Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М. М. Агарков. Учение о ценных бумагах

• Название: М. М. Агарков. Учение о ценных бумагах
• Анкор: Агарков М.М. Учение о ценных бумагах.doc
• Дата: 16.01.2018
• Размер: 0.82 Mb.
• Имя файла: Агарков М.М. Учение о ценных бумагах.doc
• Тип: Документы; #14289
• страница: 11 из 13

т.е. документ обладает этими свойствами лишь пос­тольку, поскольку товар действительно находится в непосред­ственном владении должника по документу и до этого не был ни похищен у собственника, ни потерян им и не принадлежал государственному учреждению или предприятию, из владения коего выбыл каким бы то ни было незаконным способом. Распо­рядительный документ не может, кроме того, служить для установления залогового права на вещь, если последняя относится к числу объектов, изъятых из гражданского оборота (см. выше).

Ст. 98 Г. К. регулирует право залогодержателя истребовать заложенный объект от третьего лица и от собственника. Она представляет собой распространение на права залогодержателя принципа, положенного в основу ст. 60 Г. К. В ней предусмотрены два случая: 1) утрата залогодержателем или похищение у него переданного ему предмета залога и 2) приобретение третьим лицом объекта залога, оставленного у собственника. В первом случае ст. 98 предоставляет залогодержателю истребовать зало­женный предмет у всякого приобретателя. Во-втором, — право истребовать его от недобросовестного приобретателя, государ­ственному же органу от всякого приобретателя. Ст. 98 страдает неполнотой¹⁵⁵. В частности, в ней не предусмотрен случай, когда залогодержателю передано посредственное владение вещью, на­ходящейся в непосредственном владении третьего лица, напр., путем передачи ему распорядительного документа. При рассмот­рении последнего случая, следует исходить из того, что Г. К., как это видно из ст. 60 и 98, защищает добросовестного приобретателя только в тех случаях, когда вещь не была украдена у собственника или утрачена им. В случае залога при помощи распорядительного документа вещь находится не у залогодержателя, а у непосред­ственного владельца, — должника по документу. Поэтому так же, как и в том случае, когда она оставлена у собственника (2-ая часть ст. 98), она не может быть ни украдена у залогодержателя, ни потеряна им. Следовательно, добросовестный приобретатель заложенной посредством распорядительного документа вещи должен быть защищен всегда, за исключением того случая, когда залогодержателем является государственное учреждение или предприятие. Государственное учреждение или предприятие может истребовать вещь от всякого приобретателя, как недобро­совестного, так и добросовестного.

1 О понятии ценной бумаги см.: С. Vivante, Trattato di diritto commerciale, v.IIl, 1924, стр. 122 и сл.; Brunner, Die Wertpapiere, Endemann’s Handbuch des deutschenHandels,- Seeimd Wechselrechts, B. II, 1882, стр. 19s и сл.; Е. Jacobi, Die Wertpapiere im burgerlichen Recht, Ehrenberg's Handbuch des gesamten Handelsrechts, B. IV, 1917, стр. 125 и сл.; его же, Grundriss des Rechts der Wertpapiere, 1922; его же, Das Wertpapier als Legitimationsmittel, 1906, § 1; Schwerin, Recht der Wertpapiere, 1924, стр. 1 и сл.; О. Gierke, Deutsches Privatrecht, В. II, 1905, стр 103 и сл.; О. Meier, Abgrenzung der Wertpapiere von den schlichten Beweisurkunden. 1924, стр. 4 и сл.; Morgenhaiter, Die Bedeutung der Scriptur im Wertpapierrecht, 1921, стр. I — 11;G. Bacmeister, Das Recht der Wertpapiere im aiiegemeinen, 1924, § 1; L. Brutt, Die Abstrakte Forderung nach deutschem Reichsrecht, 1908, стр. 210 и ел; Thaller, De la nature juridique des litres de credit, Extrait des Annales de droit commercial, 1906—1907, стр. 1 и сл.; Lacour et Bouteron, Precis de droit commercial, t. I, 1925, стр. 753 и сл.

