предпринимательское право. Система курса Российское предпринимательское право Сущность предпринимательского права, его роль и место в системе российского права
 Скачать 1.26 Mb.
|
|
Нормативные правовые акты: 1. Конституция РФ 1993г. (ст.8, 34, 35, 36, 37, 71-76). 3 См.: Ершова И.В. Предпринимательское право: Учебник. М.: 2003. С.24. 4 См.: Кучин М.В. Судебный прецедент как источник права (дискуссионные вопросы) //Российский юридический журнал. 1999. №4. С.83. 10 2. Гражданский кодекс РФ (ст.2,3). 3. О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания. Федеральный закон от 14.06.1994г. 4. О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента РФ, Правительства РФ и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти. Указ Президента РФ от 23.05.1996г. №763 в ред. Указов Президента РФ от 16.05.1997г. №490 и от 13.08.1998г. №963. 5. Об утверждении Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации. Постановление Правительства РФ от 11.12.1997г.№1538. Вопросы для самоконтроля: 1. Дайте определения понятия «предпринимательская деятельность». 2. Сформулируйте понятие предпринимательского права 3. Каковы роль и место предпринимательского права в системе российского права? 4. Сформулируйте объект и предмет правового регулирования в предпринимательском праве. 5. Каковы методы правового регулирования в предпринимательском праве? 6. Охарактеризуйте систему источников предпринимательского права. 7. Являются ли судебные решения источниками предпринимательского права? Тема №2. Субъекты предпринимательства, порядок их создания, реорганизации и ликвидации 1. Понятие и виды субъектов предпринимательского права Предпринимательское право регулирует деятельность различных субъектов частного и публичного права, вовлеченных в сферу предпринимательских правоотношений и тесно связанных с ними иных общественных отношений. Субъекты предпринимательского права – это лица, непосредственно осуществляющие предпринимательскую деятельность, а так же публичные образования, которые в лице органов власти и местного самоуправления, регулируют и контролируют эту деятельность 5 Исходя из приведенного определения, в круг субъектов предпринимательского права входят: 1) индивидуальные предприниматели - физические лица (граждане РФ, иностранные граждане и лица без гражданства); 2) юридические лица (коммерческие и некоммерческие организации), в том числе иностранные; 3) Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования; В отдельную категорию выделяются субъекты малого и среднего предпринимательства, которые в соответствии с Федеральным законом от 24.07.2007г. №209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» отвечают определенным критериям и могут получать поддержку в различных формах от государственных органов, 5 См.: Российское предпринимательское право: учеб. /Отв.ред И.В.Ершова, Г.Д.Отнюкова. –М., 2006. С.176. 11 органов местного самоуправления и общественных организаций. Наиболее распространенными субъектами хозяйствования являются индивидуальные предприниматели и юридические лица. Они играют важную роль в объединении и использовании материальных ресурсов, удовлетворении потребностей общества в товарах, работах и услугах, создании рабочих мест. Они в соответствии с законом подлежат государственной регистрации, обладают гражданской правосубъектностью и самостоятельностью, выступая в экономическом обороте от своего имени. Индивидуальные предприниматели. Конституция России гарантирует каждому право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (п.1 ст.34). Согласно п.1 ст.23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (далее – ИП). Государственная регистрация физического лица в качестве ИП осуществляется в порядке, предусмотренном федеральным законом от 8.08.2001г. №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон о регистрации). Индивидуальное предпринимательство в сельском хозяйстве осуществляется в форме крестьянского (фермерского) хозяйства. Фермерское хозяйство не является юридическим лицом. Предпринимателем считается глава крестьянского хозяйства, которое может состоять из одного или нескольких лиц. Правовые особенности для данного вида индивидуального предпринимательства установлены Федеральным законом от 11.06.2003 г. № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве». Юридические лица.Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (ст. 48 ГК РФ). Юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами. В предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников. 12 Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется Федеральный закон от 08.08.2001г. №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Юридическое лицо создается для оформления коллективных интересов; оно организует внутренние отношения между участниками, преобразуя их индивидуальную волю в волю организации, позволяя ей выступать в гражданском обороте от собственного имени. Юридическое лицо является оптимальной формой долговременной централизации капиталов, без чего невозможна полноценная предпринимательская деятельность. Конструкция юридического лица дает возможность более гибко использовать капитал в различных сферах хозяйственной деятельности даже в масштабах всей страны. В отличие от индивидуального бизнеса юридическое лицо во многом позволяет ограничить предпринимательские риски, поскольку имущественная ответственность учредителя обычно ограничивается суммой вклада, внесенного в капитал конкретного предприятия. Юридические лица традиционно разделяются на коммерческие и некоммерческие