предпринимательское право. Система курса Российское предпринимательское право Сущность предпринимательского права, его роль и место в системе российского права
 Скачать 1.26 Mb.
|
|
Тема №3. Индивидуальная и коллективные формы предпринимательства 1. Особенности правового положения индивидуальных предпринимателей 30 К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. Гражданин, осуществляющий индивидуальную предпринимательскую деятельность без надлежащей государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Существуют некоторые особенности деятельности и правового положения индивидуальных предпринимателей: для гос.регистрации в качестве ИП не требуется «стартовый» (уставный, складочный, долевой) капитал, необходимо лишь оплатить гос.пошлину в размере 400 руб.; при гос.регистрации оформляется меньшее количество документов (отсутствуют протоколы общих собраний, учредительные документы и др.); ИП обладают общей хозяйственной компетенцией и могут заниматься всеми видами деятельности, не запрещенными законом; ИП не обязан вести бухгалтерский учет. Он ведет только налоговый учет, отражая хозяйственные операции в «Книге учета доходов и расходов», которая регистрируется в налоговом органе; ИП несет более легкое налоговое бремя, т.к. по основному виду деятельности он уплачивает налог на доходы физических лиц (далее – НДФЛ), ставка которого существенно ниже, чем ставка налога на прибыль организаций; в отношении ИП применяется только судебный порядок взыскания налогов, а с юридических лиц налоги могут быть взысканы во внесудебном порядке; для ИП существует более легкий (по сравнению с юридическими лицами) переход на упрощенную систему налогообложения; на ИП не распространяются установленные Центральным банком РФ ограничения в расчетах наличными деньгами; ИП вправе, но не обязан, иметь личную печать и расчетный счет в банке; ИП вправе использовать труд наемных работников; некоторые виды предпринимательства (банковское, страховое, профессиональных участников рынка ценных бумаг и др.) не могут осуществляться ИП. Данные виды деятельности требуют обязательного создания юридического лица; 31 по своим обязательствам ИП отвечает всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое не может быть обращено взыскание (перечень установлен ст. 446 ГПК РФ). Необходимо отметить, что государственная регистрация в качестве ИП утрачивает свою силу со смертью физического лица, право на предпринимательскую деятельность по наследству не передается, наследуется только имущество предпринимателя. 2. Особенности правового положения коммерческих организаций как субъектов предпринимательской деятельности Правовое положение коммерческих организаций регулируется правовыми нормами гл. 4 ГК РФ. Кроме того, существуют ряд законов, которые дополняют нормы ГК РФ и устанавливают специальные правила для отдельных организационно-правовых форм данных организаций. Напомним основные виды и организационно-правовые формы коммерческих организаций. 1. Хозяйственные товарищества: Полное товарищество; Товарищество на вере (коммандитное) 2. Хозяйственные общества: Общество с ограниченной ответственностью; Общество с дополнительной ответственностью; Открытое акционерное общество; Закрытое акционерное общество; 3. Производственные кооперативы 4. Унитарные предприятия (государственные или муниципальные, казенные): Основанные на праве хозяйственного ведения; Основанные на праве оперативного управления Для облегчения изучения особенностей правового положения этих наиболее важных для предпринимательства организаций воспользуемся таблицами, в которых представлены наиболее существенные элементы правового положения каждой из приведенных выше форм коммерческих организаций. Таблица 1. Особенности правового положения хозяйственных товариществ Основные характеристики Полное товарищество Товарищество на вере (коммандитное) Правовые основы Ст.66-86 ГК РФ Порядок создания По инициативе учредителей (нормативно-явочный) Состав участников Полные товарищи - индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Полные товарищи - индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Вкладчики (коммандисты) - граждане и 32 юридические лица. Учредительные документы Учредительный договор, который должен содержать следующие сведения: наименование хозяйственного товарищества, место его нахождения, порядок управления деятельностью товарищества условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Фирменное наименование Должно содержать слова «полное товарищество» и имена (наименования) всех участников или имя (наименование) не менее одного участников и слова «и компания» Должно содержать слова «товарищество на вере» («коммандитное товарищество») и имена (наименования) всех полных товарищей или имя (наименование) не менее одного полного товарища и слова «и компания» Имущественная основа Складочный капитал, состоящий из стоимости вкладов участников Складочный капитал, состоящий из стоимости вкладов полных товарищей и вкладчиков (коммандистов) Управление По общему согласию всех участников или