -ФЗ; работники органов управления государственных внебюджетных фондов; служащие (работник) Банка России; члены национального банковского совета. В официальном разъяснении Центрального банка РФ от 17 декабря 2004г. № 31-ОР "О применении отдельных положений Инструкции Банка России от 16 января 2004г. № 110-И "Об обязательных нормативах банков" перечисляются лица, которые могут быть отнесены к инсайдерам банка, т.е. к физическим лицам, способным воздействовать на принятие решений о выдаче кредитов банком, расчет норматива совокупной величины риска, по которым (Н 10.1) установлен, главой 7 Инструкции Банка России от 16 января 2004г. № 110-И»24. К указанным лицам, в частности, отнесены: «члены совета директоров (наблюдательного совета) банка, единоличный исполнительный орган, главный бухгалтер банка (филиала), руководитель филиала банка, некоторые родственники указанных лиц, а также сотрудники банка и иные физические лица, которые обладают возможностями воздействовать на характер принимаемого решения о выдаче кредитов (в том числе сотрудник кредитной организации, имеющие в силу своего служебного положения доступ к конфиденциальной информации, позволяющей воздействовать на принятие решения о выдаче банком кредита)». Отдельную группу представляют собой физические лица, имеющие доступ к инсайдерской информации «первичных» и «вторичных» инсайдеров (кроме органов публичной власти) на основании трудовых и (или) гражданско-правовых договоров. Федеральный закон от 27.07.2010г. № 224- ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» не уточняет, необходимо ли, чтобы должностные или договорные обязанности таких физических лиц относились к деятельности финансового рынка. Из этого можно сделать вывод, что инсайдером является любое физическое лицо, заключившее трудовой и (или) гражданско- правовой договор. Для того чтобы, квалифицировать физическое лицо как инсайдера, нужно установить юридическую связь (наличие трудового и (или) гражданско-правового договора) между ним и «первичным» или «вторичным» инсайдером. «Первичные» и «вторичные» инсайдеры, как было указано выше, обязаны вести список инсайдеров ( ст. ст. 9, 10 Федерального закона от 27.07.2010г. № 224- ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»). Кроме того, они обязаны: «1) разработать и утвердить порядок доступа к инсайдерской информации, правила охраны ее конфиденциальности и контроля за соблюдением требований Федерального закона от 27.07.2010г. № 224- ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» и принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов; 2) создать (определить, назначить) структурное подразделение (должностное лицо), в обязанности которого входит осуществление контроля за соблюдением требований Федерального закона от 27.07.2010г. № 224- ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» и которое, подотчетно совету директоров (наблюдательному совету), а в случае его отсутствия высшему органу управления юридического лица; 3) обеспечить условия для беспрепятственного и эффективного осуществления таким структурным подразделением (должностным лицом) своих функций (ст. 11 Федерального закона от 27.07.2010г. № 224)»25. Таким образом, субъектом данного преступления является вменяемое физическое лицо от 16-ти лет и старше, которое проводит на товарной бирже, валютной бирже, фондовой бирже или в другом специализированном месте товарные операции, валютные операции, операции с финансовыми инструментами. Лицо может быть инсайдером либо обладать инсайдерской информацией, полученной им законным путем. Если иное лицо дало распоряжение или поручение по проведению операций по рыночному манипулированию или незаконным использованием инсайдерских сведений, то ответственность на профессиональных участников рынка ценных бумаг и лиц, которые совершили эти операции, не распространяется. В полной мере ответственность несет лицо, которое дало распоряжение или поручение. Приступая к исследованию субъективной стороны данного преступления отметим, что непростым является вопрос о форме вины при совершении преступлений в сфере экономической деятельности. Анализ рассматриваемых составов преступлений позволяет утверждать, что они характеризуются умышленной виной. Таким образом, косвенный или прямой умысел характеризует субъективную сторону преступления в рамках ст. 185.6 УК РФ. И косвенный, и прямой