организации (см. таблицу 1). Таблица 1. Коммерческие организации Некоммерческие организации создаются в следующих организационно-правовых формах Хозяйственные товарищества: 1. Полное товарищество; 2. Товарищество на вере (коммандитное) Потребительские кооперативы Общественные и религиозные организации (объединения) Фонды Учреждения Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) Автономные учреждения Некоммерческие партнерства Саморегулируемые организации Другие некоммерческие организации, предусмотренные законом Хозяйственные общества: 1. Общество с ограниченной ответственностью; 2. Общество с дополнительной ответственностью; 3. Открытое акционерное общество; 4. Закрытое акционерное общество; 5. Акционерное общество работников (народное предприятие) Производственные кооперативы (артели) Унитарные предприятия (государственные или муниципальные, казенные): 1. Основанные на праве хозяйственного ведения; 2. Основанные на праве оперативного управления Коммерческие организации создаются для ведения 13 предпринимательской деятельности и, следовательно, имеют главную цель - получение прибыли. Достаточно хорошо правовые возможности ведения бизнеса характеризует хозяйственно-правовая компетенция юридического лица. Различают следующие виды хозяйственно-правовой компетенции: общую; ограниченную; специальную; исключительную. 1.Наличие общей компетенции дает возможность предпринимателю осуществлять любой законодательно допустимый вид предпринимательской деятельности. Общая компетенция характерна для большинства коммерческих организаций. 2. В случае, если учредители определят предназначение фирмы в определенной сфере бизнеса, они могут установить ограниченную компетенцию такой организации, указав на это в учредительных документах фирмы (например, ограничения на розничную торговлю в уставе оптовой организации). Сделки, совершенные организацией в противоречии с целями ее деятельности, определенно ограниченными в учредительных документах, могут быть признаны судом недействительными в случаях, предусмотренных ст. 173 ГК РФ. Разъяснение об этом дано в п. 18 Постановления №6/8 Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 года «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации». 3. Некоторые участники предпринимательской деятельности наделены законом специальной компетенцией, т.е. они осуществляют правомочия, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в уставе, и несут связанные с этой деятельностью обязанности (например, государственные унитарные предприятия по бытовому обслуживанию населения). 4. Среди участников предпринимательской деятельности выделяются коммерческие организации и некоторые некоммерческие, чей правовой статус можно характеризовать как исключительный в силу того, что законодательство допускает для них ведение только указанной в лицензии предпринимательской деятельности и сопутствующих этой деятельности услуг. Такие организации обладают исключительной компетенцией. Наибольшее число подобных ограничений в законодательной базе, регулирующей деятельность финансовых организаций. Например, кредитные и страховые организации не вправе 14 заниматься производственным и торгово-посредническим предпринимательством. Некоммерческие организации, по общему правилу, отличаются от коммерческих тем, что они вправе осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это необходимо для достижения их уставных целей. При этом они не вправе распределять полученную прибыль между своими участниками (п.1ст.50ГКРФ). Все большую роль для предпринимателей играют саморегулируемые организации. Согласно ст.2 ФЗ от 08.08.2001г. №134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» саморегулируемая организация — это некоммерческая организация, созданная путем объединения юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей и имеющая своей основной целью обеспечение добросовестного осуществления профессиональной деятельности членами саморегулируемой организации. Наибольшее распространение саморегулируемые организации получили в сфере деятельности арбитражных управляющих, в сфере рекламной и аудиторской деятельности. Некоммерческие организации так же вправе заниматься предпринимательской деятельностью. Извлечение прибыли не является для них основной целью деятельности, и поэтому она не распределяется среди участников, а направляется на достижение уставных целей организации. В целом, предпринимательская деятельность по своему характеру должна соответствовать целям деятельности некоммерческой организации согласно ее уставу. Лишь одна разновидность некоммерческих организаций не может вести коммерческую деятельность ни при каких условиях - это ассоциация, или союз юридических лиц. Для осуществления самостоятельной предпринимательской деятельности ассоциация (союз) юридических лиц создает хозяйственное общество, участвует в хозяйственном обществе или преобразуется в хозяйственное общество или товарищество (ст.121 ГК РФ). Таким образом, предпринимательской деятельностью может заниматься любое юридическое лицо, за исключением ассоциаций (союзов) юридических лиц. Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования участвую в гражданско-правовых отношениях через свои органы, а в установленных законом случаях от их имени выступают граждане и юридические лица (ст. 125 ГК РФ). В публичных правоотношениях, т.е в сфере регулирования и контроля (надзора) за предпринимательской деятельностью действуют, в пределах их компетенции, государственные органы и органы местного самоуправления. Вопросы государственного контроля (надзора) за предпринимательской деятельностью будут рассмотрены далее в отдельной главе настоящего учебного пособия. 