большинству голосов Осуществляют полные товарищи (по общему согласию или большинству голосов). Вкладчики в управлении не участвуют. Ведение дел Осуществляется совместно или поручается отдельным участникам Осуществляют полные товарищи (по общему согласию или большинству голосов). Вкладчики в управлении не участвуют. Ответственность участников Субсидиарно отвечают своим имуществом по обязательствам товарищества Полные товарищи субсидиарно отвечают своим имуществом по обязательствам товарищества. Коммандисты несут риск убытков в пределах внесенного вклада. Распределение прибыли Пропорционально долям участников в складочном капитале Таблица 2.1. Особенности правового положения хозяйственных обществ Основные характеристики Общество с ограниченной ответственностью Общество с дополнительной ответственностью Правовые основы Ст.87-95 ГК РФ, Федеральный закон от 08.02.1998г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» Порядок создания По инициативе учредителей (нормативно-явочный) Состав учредителей Одно или несколько физических и (или) юридических лиц общим количеством не более 50. Не могут участвовать государственные органы и органы местного самоуправления, юридические лица, учрежденные единственным физическим лицом Учредительные документы Устав и учредительный договор, которые должны содержать: наименование юридического лица с указанием организационно-правовой формы; место его нахождения; порядок управления обществом; условия о размере уставного капитала и о размере долей каждого участника, порядке и сроков их внесения; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о составе и компетенции органов управления; о порядке принятия решений; иные сведения (ст.89 ГК РФ). Фирменное наименование Должно содержать указание на организационно-правовую форму и фирменное имя Имущественная основа Уставный капитал, разделенный на доли участников. Размер уставного капитала - не менее 100- кратного минимального месячного размера оплаты труда (ММРОТ), установленного на день государственной регистрации данного общества Управление Высшим органом является общее собрание участников. Исполнительный орган – правление (коллегиальный) или директор (единоличный). К исключительной компетенции общего собрания участников относится: 33 изменение устава, изменение размера уставного капитала; создание исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий; утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов, распределение прибылей и убытков; избрание ревизионной комиссии (ревизора); иные вопросы (ст.92 ГК РФ) Ведение дел Осуществляется исполнительным органом, назначенным решением общего собрания участников, в пределах предоставленных уставом общества полномочий Ответственнос ть участников Участники не отвечают по обязательствам общества. Риск убытков участников ограничивается внесенными ими вкладами. Участники солидарно несут ответственность по обязательствам общества. Участники отвечают не всем своим имуществом, а заранее определенной его частью в кратном размере к стоимости их вкладов Распределение прибыли Пропорционально номинальным долям участников в уставном капитале Таблица 2.2. Особенности правового положения хозяйственных обществ Основные характеристики Открытые акционерные общества (ОАО) Закрытые акционерные общества (ЗАО) Правовые основы Ст. 96-104 ГК РФ, Федеральный закон от 26.12.1995г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» Порядок создания По инициативе учредителей (нормативно-явочный) Состав учредителей Одно или несколько физических и (или) юридических лиц. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами. Общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Число акционеров не ограничено Общее число акционеров - не более 50. Учредительные документы Устав, который должен содержать: полное и сокращенное наименование общества с указанием организационно-правовой формы; место его нахождения; количество, номинальную стоимость, категории акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; права акционеров – владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала общества; структуру и компетенцию органов управления и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров; сведения о филиалах и представительствах; иные сведения (ст.98 ГК РФ). Уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. Фирменное наименование Должно содержать указание на организационно-правовую форму и фирменное имя. Имущественная основа Уставный капитал состоит из номинальной стоимости акций общества. Размер уставного капитала: не менее 500-кратного ММРОТ, установленного на день государственной регистрации данного общества не менее 100-кратного ММРОТ, установленного на день государственной регистрации данного общества Управление Высшим органом является общее собрание акционеров. В обществе с числом акционеров более 50 создается совет директоров (наблюдательный совет), в ином случае функции совета директоров возлагается на общее собрание акционеров. В обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций более ста создается счетная