предпринимательское право. Система курса Российское предпринимательское право Сущность предпринимательского права, его роль и место в системе российского права
 Скачать 1.26 Mb.
|
|
Тема №5. Правовое регулирование отдельных видов предпринимательской деятельности 1.Правовое регулирование предпринимательской деятельности на рынке ценных бумаг Рынок ценных бумаг – это сфера обращение ценных бумаг, обладающих свойствами специфического товара, по особым правилам и в рамках определенной территории между субъектами, осуществляющими или 55 иным образом воздействующими на выпуск, обращение и погашение ценных бумаг. Рынок ценных бумаг состоит из отдельных взаимосвязанных элементов, представляющих его отдельные виды, которые выделяются на основе тех или иных классифицирующих признаков. 1. По предмету отношений между участниками рынка выделяют: рынки акций; рынки облигаций; рынки производственных финансовых инструментов. 2. По признаку связи объектов рынка ценных бумаг с их выпуском и обращением выделяют рынки: первичные; вторичные. 3. По признаку степени урегулированности отношений между участниками выделяют: организованный рынок ценных бумаг, в рамках которого функционирует биржевой рынок; неорганизованный рынок ценных бумаг, участниками которого могут быть физические лица-непредприниматели. 4. Отдельно выделяют компьютеризированные рынки ценных бумаг, в том числе основанные на интернет-технологиях, получившие значительное развитие в странах с развитой рыночной инфраструктурой. 5. В зависимости от срока исполнения заключаемых на рынке сделок с ценными бумагами выделяют: кассовый рынок. Он предполагает исполнение сделок в течении 1-2 дней. срочный рынок ценных бумаг. Он допускает заключение сделок со сроком исполнения более двух рабочих дней (до трех месяцев). 6. По признаку состава эмитентов выделяют: рынок корпоративных ценных бумаг; рынок государственных ценных бумаг. 7. По признаку границ обращения ценных бумаг выделяют рынки: региональные; национальные; международные. Необходимо учитывать и то обстоятельство, что различные виды ценных бумаг, исходя из свое правовой природы, имеют обращение на различных рынках. Так, например, на фондовом рынке обращаются лишь эмиссионные (инвестиционные) ценные бумаги, отвечающие требованиям, установленным в законе о рынке ценных бумаг. К ним относятся, прежде всего, акции, облигации, опционы эмитента и др. Значительная часть ценных бумаг относится не фондовому, а к денежному и товарному рынкам. Так, коносаменты, товарные векселя и варранты обращаются на товарном рынке, 56 а чеки, аккредитивы и другие ценные бумаги обращаются на денежном рынке. Правовые основы рынка ценных бумаг. Положения, касающиеся правового положения, эмиссии и особенностей обращения государственных и муниципальных ценных бумаг, установлены в Федеральном законе от 29 июля 1998г. «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг». Особое место среди источников правового регулирования РЦБ занимают подзаконные нормативно-правовые акты органа специальной компетенции, которым является Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР России) - федеральный орган исполнительной власти по проведению государственной политики в области рынка ценных бумаг, контролю за деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг через определение порядка их деятельности и по определению стандартов эмиссии ценных бумаг 12 . До 2004г. данные функции выполняла Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг РФ (ФКЦБ РФ). Большинство положений и правил об осуществлении отдельных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг были приняты именно этим органом. Особенностью правового регулирования отношений в сфере рынка ценных бумаг является наличие значительного числа правовых актов саморегулируемых организаций (гл. 13 Закона о рынке ценных бумаг). В данной сфере действует саморегулируемая организация — «Национальная ассоциация участников фондового рынка» (НАУФОР). Государственное регулирование рынка ценных бумаг можно определить как воздействие государства через систему его органов на общественные отношения, складывающиеся по поводу эмиссии и обращения ценных бумаг, субъектами которых являются: а) эмитенты; б) инвесторы; в) профессиональные участники ранка ценных бумаг. Эмитент - юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими. Отдельно в законодательстве определено положение эмитента государственных и муниципальных ценных бумаг. Так, эмитентом ценных бумаг Российской Федерации выступает федеральный орган исполнительной власти, являющийся юридическим лицом, к функциям которого решением Правительства Российской Федерации отнесено составление и (или) исполнение федерального бюджета. Исполнение обязательств Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований по ценным бумагам осуществляется в соответствии с условиями выпуска 12 См.: Положение о Федеральной службе по финансовым рынкам (в ред. от 14 декабря 2006 г. № 767). Утверждено Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 317. 