15 В Российской Федерации осуществляется государственная политика в области развития малого и среднего предпринимательства, которая представляет собой совокупность правовых, политических, экономических, социальных, информационных, консультационных, образовательных, организационных и иных мер, осуществляемых органами государственной власти РФ, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления. Основными целями государственной политики в сфере развития малого и среднего предпринимательства являются: 1. развитие субъектов малого и среднего предпринимательства в целях формирования конкурентной среды в экономике Российской Федерации; 2. обеспечение благоприятных условий для развития субъектов малого и средней предпринимательства; 3. обеспечение конкурентоспособности субъектов малого и среднего предпринимательства; 4. оказание содействия субъектам малого и среднего предпринимательства в продвижении производимых ими товаров (работ, услуг), результатов интеллектуальной деятельности на рынок Российской Федерации и рынки иностранных государств; 5. увеличение количества субъектов малого и среднего предпринимательства; 6. обеспечение занятости населения и развитие самозанятости; 7. увеличение доли производимых субъектами малого и среднего предпринимательства товаров (paбот, услуг) в объеме валового внутреннего продукта; 8. увеличение доли уплаченных субъектами малого и среднего предпринимательства налогов в налоговых доходах федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации и местных бюджет Субъекты малого и среднего предпринимательства. К субъектам малого и среднего предпринимательства относятся внесенные в единый государственный реестр юридических лиц потребительские кооперативы и коммерческие организации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий), а также физические лица, внесенные в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, крестьянские (фермерские) хозяйства, соответствующие следующим условиям: 1) для юридических лиц - суммарная доля участия субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, иностранных юридических лиц, иностранных граждан, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) указанных юридических лиц не должна превышать 25 процентов (за исключением активов акционерных 16 инвестиционных фондов и закрытых паевых инвестиционных фондов), доля участия, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства, не должна превышать 25 процентов; 2) средняя численность работников за предшествующий календарный год не должна превышать следующие предельные значения средней численности работников для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства; а) от 101 до 250 человек включительно для средних предприятий; б) до 100 человек включительно для малых предприятий; среди малых предприятий выделяются микропредприятия - до 15 человек; 3) выручка от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога на добавленную стоимость или балансовая стоимость активов (остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов) за предшествующий календарный год не должна превышать предельные значения, установленные Правительством Российской Федерации для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства (устанавливаются один раз в пять лет с учетом данных сплошных статистических наблюдений за деятельностью субъектов малого и среднего предпринимательства). В целях реализации государственной политики в области развития малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации могут предусматриваться следующие меры: 1) специальные налоговые режимы, упрощенные правила ведения налогового учета, упрощенные формы налоговых деклараций по отдельным налогам и сборам для малых предприятий 2) упрощенная система ведения бухгалтерской отчетности для малых предприятий, осуществляющих отдельные виды деятельности; 3) упрощенный порядок составления субъектами малого и среднего предпринимательства статистической отчетности; 4) льготный порядок расчетов за приватизированное субъектами малого и среднего предпринимательства государственное и муниципальное имущество; 5) особенности участия субъектов малого предпринимательства в качестве поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд; 6) меры по обеспечению прав и законных интересов субъектов малого и среднего предпринимательства при осуществлении государственного контроля (надзора); 7) меры по обеспечению финансовой поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства; 8) меры по развитию инфраструктуры поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства. 17 Поддержка не может оказываться в отношении субъектов малого и среднего предпринимательства: 1) являющихся кредитными организациями, страховыми организациями (за исключением потребительских кооперативов), инвестиционными фондами, негосударственными пенсионными фондами, профессиональными участниками рынка ценных бумаг, ломбардами; 2) являющихся участниками соглашений о разделе продукции; 3) осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере игорного бизнеса; 4) являющихся в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о валютном регулировании и валютном контроле, нерезидентами Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных международными договорами Российской Федерации Законами субъектов РФ устанавливаются дополнительные меры поддержки малого предпринимательства (например, законы г.