2 См. A. v. Tuhr, Der Allgemeine Teil des Deutschen Burgerlichen Rechts. B. I, стр. 159 и сл. Отнесение этих бумаг к числу ценных бумаг иногда встречает возражения. См. О. Meier, цит. соч. стр. 7.

3 См. по этому вопросу Vivante v. Ill n. 979. Vivante полагает, что в случае выражения встречных притязаний по двухстороннему договору в двух ценных бумагах эти притязания неизбежно перестают быть взаимно обусловленными Таким образом он отрицает возможность той комбинации, которая в тексте указана как теоретически мыслимая. Он упускает при этом из виду, что возможно внесение в текст бумаги указания на взаимную обусловленность притязания и что автономность прав владельца бумаги (см. 1,2) не будет тогда устранять ту зависимость между притязаниями, которая характерна для двухстороннего договора. С этой точки зрения приводимый им пример с векселем представляется неудачным. В проекте Vivante содержится совер­шенно правильное указание, что «документ, который содержит обязательство сочетать два встречных исполнения, не является ценной бумагой» (ст. 309). В § 363 Гер. Торг. Уложения содержится указание, что ордерные бумаги, пред­усмотренные этим параграфом, не могут ставить исполнение со стороны должника в зависимость от встречного действия (Gegenleistung) другой стороны. Эта норма объясняется намерением законодателя придать указанным бумагам абстрактный характер.

4 «Das Wesen des Wertpapiers beruht auf einer eigentumlichen Verbin dung einer korperlichen und unkorperlichen Sache» 0. Gierke, Deut. PR B.II, стр. 106.

5 См. по этому поводу Vivante v. III, n. 953.

6 О разъединении судьбы ценной бумаги и выраженного в ней права см. Е. Jacobi, Das Wertpapier als Legitimationsmittel стр. 6—21. Е. Jacobi подхо­дит к вопросу с точки зрения развиваемой им Rechsscheintheorie (см. ниже гл. 1, 3).

7 Brunner, ук. соч. стр. 175: Schwerin; ук. соч. стр. 6; Enneccerus, Lehrbuch des biirgerlichen Rechts, B. 1, 2, § 435; Oertmann, Recht der Schuldverhaltnisse § 807—808; Staub's Kommentar zum HGB, Anhang zu § 365, Anm. 9—10 Vivante, v. Ill, n. 1442.

8 См. литературные указания в прим. 7.

9 См. в отношении бумаг на предъявителя указания у О. Gierke, Deutsches PR, стр. 156 и сл.

10 См. Jacobi, Die Wertpapiere im BR; v. Schwerin, ук. соч. стр. 1 и сл.

11 На этой точке зрения Вильнянский в Комментарии к Гражданскому Процессуальному Кодексу под редакцией проф. Малицкого (Госуд. Изд. Укра­ины, 1926 г., объяснения к ст. 240).

12 См. для германского права Oertmann, Recht der Schuldverhaltnisse, объяснения к § 372 Гер. Гр. Ул.

13 Thol, Handelsrecht, 1875, В. I § 201.

14 Brunner, ук. соч. стр. 147.

15 Jacobi, Die Wertpapiere in BR, стр. 10.

16 См. учебники торгового права: С. Vivante, Instituzioni di diritto commer-ciale 1926, стр. 128 и сл.; L. Bolaffio II diritto commerciale, Corso universitario, 1922, стр. 258 и сл.; U. Navarini, Trattato elementare di diritto commerciale, v. I, стр.69 и сл.

17 Vivante v. Ill, n. 953—958.

18 См. Thaller-Percerou, Traite de droit commercial, 1925, n. 882—893 и 1923; Lacour et Bouteron, n. 1054—1060; A. Wahl, Precis theoritique et pratique de droit commercial, 1922, n. 149k—1495; Lyon-Caen et Renault, Traite de droit commercial, t. 4, n. 2—4, n. 889—890.