комиссия. Исполнительный орган – коллегиальный (правление, дирекция) или единоличный (директор, генеральный директор). К исключительной компетенции общего собрания участников относится: изменение устава, изменение размера уставного капитала; создание исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий; утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов, распределение прибылей и убытков; 34 решение о реорганизации или ликвидации общества; иные вопросы (ст.92 ГК РФ) Ведение дел Осуществляется исполнительным органом, назначенным решением общего собрания участников, в пределах предоставленных уставом общества полномочий. ОАО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков. Если число акционеров ЗАО превысило 50, оно должно быть в течение одного года преобразовано в ОАО. Ответственность участников Участники не отвечают по обязательствам общества. Риск убытков участников ограничивается внесенными ими вкладами. Участники солидарно несут ответственность по обязательствам общества. Участники отвечают не всем своим имуществом, а заранее определенной его частью в кратном размере к стоимости их вкладов Распределение прибыли Путем выплаты дивидендов по акциям (выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом). Общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям: до полной оплаты всего уставного капитала общества; до выкупа всех акций учредителями; если на день принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов; если на день принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате принятия такого решения; в иных случаях, предусмотренных федеральными законами Таблица 3. Особенности правового положения производственных кооперативов Основные характеристики Особенности правового положения Правовые основы Ст. 107-112 ГК РФ, Федеральный закон от 14.05.1996г. №41-ФЗ «О производственных кооперативах» Порядок создания По инициативе учредителей (нормативно-явочный) Состав участников Число членов кооператива не может быть менее чем 5 человек. Членами (участниками) кооператива могут быть граждане Российской Федерации, иностранные граждане, лица без гражданства. Юридическое лицо участвует в деятельности кооператива через своего представителя в соответствии с уставом кооператива. Учредительные документы Устав, утверждаемый общим собранием членов кооператива. В уставе кооператива должны определяться: фирменное наименование кооператива, место его нахождения; условия о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательств по внесению указанных взносов; о характере и порядке трудового и иного участия членов кооператива в его деятельности и об их ответственности за нарушение обязательств по личному трудовому и иному участию; о порядке распределения прибыли и убытков кооператива; о размере и об условиях субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; о порядке выплаты стоимости пая или выдачи соответствующего ему имущества лицу, прекратившему членство в кооперативе; о порядке вступления в кооператив новых членов; о порядке выхода из кооператива; об основаниях и о порядке исключения из членов кооператива; о порядке образования имущества кооператива; о перечне филиалов и представительств кооператива; о порядке реорганизации и ликвидации кооператива. 35 Фирменное наименование Должно содержать его фирменное имя и слова "производственный кооператив" или "артель". Имущественная основа Паевой фонд ПК, сформированный из паевых взносов его членов, определяет минимальный размер имущества кооператива, гарантирующего интересы его кредиторов. Паевой фонд должен быть полностью сформирован в течение первого года деятельности кооператива. Имущество, находящееся в собственности кооператива, делится на паи его членов. Пай состоит из паевого взноса члена кооператива и соответствующей части чистых активов кооператива (за исключением неделимого фонда). Управление Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов. К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся: утверждение устава кооператива, внесение изменений в него; определение основных направлений деятельности кооператива; прием в члены кооператива и исключение из членов кооператива; установление размера паевого взноса, размеров и порядка образования фондов кооператива; определение направлений их использования; образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету; избрание ревизионной комиссии (ревизора) кооператива, прекращение полномочий ее членов; утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов, заключений ревизионной комиссии (ревизора) кооператива, аудитора; распределение прибыли и убытков кооператива; принятие решений о реорганизации и ликвидации кооператива; создание и ликвидация филиалов и представительств кооператива, утверждение положений о них; решение вопросов об участии кооператива в хозяйственных товариществах и обществах, а также о вступлении кооператива в союзы (ассоциации). Ведение дел Поручается правлению (если число членов ПК более 10), которое возглавляет председатель кооператива, избираемый общим собранием ПК