57 этих ценных бумаг за счет средств государственной казны Российской Федерации, казны субъектов Российской Федерации и муниципальной казны в соответствии с законом или решением о бюджете соответствующего уровня на соответствующий финансовый год. Инвестор - физическое или юридическое лицо, объектом инвестирования для которого являются эмиссионные ценные бумаги. Иностранным инвестором является иностранное лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации. Под инвестициями понимаются денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. Инвестиционная деятельность - вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. Выпуск (эмиссия ценных бумаг) — установленная Законом о рынке ценных бумаг (ст. 2) последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг. В силу п. 1 ст. 19 Закона о рынке ценных бумаг эмиссия ценных бумаг включает ряд последовательных действий (юридических фактов): 1) принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг; 2) утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг; 3) государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг; 4) размещение эмиссионных ценных бумаг; 5) государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Процедура эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг, а также условия их размещения регулируются федеральными законами или в порядке, установленном федеральными законами. Обращение ценных бумаг — заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги. Можно сказать, что указанное обращение представляет собой часть гражданского оборота. С экономической точки зрения обращение ценных бумаг занимает собственное место в системе экономических отношений. На стадии обращения ценных бумаг происходит заключение гражданско-правовых сделок. Следовательно, на соответствующие отношения распространяются нормы гл. 28 ГК РФ. Статья 27.6 Закона о рынке ценных бумаг предусматривает ряд ограничений на обращение эмиссионных ценных бумаг. Во-первых, обращение эмиссионных ценных бумаг, выпуск (дополнительный выпуск) 58 которых подлежит государственной регистрации, запрещается до их полной оплаты и государственной регистрации отчета (представления в регистрирующий орган уведомления) об итогах выпуска (дополнительного выпуска) указанных ценных бумаг. Во-вторых, публичное обращение эмиссионных ценных бумаг, в том числе ценных бумаг иностранных эмитентов, выпуск (дополнительный выпуск) которых подлежит государственной регистрации, запрещается до регистрации проспекта ценных бумаг. Юридическое значение обращения ценных бумаг состоит в том, что на этой стадии происходит переход прав на ценные бумаги и реализации прав, закрепленных ценными бумагами (ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг). При этом названный Закон устанавливает те или иные особенности такого перехода с учетом видовой принадлежности ценных бумаг (документарные и бездокументарные, предъявительские и именные). Размещение эмиссионных ценных бумаг — отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом — первым владельцам — путем заключения гражданско-правовых сделок. Таким образом, размещение ценных бумаг можно рассматривать как составную часть обращения ценных бумаг. Виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг перечислены и охарактеризованы в гл. 2 Закона о рынке ценных бумаг. — Брокерская деятельность. Брокеры совершают гражданско- правовые сделки с ценными бумагами в качестве поверенного или комиссионера и действуют, как правило, на основании договора поручения или комиссии, а также доверенности на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного или комиссионера. Передоверие допускается только в случаях, когда это разрешено договором, и только другим брокерам 13 — Дилерская деятельность. Дилеры совершают сделки купли- продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим дилерскую деятельность, ценам. — Клиринговая деятельность. Клиринговые организации определяют взаимные обязательства участников сделок с ценными бумагами (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам, подготовка бухгалтерских документов), проводят зачеты по поставкам ценных бумаг и расчеты по ним, формируют специальные фонды для снижения рисков неисполнения сделок 14 — Депозитарная деятельность. Депозитарии оказывают услуги по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги. Депозитарием может быть только юридическое лицо, 13 Правила осуществления брокерской деятельности на рынке ценных бумаг с использованием денежных средств клиентов, утв. Постановлением ФКЦБ России от 22 сентября 2000 г. N 18; Правила осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг, утв. Постановлением ФКЦБ России от 11 октября 1999 г. N 9. 14 См.: Положение о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утв. Постановлением ФКЦБ России от 14 августа 2002 г. N 32/пс. 59 которое действует на основании депозитарного договора с клиентом. Депозитарий может выступать как номинальный держатель ценных бумаг клиента при размещении их в другом депозитарии или у другого регистратора 15 — Деятельность по управлению ценными бумагами. Доверительные управляющие осуществляют управление ценными бумагами и денежными средствами клиентов от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока. В соответствии со ст. 1013 ГК РФ денежные средства не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления. Поэтому следует уточнить, что речь здесь идет только о денежных средствах, предназначенных для инвестирования в ценные бумаги и полученных в процессе управления ценными бумагами 16 Управление ценными бумагами является одним из видов доверительного управления имуществом, следовательно, на него распространяют свое действие нормы гл. 53 ГК РФ. Поэтому нужно иметь в виду требования ст. 1015 ГК РФ, согласно которой доверительным управляющим может быть не просто юридическое лицо, а коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. Договор доверительного управления может быть заключен на срок не более пяти лет (ст. 1016 ГК РФ). — Деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг. Регистраторы собирают, фиксируют, обрабатывают, хранят и предоставляют данные, составляющие систему ведения реестра владельцев ценных бумаг. Регистратором может быть только юридическое лицо. Система ведения реестра предназначена для учета именных ценных бумаг. Деятельность по ведению реестра является исключительным видом деятельности и не может совмещаться с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг 17 — Деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг. Данный вид деятельности осуществляют фондовая биржа (фондовые отделы валютных и товарных бирж) и внебиржевые организаторы торговли. Юридическое лицо может осуществлять деятельность фондовой биржи, если оно является некоммерческим партнерством или акционерным обществом. Все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг подлежат лицензированию в Федеральной службе по финансовым рынками и могут осуществляться только юридическими лицами. 