19 Thaller, De la nature juridique du titre de credit. Contribution a une etude generate sur le droit des obligations (Dette abstraite, acte unilateral, delegation) '1907. (Отдельный оттиск из Annales de droit commercial, 1906—1907.) Тенден­цию к созданию общей теории ценных бумаг следует отметить у Н. Capitant, De la cause des obligations, 1924, стр. 415—435, а также в курсе тортового права Lacour et Bouteron, в котором содержится (т. I, стр. 753) следующее определе­ние: «On appelle titres negotiables des ecrits dont le signetaire s'engage a effectuer, lorsqu'ils lui seront presentes dans certaines conditions, une prestation, soit en argent, soit en marchandises, et qui, grace a leur forme speciale consacr6e par les usages du commerce, sont destines a une circulation rapide». В этом довольно точном определении совершенно правильно отмечена необходимость предъявления бумаги для получения удовлетворения от должника.

20 Thaller, De la nature juridique etc. p. 2.

21 Thaller, Annales des droit commercial 1898, стр. 76.

22 H. L. Hart, The law of banking, London, 1914, стр. 893. Об оборотных документах см. также К. Малышев, Гражданские законы Калифорнии т. III, 1906 г.

23 См. о документах, относимых к оборотным, для английского права, — Н. L. Hart, ук. соч. стр. 894—898 и Chalmers, A Digest of the Law of Bills of Exchange, 1896, стр. 312—327; для американского — J. D. Brannan, The nego­tiable instruments law 1920, стр. 5, 7, 26, 193 и 389.

24 Г. Ф. Шершеневич, Курс торгового права, т. II, стр. 63. Шершеневич повторяет, с добавлением указания на имущественный характер воплощенного в в бумаге права, определение О. Gierke «Wertpapier ist eine Urkunde, durch die das Subjekt der in ihr beurkundeten Rechte bestimmt wird». 0. Gierke, Deutsches Privatrecht, B. II, стр. 105. Это определение страдает тем дефектом, что не позволяет отграничить ценные бумаги от некоторых других документов. Завещание тоже определяет субъекта соответствующего права.

25 Проф. В. М. Гордон, Система советского торгового права, 1924 г., стр. 36.

26 Entwurf eines Bundesgesetzes betrefend Revision der Titel XXIV bis XXXIII des Obligationenrechts, art. 842—919. Bericht uber die Revision der Titel 24 bis 33 des Schw OR, стр. 178 и сл., а также предисловие Е. Huber стр. 510. Проект 1919 г. пересматривает те части Code des obligations 1911, которые без изменения перенесены в него из Code des obligations 1881.

27 О проекте С. Vivante, Progetto preliminare per il nuovo Codi de di Commercio con le relazioni dei professor! A. Arcangeli, A. Asquini, L. Bolaffio. G. Bonelli, U: Grobbi, U. Navarini, A. Scialoia, G. Valeri, C. Vivante, 1922, до­кладная записка С. Vivante с обоснованием реформ, стр. 197—202. См. также предисловие проф. В. М. Гордона к изданному под его редакцией переводу итальянского проекта (Труды НКВТ УССР, вып. III, 1925 г., издан. «Пролета­рий»).

28 Art. 842 оставлен в редакции проекта 1905 г. См. Bericht, стр. 181, Положе­ния о ценных бумагах, содержащиеся в проекте 1905 г., не были введены в Code des obligations 1911 г. в расчете на международную кодификацию вексельного права, от которого трудно оторвать остальные вопросы, касающиеся ценных бумаг. См. Bericht стр. 5 и сл.

29 E. Jacobi, Die Wertpapiere im BR, S. 2: Schwerin, стр. 3—5 Bacmeister, стр. 7: Brunner, ук. соч. стр. 152; О. Meier. стр. 8; W. Morgenhalter, Die Bedeu-tung der Scripturim Wertpapierrecht. Abhandlungen zum Schweizerischen Recht herausgegeben v. Dr. M Gmiir, Heft 95,1921, стр. 2; Wahl, Precis стр. 523. Г. Ф. Шершеневич, Курс Торг. Права, т. 2, стр. 66.