из числа его членов. Средняя за отчетный период численность наемных работников в кооперативе не должна превышать тридцати процентов численности членов кооператива. Ответственность участников Кооператив отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему на праве собственности имуществом. Субсидиарная ответственность членов кооператива по обязательствам кооператива определяется в порядке, предусмотренном уставом кооператива. Кооператив не отвечает по обязательствам его членов. Обращение взыскания на пай члена кооператива по его личным долгам допускается лишь при недостатке иного имущества для покрытия таких долгов в порядке, предусмотренном уставом кооператива. Взыскание по личным долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимый фонд кооператива. Распределение прибыли Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их личным трудовым и (или) иным участием, размером паевого взноса, а между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива, соответственно размеру их паевого взноса. По решению общего собрания членов кооператива часть прибыли кооператива может распределяться между его наемными работниками. Таблица 4. Особенности правового положения унитарных предприятий Основные характеристики Государственные унитарные предприятия Муниципальные унитарные предприятия Правовые основы Ст.113-115 ГК РФ, Федеральный закон от 14.11.2002г. №161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» Порядок создания Решение об учреждении унитарного предприятия принимается федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъекта РФ, органами местного самоуправления в соответствии с актами, определяющими компетенцию таких органов. Состав учредителей Российская Федерация, субъект РФ. Муниципальное образование Учредительные документы Учредительным документом унитарного предприятия является его устав, который утверждается уполномоченными государственными органами РФ, государственными органами субъекта РФ или органами местного самоуправления. Устав унитарного предприятия должен содержать: полное и сокращенное фирменные наименования унитарного предприятия; указание на место нахождения унитарного предприятия; 36 цели, предмет, виды деятельности унитарного предприятия; сведения об органе или органах, осуществляющих полномочия собственника имущества унитарного предприятия; наименование органа унитарного предприятия (руководитель, директор, генеральный директор); порядок назначения на должность руководителя унитарного предприятия, а также порядок заключения с ним, изменения и прекращения трудового договора в соответствии с трудовым законодательством и иными содержащими нормы трудового права нормативными правовыми актами; перечень фондов, создаваемых унитарным предприятием, размеры, порядок формирования и использования этих фондов; иные предусмотренные законом сведения. Фирменное наименование Полное фирменное наименование государственного или муниципального предприятия на русском языке должно содержать слова "федеральное государственное предприятие", "государственное предприятие" или "муниципальное предприятие" и указание на собственника его имущества - Российскую Федерацию, субъект РФ или муниципальное образование. Полное фирменное наименование казенного предприятия на русском языке должно содержать слова "федеральное казенное предприятие", "казенное предприятие" или "муниципальное казенное предприятие" и указание на собственника его имущества - Российскую Федерацию, субъект РФ или муниципальное образование. Фирменное наименование унитарного предприятия на русском языке не может содержать иные отражающие его организационно-правовую форму термины, в том числе заимствованные из иностранных языков, если иное не предусмотрено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Имущественная основа Имущество унитарного предприятия формируется при его создании за счет переданного ему на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления, является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками унитарного предприятия. Уставным фондом государственного или муниципального предприятия определяется минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы кредиторов такого предприятия. Уставный фонд государственного или муниципального предприятия может формироваться за счет денег, а также ценных бумаг, других вещей, имущественных прав и иных прав, имеющих денежную оценку. Размер уставного фонда должен составлять не мене, чем: 5000 ММРОТ, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации государственного предприятия. 