Москвы от 28.06.1995г. №14 «Об основах малого предпринимательства в Москве», от 16.06.1999г. №25 «О ремесленной деятельности в г.Москве» и др.) 2. Общий порядок создания, реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательства Индивидуальные предприниматели (далее ИП) и юридические лица подлежат государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом законом. В настоящее время таким законом является Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Регистрацию ИП и коммерческих организаций, а так же многих некоммерческих организаций, осуществляют территориальные органы Федеральной налоговой службы Министерства финансов РФ. Отказ в государственной регистрации предпринимателя допускается только в случаях, прямо предусмотренных законом. Уклонение от регистрации, а также отказ в регистрации могут быть обжалованы в суд. Данные государственной регистрации включаются в единые государственные реестры юридических лиц (ЕГРЮЛ) и индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП), открытые для всеобщего ознакомления. Субъект предпринимательства считается созданным со дня внесения соответствующей записи в соответствующий единый государственный реестр. Факт государственной регистрации подтверждается выдачей бессрочного свидетельства. Легализация индивидуальной предпринимательской деятельности. Свободно заниматься предпринимательской деятельностью вправе граждане (а также иностранные граждане и лица без гражданства), достигшие возраста 18 лет, а так же несовершеннолетние, вступившие в брак до достижения указанного возраста, либо эмансипированные, т.е. объявленные полностью дееспособными по решению органов опеки или 18 попечительства или по решению суда (ст.27 ГК РФ). Несовершеннолетние могут зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя (далее – ИП) с письменного согласия одного из родителей, опекунов и попечителей (ст. 22.1 Закона о регистрации). Закон не определяет возраст таких лиц. Однако необходимо отметить, что у индивидуального предпринимателя возникает обязанность уплаты законно установленных налогов (налога на доходы физических лиц, единого социального налога в случае использовании наемного труда). Кроме того, существует ряд административных и уголовных правонарушений (см. гл.14-15 Кодекса об административных правонарушениях, гл.22 УК РФ), где индивидуальные предприниматели определены в качестве специального субъекта, несущего юридическую ответственность. Российское законодательство устанавливает возможность гражданина самостоятельно отвечать за налоговые, административные, уголовные правонарушения с 16 лет. Именно этот возраст, по нашему мнению, должен быть определен как минимальный для начала самостоятельной предпринимательской деятельности. Для отдельных категорий граждан федеральными законами установлен запрет на осуществление предпринимательской деятельности (н-р, для государственных служащих, военнослужащих, сотрудников правоохранительных органов и др.). Это ограничение вызвано необходимостью защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (п.3 ст.55. Конституции РФ). Для легализации в качестве ИП физическое лицо обязано предоставить в налоговую инспекцию по месту своего жительства или пребывания документы, определенные ст. 22.1 Закона о регистрации. После получения полного пакета указанных документов, регистрирующий орган в течении 5 рабочих дней обязан осуществить гос.регистрацию физического лица в качестве ИП путем внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП). Не позднее одного рабочего дня выдаются документы, подтверждающие факт проведенной гос.регистрации, форма и требования к которым утверждены Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002г. №493. Свидетельство о государственной регистрации в качестве ИП является бессрочным. Не допускается государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, если: не утратила силу его государственная регистрация в таком качестве; не истек год со дня принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) в связи с невозможностью удовлетворить требования кредиторов, связанные с ранее осуществляемой им предпринимательской деятельностью, или решения о прекращении в принудительном порядке его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя; 19 не истек срок, на который данное лицо по вступившему в законную силу приговору суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью в качестве наказания за виновно совершенное правонарушение. Осуществление предпринимательской деятельности без гос.регистрации является правонарушением. В зависимости от причиненного ущерба физическим и юридическим лицам, а так же государству при осуществлении такой деятельности, ее осуществление может повлечь привлечение гражданина к административной или к уголовной ответственности (ст. 14.1 КоАП, ст.171 УК РФ). Доходы, полученные в результате такого незаконного предпринимательства, подлежат перечислению в соответствующий бюджет. Создание юридического лица. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами. В предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников. Порядок создания юридического лица включает следующие основные этапы: 1. Принятие решения о создании юридического лица в определенной организационно-правовой форме, которое может быть принято коллегиально или единолично и подлежит документальному оформлению. Учредителями и участниками хозяйственных товариществ могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Учредителями и участниками хозяйственных обществ могут быть физические и юридические лица. Учредителями государственных и муниципальных предприятий выступают органы исполнительной власти государства (Правительство РФ, правительства субъектов РФ) и органы местного самоуправления. 