30 Schwerin ук. соч. стр. 4; Bacmeister, ук. соч. стр. 7.

31 См. Р. Oertmann, Recht der Schuldverhaltnisse, 1910, стр. 990; Lacour ct Bouteron, ук. соч. t. I, стр. 753; С. Vivante ук. соч. v. Ill, стр. 155, 162-163. Следует отметить, что французское право все же знает бумаги типа Rektapapier. К их числу относятся billet nominatif и cheque nominatif. См. Wahl, Precis, n. 1817; Bouteron, Le cheque, 1924, p. 251—252.

32 См. Schwerin, ук. соч. стр. 4—5; Е. Jacobi, Die Wertpapiere im BR, S. 2.

33 См. Lacour et Bouteron, t. 2, n. 1917; Lyon-Caen et Renault, t. IV, n. 321; Staub's Kommentar zur Wechselordnung. 1923, ст. 92; E. Jacobi, Grundriss des Wechselund Scheckrechts 1926, ст. 59. Обратное мнение высказано в русской литературе Н. Г. Вавиным в «Научно-критическом Комментарии к Положе­нию о векселях 1922 г.: «вексель с бланковым индоссаментом, передаваемый другому лицу без новой надписи, простым вручением, является ничем иным, как ценной бумагой на предъявителя» (ст. 64). Н. Г. Вавин, очевидно, исходит из классификации ценных бумаг по способу передачи.

34 Значительный интерес в этом вопросе представляет швейцарская судеб­ная практика, допускающая индоссамент не только как способ передачи ордерных бумаг, но также и именных, и даже таких документов, которые не могут быть отнесены к ценным бумагам. См. Н. V. Hospenthal, Die Wirkungen des Indossamentes mit besonderer Berucksichtigung des Schweizerischen Rech-tes, Bern, 1925, стр. 6—9. Допущение индоссамента в качестве способа передачи ценных бумаг, иных чем ордерные, принято в швейцарском проекте 1919 г., — § 845: «Die Indossirung hat in Verbindung mit der Ubergabe der indossirten Urkunde bei alien abtretbaren Wertpapieren, soweit sich aus dem Inhalt oder der Natur der Urkunde nicht etwas anderes ergibt, die Wirkung einer auf die Urkunde gesetzter Abtretungserklarung. Ein selbststandiger vom Rechte des Indossanten losgeloster Anspruch mit Beschrankung der Einreden des Schuld-ners, oder eine Haftung des Indossanten und ein Ruckgriff des Indossatars auf die Vorindossanten ergeben sich aus der Indosirung nur bei den Wertpapieren, fur die im Gesetze die eine oder die andere Wirkung des Indossaments vorgesehen ist».

35 Проф. В. М. Гордон. Вексельное право, сущность векселя, его составле­ние, передача и протест, 1926 г., стр. 41; Н. Г. Вавин, Научно-практический комментарий к Положению о векселях 1922 г., стр. 76.

36 О накладной на выкупленный груз, как ценной бумаге, см. М. Агарков. «Дубликат накладной» в сборнике «Основные вопросы железнодорожного права» 1925 г. стр. 236—239.

37 См. E. Jacobi, Die Wertpapiere im BR, стр. 90—109.

38 См. К. v. Hospenthal. Die Wirkungen des Indossaments 1925, S. 82.

39 «I titoli nominativi emessi a norma della legi in vigore dalle provincie dai comuni dalla society e da qualsiasi altro ente sono intestati ad una persona determinata tanto sul titolo, quanto sul registro dell'emittente”. (Decreto-legge 7 giugno 1923.)

40 Brunner, ук. соч. стр. 168.

41 С. Vivante. III. 953; В. М. Гордон. Система советского торгового права 1924 г., стр. 36

42 О распространении начала ограничения возражения на все ценные бумаги см. Vivante v. Ill, n. 953.

43 Staub's Kommentar zur WO, Art. 82, Anm. 1; S. Grunberg, Grund zuge des Wechsel- und Scheckrechts mit besonderer Berucksichtigung eines Weltwechsel-rechtes nach Entwurf des Haager Abkommens, 1924, S. 72.