1000 ММРОТ, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации муниципального предприятия. Управление Собственник имущества унитарного предприятия в отношении указанного предприятия: 1) принимает решение о создании унитарного предприятия; 2) определяет цели, предмет, виды деятельности унитарного предприятия, а также дает согласие на участие унитарного предприятия в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций; 3) определяет порядок составления, утверждения и установления показателей планов (программы) финансово-хозяйственной деятельности унитарного предприятия; 4) утверждает устав унитарного предприятия, вносит в него изменения, в том числе утверждает устав унитарного предприятия в новой редакции; 5) принимает решение о реорганизации или ликвидации унитарного предприятия в порядке, установленном законодательством, назначает ликвидационную комиссию и утверждает ликвидационные балансы унитарного предприятия; 6) формирует уставный фонд государственного или муниципального предприятия; 7) назначает на должность руководителя унитарного предприятия, заключает с ним, изменяет и прекращает трудовой договор в соответствии с трудовым законодательством и иными содержащими нормы трудового права нормативными правовыми актами; 8) согласовывает прием на работу главного бухгалтера унитарного предприятия, заключение с ним, изменение и прекращение трудового договора; 9) утверждает бухгалтерскую отчетность и отчеты унитарного предприятия; 10) дает согласие на распоряжение недвижимым имуществом, а в случаях, установленных федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или уставом унитарного предприятия, на совершение иных сделок; 11) осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего унитарному предприятию имущества; 12) утверждает показатели экономической эффективности деятельности унитарного предприятия и контролирует их выполнение; 13) дает согласие на создание филиалов и открытие представительств унитарного предприятия; 37 14) дает согласие на участие унитарного предприятия в иных юридических лицах; 15) дает согласие в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, на совершение крупных сделок, сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, и иных сделок; 16) принимает решения о проведении аудиторских проверок, утверждает аудитора и определяет размер оплаты его услуг; 17) имеет другие права и несет другие обязанности, определенные законодательством Российской Федерации. Ведение дел Руководитель унитарного предприятия (директор, генеральный директор) является единоличным исполнительным органом унитарного предприятия. Руководитель унитарного предприятия назначается собственником имущества этого предприятия, организует выполнение его решений и подотчетен ему. Ответственность участников Унитарное предприятие несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Российская Федерация, субъект РФ, муниципальное образование не несут ответственность по обязательствам государственного или муниципального предприятия, за исключением случаев, если несостоятельность (банкротство) такого предприятия вызвана собственником его имущества. В указанных случаях на собственника при недостаточности имущества государственного или муниципального предприятия может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Российская Федерация, субъекты РФ или муниципальные образования несут субсидиарную ответственность по обязательствам своих казенных предприятий при недостаточности их имущества. Распоряжение имуществом Унитарное предприятие распоряжается движимым имуществом, принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения, самостоятельно, за исключением случаев, установленных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами. Унитарное предприятие не вправе продавать принадлежащее ему недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственного общества или товарищества или иным способом распоряжаться таким имуществом без согласия собственника этого имущества. Движимым и недвижимым имуществом унитарное предприятие распоряжается только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, цели, предмет, виды которой определены уставом такого предприятия. Сделки, совершенные государственным или муниципальным предприятием с нарушением этого требования, являются ничтожными. Унитарное предприятие не вправе без согласия собственника совершать сделки, связанные с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, с иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, а также заключать договоры простого товарищества. Нормативные правовые акты: 1. Об акционерных обществах. ФЗ от 26.12.1995 г. №208-ФЗ. 2. Об обществах с ограниченной ответственностью. ФЗ от 08.02.1998 г. №14- ФЗ. 3. О производственных кооперативах. ФЗ от 08.05.1996 г. №41-ФЗ. 4. О государственных и муниципальных унитарных предприятиях. ФЗ от 14.11.2002 г. №161-ФЗ. 5. О некоммерческих организациях. ФЗ от 08.12.1995 г. №7-ФЗ. Вопросы для самоконтроля: 1. Каковы общие черты и отличительные признаки, присущие хозяйственным товариществам и обществам? 2. Дайте определение полного товарищества и товарищества на вере. В чем главное отличие этих видов товариществ? 3. Дайте определение общества с ограниченной ответственностью. 4. Перечислите особенности и преимущества акционерной формы предпринимательства. 5. Какие типы акционерных обществ вы знаете? Назовите их отличительные черты. 6. Какие условия необходимо соблюсти при создании производственного кооператива? 7. Каковы особенности унитарных предприятий как субъектов предпринимательского права? |