умысел прослеживается в умышленном использовании сведений инсайдеров, в результате которого нанесен ущерб государству, юридическим или физическим лицам в крупном размере. Прямой умысел определяется, если инсайдерские данные использованы умышленно для того, чтобы избежать лицу крупные убытки или извлечь доход в крупном размере. В этом случае лицо понимает, что осуществляет действия, которые опасны для общества. Он осознает, что последует неизбежность или реальная возможность избегания убытков или получения дохода. Лицо хочет получить крупный доход или избежать крупных убытков. Итак, прослеживается прямой умысел в умышленной вине в рамках того, что лицо хочет избежать убытка или получить крупный доход. Косвенный или прямой умысел в умышленной вине прослеживается, когда лицо осуществляет действия, которые влекут ущерб частного лица, юридического лица или государства. В законодательстве сказано, что инсайдеры не могут передавать инсайдерскую информацию третьим лицам и осуществлять сделки с использованием этих данных. Мотив и цель – дополнительные признаки субъективной стороны состава преступления. Мотив преступления – это внутренние побуждения преступника, которые обуславливаются конкретными интересами и потребностями, провоцирующие преступника решиться на совершение преступления. Цель преступления – это моделирование будущего результата преступления в мыслях преступника. Преступник стремится реализовать эту модель в реальности. Зачастую последствия и цель преступления приравниваются. Прослеживается взаимосвязь цели и мотива. У преступника формируются определенные потребности. Его влечет к ним неосознанно. После этого он уже осознает, что потребность хочет удовлетворить. Так и появляется цель поведения. Итак, мотив преступника – это основа цели преступления. Когда достигается между ними взаимосвязь, то зарождается вина, то есть волевая или интеллектуальная деятельность преступника, по совершению преступления. Большинство исследователей, рассматривая состав данной нормы, не упоминают мотивы и цели, которые может использовать преступник, совершая данное преступления. Кроме того, законодатель специально не оговаривает их в норме.26 Соответственно, можно полагать, что он считает их не важными в качестве необходимого условия уголовной ответственности. Однако, интересно мнение М.А. Ершова, в определении: предлог "для" в составе преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 185.6 УК РФ указывает на специальную цель- "осуществление операций с финансовыми инструментами..."27, относящуюся к субъективной стороне. Однако, мотив и цель в данном случае не важны для привлечения лица к уголовной ответственности. В качестве мотивов данного преступления могут выступать- корыстные, личные мотивы. В качестве личных мотивов совершения данного преступления можно указать обиду, месть и т.д., а в качестве корыстных- получение какой- либо выгоды (как правило, имущественной). Таким образом, субъективная сторона неправомерного использования инсайдерской информации характеризуется прямым или косвенным умыслом. При этом прямой умысел – это избежание убытков или извлечение дохода, а косвенный или прямой умысел – это ущерб государству, частным или юридическим лицам. Итак, исследовав субъективные признаки неправомерного использования инсайдерской информации, подведем основные итоги настоящей главы. Субъектом данного преступления является вменяемое физическое лицо от 16-ти лет и старше, которое проводит на товарной бирже, валютной бирже, фондовой бирже или в другом специализированном месте товарные операции, валютные операции, операции с финансовыми инструментами. Лицо может быть инсайдером либо обладать инсайдерской информацией, полученной им законным путем. Если иное лицо дало распоряжение или поручение по проведению операций по рыночному манипулированию или незаконным использованием инсайдерских сведений, то ответственность на профессиональных участников рынка ценных бумаг и лиц, которые совершили эти операции, не распространяется. В полной мере ответственность несет лицо, которое дало распоряжение или поручение. Субъективная сторона неправомерного использования инсайдерской информации характеризуется прямым или косвенным умыслом. При этом прямой умысел – это избежание убытков или извлечение дохода, а косвенный или прямой умысел – это ущерб государству, частным или юридическим лицам. |