2. Разработку и утверждение учредительных документов, которые будут являются источником правоспособности создаваемого юридического лица. Юридическое лицо в зависимости от организационно-правовой формы может действовать на основании устава; учредительного договора и устава; только учредительного договора. В определенных законом случаях юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. Учредительный договор юридического лицазаключается, а устав утверждается его учредителями (участниками). Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем. 20 В учредительных документах юридического лица должны определяться: — наименование юридического лица; — место нахождения; — порядок управления деятельностью юридического лица; — другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. Юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, а в случае его отсутствия - иного органа или лица, которые имеют право действовать от имени юридического лица без доверенности. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. Наименование и место нахождения юридического лица указываются в его учредительных документах. Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий и некоторых других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным. В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава. 3. Формирование обособленного имущества юридического лица, которое в зависимости от избранной организационно-правовой формы будет называться уставным (складочным) капиталом или уставным (паевым) фондом. Обособленное имущество может формироваться за счет денег, ценных бумаг, других вещей, имущественных прав и иных прав, имеющих денежную оценку. Внесение денег в качестве вклада в обособленное имущество 21 создаваемого юридического лица осуществляется путем их перечисления на специально открытый временный (накопительный) счет в коммерческом банке. Если вносится вклад имуществом или имущественными правами, то составляется справка о приеме на баланс коммерческой организации или акт приема-передачи имущества, которые подписывают руководитель и главный бухгалтер создаваемого юридического лица. 4. Оформление необходимых документов для гос.регистрации юридического лица в налоговых органах. Их исчерпывающий перечень определен ст.12 Закона о регистрации. После получения полного пакета указанных документов, регистрирующий орган в течении 5 рабочих дней обязан осуществить гос.регистрацию юридического лица путем внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Не позднее одного рабочего дня выдаются документы, подтверждающие факт проведенной гос.регистрации, форма и требования к которым утверждены Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002г. №493. Отказ в гос.регистрации допускается только в случаях: а) отсутствия необходимых документов, перечень которых утвержден Законом о регистрации; б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган; в) если учредителем юридического лица выступает ликвидируемое юридическое лицо или юридическое лицо возникает в результате реорганизации ликвидируемого юридического лица. Юридическое лицо считается созданным с момента его гос.регистрации. Но для его полноценной предпринимательской деятельности необходимо совершить еще ряд юридически значимых действий. 5. Осуществляется постановка созданного юридического лица на учет в налоговых органах по месту его нахождения с присвоением идентификационного номера налогоплательщика (ИНН) в порядке определенном ст.83-85 НК РФ. Факт постановки на учет подтверждается удостоверяется свидетельством, которое выдается вместе с документом, подтверждающим внесение записи о созданном юридическом лице в ЕГРЮЛ. 6. Изготавливается печать и угловые штампы (фирменные бланки) юридического лица. Они должны содержать информацию об организационно-правовой форме, полном фирменном наименовании данного юридического лица на русском языке и его месте нахождения. Кроме того, печать должна содержать номер, под которым данной юридическое лицо зарегистрировано в ЕГРЮЛ, а так же идентификационный номер налогоплательщика. 7. Осуществляется регистрация созданного юридического лица в органах Федеральной службы государственной статистики с присвоением идентификационных кодов (ОКПО, ОКОГУ, ОКАТО, ОКОНХ, ОКСФ, ОКОПФ). Коммерческие организации включаются в Единый реестр 22 предприятий и организаций (ЕГРПО). 8. Осуществляется постановка на учет в качестве страхователей в государственных внебюджетных фондах (Пенсионном фонде, Фонде государственного социального страхования, фондах обязательного медицинского страхования). В соответствии с гл. 24 ч.2 НК РФ все юридические лица, имеющие наемных работников, уплачивают единый социальный налог. 9. Осуществляется открытие расчетного счета в банке. Для этого заключается договор банковского счета с одним из коммерческих банков. При заключении данного договора должны быть представлены копии свидетельства о гос.регистрации и учредительных документов юридического лица, оттиски печати и образцы подписей его руководителя и главного бухгалтера. 10. Получение необходимых лицензий для осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности, перечень которых определен в ст.17 Федерального закона от 08.08.2001г. №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», если предполагается заниматься одним из них. Юридические лица вправе иметь свои представительства и филиалы, созданные в установленном порядке. Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица. Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Особенности правового положения филиалов и представительств состоят в том, что: они не являются юридическими лицами; имущество, которым они владеют, принадлежит юридическому лицу, создавшему их; они действуют на основании положений, утвержденных юридическим лицом, создавшим их; руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. Реорганизация субъектов предпринимательского права Реорганизация есть прекращение юридического лица с переходом прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (лицу). Реорганизация юридического лица может осуществляться в следующих формах (А, В, С – условное обозначение юридических лиц, охваченных реорганизацией, которых может быть неопределенное множество) : 23 Слияние (А+В=> С); Присоединение (А+В=>А); Разделение (А=>В и С); Выделение (А=>А и В); Преобразование (А=>В) Решение о реорганизации может быть принято его учредителями (участниками) либо органом юридического лица, уполномоченным на то учредительными документами. В определенных случаях реорганизация юридического лица осуществляется по решению уполномоченных государственных органов (например, антимонопольных органов) или по решению суда. Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами юридических лиц, возникающих в результате реорганизации. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц. Юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (за исключением случаев реорганизации в форме присоединения). Реорганизация в форме присоединения считается завершенной с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Особенности реорганизации банков в форме слияния и присоединения установлены положением Банка России от 30 декабря 1997 г. Основные требования при реорганизации банков сводятся к соблюдению экономических нормативов. Банк, к которому произошло присоединение, либо банк, возникший в результате слияния, должен быть способен выполнять обязательные резервные требования и нормы деятельности, установленные нормативными актами Банка России, в том числе норматив достаточности капитала. 24 Правила правопреемства при реорганизации юридических лиц. 1. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. 2. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом. 3. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. 4. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом. 5. При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом. Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Законодательством предусмотрен рядгарантий для кредиторов юридического лица при его реорганизации: 1) учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица; 2) кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков; 3) если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам 25 реорганизованного юридического лица перед его кредиторами. Ликвидация субъектов предпринимательского права. Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Юридическое лицо может быть ликвидировано: — по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, втом числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано; — по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом деятельности, противоречащей его уставным целям. Требование о ликвидации юридического лица по этим основаниям может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом. Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица. Юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность. Такое юридическое лицо может быть исключено из единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего органа. Решение о предстоящем исключении должно быть опубликовано в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, в течение трех дней с момента принятия такого решения. Одновременно с решением о предстоящем исключении должны быть опубликованы сведения о порядке и сроках направления заявлений недействующим юридическим лицом, кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц, с указанием адреса, по которому могут быть направлены данные заявления. Если стоимость имущества юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано 26 только в порядке признания его банкротом. Положения о ликвидации юридических лиц вследствие несостоятельности (банкротства) не распространяются на казенные предприятия. Особенности ликвидации некоммерческих организаций предусмотрены Федеральным законом от 12 января 1996 г. «О некоммерческих организациях». Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в ЕГРЮЛ сведений о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. Учредители (участники) или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия выступает в суде от имени ликвидируемого юридического лица. Порядок ликвидации включает в себя следующие этапы: 1) Принятие решения о ликвидации. Такое решение может быть принято в добровольном порядке учредителями (участниками) юридического лица, а в принудительном порядке – только по решению суда. В обязанности органа, принявшего решение о ликвидации, входит извещение регистрирующего органа о данном решении, а так же назначение ликвидационной комиссии или ликвидатора. 2) Публикацию сведений о ликвидации юридического лица. Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации; 3) Выявление кредиторов и получение дебиторской задолженности. Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица. Кроме того, ликвидируемое юридическое лицо должно выйти из состава учредителей других юридических лиц, а так же прекратить членство в союзах и ассоциациях юридических лиц. 4) Составление промежуточного ликвидационного баланса. После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатахих рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о 27 ликвидации юридического лица. Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичныхторгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений; 5) Выплату денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица. Выплаты производятся ликвидационной комиссией в порядке очередности в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом начиная со дня его утверждения. При ликвидации юридического лица требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности (п.1 ст.64 ГК РФ): в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также по требованиям о компенсации морального вреда; во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам; в третью очередь производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды; в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами. При ликвидации банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан, в первую очередь удовлетворяются требования граждан, являющихся кредиторами банков, или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан. Основные правила удовлетворения требований: - требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди; - при недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом; - в случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидируемого юридического лица; - требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого юридического лица, 28 оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок; - требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано; 6) Утверждение ликвидационного баланса. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. При недостаточности у ликвидируемого казенного предприятия имущества, а у ликвидируемого учреждения - денежных средств для удовлетворения требований кредиторов последние вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счет собственника имущества этого предприятия или учреждения. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица; 7) Внесение записи в ЕГРЮЛ о прекращении существования юридического лица в связи с его ликвидацией. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в ЕГРЮЛ. Обязанность предоставления в регистрирующий орган необходимых документов лежит на ликвидационной комиссии (ликвидаторе). Отдельным случаем ликвидации юридического лица является признание его несостоятельным (банкротом).Признание юридического лица банкротом судом влечет его ликвидацию. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, а также юридическое лицо, действующее в форме потребительского кооператива либо благотворительного или иного фонда, может совместно с кредиторами принять решение объявить о своем банкротстве и о добровольной ликвидации. Основания признания судом юридического лица банкротом либо объявления им о своем банкротстве, а также порядок ликвидации такого юридического лица устанавливаются Законом о несостоятельности (банкротстве). Высший Арбитражный Суд РФ в информационном письме «Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)» от 13 января 2000г. определил, что к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без 29 образования юридического лица, не применяются правила Гражданского кодекса РФ о ликвидации юридических лиц. Государственная регистрация физического лица утрачивает силу в случаях: смерти физического лица, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя; признания его судом несостоятельным (банкротом); прекращения в принудительном порядке по решению суда его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя; прекращения деятельности в добровольном порядке – при подаче соответствующего заявления в регистрирующий орган и записи в ЕГР ИП; вступления в силу приговора суда, которым ему назначено наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок. В случае аннулирования документа, подтверждающего право иностранного гражданина либо лица без гражданства временно или постоянно проживать в Российской Федерации, или окончания срока действия указанного документа государственная регистрация данных гражданина либо лица в качестве индивидуального предпринимателя утрачивает силу со дня аннулирования указанного документа или окончания срока его действия. Нормативные правовые акты: 1. Гражданский кодекс РФ (ст.2, 23-27; гл.4). 2. О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. ФЗ от 08.08.2001 г. №129-ФЗ. 3. О лицензировании отдельных видов деятельности. ФЗ от 08.08.2001 г. №128-ФЗ. 4. О крестьянском (фермерском) хозяйстве. Федеральный закон от 11.06.2003 г. №74- ФЗ. 5. О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации 24.07.2007 г. №209-ФЗ. Вопросы для самоконтроля: 1. Дайте определение понятию «субъект предпринимательского права». 2. Перечислите основные виды субъектов предпринимательского права. 3. Каковы особенности правового положения индивидуальных предпринимателей в РФ? 4. Дайте определение понятию «юридическое лицо» и назовите основные виды и организационно-правовые формы юридических лиц. 5. Какие критерии существуют для получения статуса субъекта малого и среднего предпринимательства? 6. Назовите основные цели и этапы создания коммерческой организации. 7. Назовите основания и основные этапы реорганизации юридических лиц. 8. Назовите основания и основные этапы ликвидации коммерческой организации. |