44 См. циркуляр НКЮ РСФСР 1922 г. № 151; разъяснение НКЮ РСФСР в Ежен. Сов. Юстиции, 1924 г. № 28; Решение АК СТО по делу ВТС с Линенской Мануфактурой и Госселькож. — Бюлл. Фин. и хоз. законодательства, 1925 г. № 14, стр. 49. См. также обзор практики Верхсуда РСФСР по вексельному праву в статье С. М. Прушицкого, Вексель в практике Верхсуда РСФСР, Советское право, 1926 г. № 1 (19).

45 Некоторое частичное изъятие из правил о публичной достоверности ценных бумаг на предъявителя представляет собой дубликат накладной на предъявителя. Однако, это изъятие делается возможным только благодаря особенностям этой бумаги по сравнению с обычным типом бумаги на предъяви­теля. См. об этом гл. II, 1.

46 В этом смысле Vivante, v. III, стр. 162, прим. 1; проект Vivante не относит эти бумаги к числу ценных бумаг, см. ст. 309, 311 и 316; в Германии эту точку зрения защищал К. Adier, Studien zur Lehre von den Wertpapieren und dem Wechsel, Grunhuts Zeitschrift, B. 26.

47 На аналогичной точке зрения Schwerin, ук. соч. стр. 7—11, Schwerin, исходя из трехчленной классификации, относит к одной группе предъявитель­ские и ордерные бумаги, к другой — Rektapapiere.

48 H. Capitant, De la cause des obligations 1924, стр. 415—435. Capitant без достаточных оснований ссылается на Vivante и Lacour, которые не разделяют этой точки зрения. См. Vivante v. Ill, n. 955 и Lacour et Bouteron, Precis, t. I, n. 1069 прим. 2.

49 См. Wieland. Der Wechsel und seine zivilrechtlichen Grundlagen 1901 Neubecker, Der Abstrakte Vertrag, Archiv fur biirg. Recht, B. 22; Briitt, Die abstrakte Forderung; Thaller, De la nature juridique des titres de credit; Capitant, ук.соч.

50 Stampe, D. Causa-Problem des Zivilrechts, 1904; Grundriss der Wertbeweg-nungslehre, zur Einleitung in ein freirechtliches System der Schuldverhaltnisse 1912—1914; Oertmann, Die Geschaftsgrundlage, Ein neuer Rechtsbegriff, 1921, § 2, S. 4—12; См. также Locher, Geschaftsgrundlage und Geschaftszweck, Archiv fur die Civ. Praxis, 1923.

51 С этой точки зрения можно присоединиться к принципу, формулирован­ному Vivante, согласно которому каждая ценная бумага появляется с прису­щим ей способом обращения, зависящим от воли законодателя и эмиттента. Vivante t. III, n. 989.

52 Г. М. Колоножников. Облигации торгово-промышленных акционерных товариществ, 1912, стр. 7 вводит в определение облигации признак «доли участия в едином крупном займе».

53 О юридической природе государственного кредита см. G. Jese Cours de science des finances et de legislation financiere francaise, 1922, p. 294; Freund, Rechtverhaltnisse der offentlichen Anieihen, 1907; Твердохлебов, Государствен­ный Кредит,1924 г.

54 Jacobi, Die Wertpapiere im Burgerlichen Recht, S. 514; Enneccerus Lehr-buch, 1, 2. § 434.

55 См. предыдущее примечание.

56 Обзор теорий, предложенных в XIX в. по поводу бумаг на предъявителя, дан в книге Bruschettini, Trattato dei titoli al portatore 1890; краткий обзор важнейших теорий см. R. Salcilles, Etudes sur la theorie generate de 1'obligation etc. 3 edit. 1914, p. 303—307.

57 Vivante, v. Ill, стр. 131—148

58 Thaller. De la nature juridique des titres de credit; Thaller-Percerou, Traite n. 600, 887—892, 1292—1297.

59 H. Capitant. Ук. соч. стр. 389—109; A. Colin et Capitant, Traite de droit civil t. II, стр. 109 и сл. О делегации в римском праве см. Salpius, Novation und Delegation, 1864, Wendt, Das allgemeine Anweisungsrecht, 1895.