2. Правовое регулирование рынка банковских услуг Рынок банковских услуг является одним из важнейших сегментов национальной экономики, обеспечивающим ее функционирование и 15 См.: Положение о депозитарной деятельности в Российской Федерации, утв. Постановлением ФКЦБ России от 16 октября 1997 г. №36. 16 См.: Положение о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утв. Постановлением ФКЦБ России от 17 октября 1997 г. №37. 17 См.: Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утв. Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. N 27. 60 развитие, а также составляет один из важнейших сегментов финансового рынка 18 Рынок банковских услуг характеризуют следующие основные особенности. Прежде всего, только кредитные организации, имеющие лицензию ЦБ РФ на осуществление банковских операций, могут оказывать банковские услуги в соответствии с такой лицензией. Следовательно, любая банковская услуга - это сделка, в которой, как минимум, на одной стороне выступает лицензированная кредитная организация. Совокупность всех кредитных организаций, оказывающих банковские услуги, во главе с национальным банком - Центральным банком Российской Федерации (Банком России) - составляет банковскую систему. В настоящее время в России существует двухуровневая банковская система: 1. Нижний уровень - коммерческие банки и небанковские кредитные организации. 2. Верхний уровень банковской системы состоит из одного субъекта - Центрального банка Российской Федерации (Банка России), особенности правового статуса которого определены в федеральном законе о нем. Являясь органом, обладающим государственно-властными полномочиями, а также нормотворческим органом, регулирующим деятельность кредитных организаций, Банк России одновременно имеет право осуществлять банковские операции и получать от них прибыль, хотя получение прибыли и не является целью деятельности Банка России (ст.3 Закона о Банке России). Правовую основу банковской деятельности составляют следующие источники права. А). Конституция РФ 1993г., которая устанавливает, что финансовое, валютное, кредитное регулирование, денежная эмиссия находится в исключительном ведении Российской Федерации (п.ж ст.71). Б). Гражданский кодекс РФ, который определяет общие положения о сделках и обязательствах, порядок правового регулирования кредитного договора (гл.42, ст.819-823), договоров банковского счета (гл.44, ст.834-844) и банковского вклада (гл.45, ст.845-860), а так же виды и правила осуществления безналичных расчетов (гл.46, ст.861-885). В). Специальные федеральные законы: Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. №395-I «О банках и банковской деятельности» Федеральный закон от 10 июля 2002 г. №86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» Федеральный закон от 29 июля 2004 г. № 96-ФЗ «О выплатах Банка России по вкладам физических лиц в признанных банкротами банках, не участвующих в системе обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» (в ред. от 27 июля 2006 г. № 150-ФЗ); 18 См.: Предпринимательское право Российской Федерации: учеб. /Под общ.ред. Е.П.Губина, П.Г.Лахно. –М.2003.С.537. 61 Федеральный закон от 23 декабря 2003 г. № 177-ФЗ «О страховании физических лиц в банках Российской Федерации» (в ред. от 27 июля 2006 г. № 150-ФЗ); Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. №40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» Г). Нормативные акты Банка России. Согласно ст. 7 Закона о ЦБ Банк России по вопросам, отнесенным к его компетенции, издает в форме указаний, положений и инструкций нормативные акты, обязательные для федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления, всех юридических и физических лиц. Закон о ЦБ прямо указывает на формы нормативных актов, издаваемых Банком России. Тем самым запрещается издавать соответствующие акты в форме писем и телеграмм, что практиковалось ранее. Нормативные акты Банка России вступают в силу по истечении 10 дней после дня их официального опубликования в официальном издании Банка России — «Вестнике Банка России», за исключением случаев, установленных Советом директоров. Следовательно, Совет директоров ЦБ вправе ограничить случаи официального опубликования актов Банка России в «Вестнике Банка России». Нормативные акты Банка России не имеют обратной силы и должны быть зарегистрированы в порядке, установленном для государственной регистрации нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти. В то же время Закон о ЦБ содержит перечень нормативных актов, которые не подлежат государственной регистрации, если они устанавливают: курсы иностранных валют по отношению к рублю; изменение процентных ставок; размер резервных требований; размеры обязательных нормативов для кредитных организаций и банковских групп; прямые количественные ограничения; правила бухгалтерского учета и отчетности для Банка России; порядок обеспечения функционирования системы Банка России. Нормативные акты Банка России могут быть обжалованы в суд в порядке, установленном для оспаривания нормативных правовых актов федеральных органов государственной власти (ст. 13 ГК). Наряду с нормативными правовыми актами в банковской практике могут применяться обычаи делового оборота (ст. 5 ГК). |