Собственники и кредиторы предприятия: конфликт интересов. 243769 Реферат АУ 30. Собственники и кредиторы предприятия конфликт интересов
 Скачать 225.5 Kb.
|
|
Министерство образования и науки Российской Федерации ФГАОУ ВПО «УрФУ имени первого Президента России Б.Н. Ельцина»Кафедра «школа государственного управления и предпринимательства (департамент)» Р Е Ф Е Р А Т по дисциплине «Антикризисное управление» Тема: «Собственники и кредиторы предприятия: конфликт интересов» Студент Хачатрян П.С гр. ЭУ-493805 Преподаватель А.З. Барыбина доцент, к.х.н. Екатеринбург 2022 Аннотация Мною был исследован обзор результатов теоретических и эмпирических исследований зарубежных экономистов, позволяющих выявить основные механизмы защиты интересов кредиторов. Особый акцент сделан на использовании ковенант как наиболее интересного механизма, который не только призван нивелировать проблему смещения риска, но и способен существенным образом оказывать влияние на финансовую и инвестиционную политику компании, в том числе путем снижения стоимости привлекаемых средств. Также рассматривалась проблема конфликта интересов между менеджерами и собственниками компаний, а также способы защиты интересов последних. Также дано описание практики развитых зарубежных стран и особенностей корпоративных отношений в России. Рассматривались методы урегулирования конфликтов в акционерных обществах, так как для этой юридической формы существуют наиболее отработанные механизмы решения конфликтов интересов. Введение Актуальность данной темы заключается в решении проблем современных отношений в управлении компаниями и конфликтов интересов между их собственниками (акционерами, участниками) и менеджерами. Причина этой проблемы в западных странах лежит в отделении собственности от управления. Менеджеры, как правило, не являются владельцами управляемых компаний. Хотя на протяжении последних десятилетий на Западе и предпринимались попытки увеличить заинтересованность менеджеров путем их вовлечения в отношения собственности (предоставление акций, долей и т.д.). Целью реферата является разработка предложений, направленных на формирование комплекса мер по предупреждению и выявлению конфликта интересов внутри системы управления юридическим лицом, а также по минимизации риска наступления негативных последствий конфликта интересов (урегулирование конфликта интересов). Разработанный комплекс мер позволит решать проблемы, возникающие в результате воздействия конфликта интересов на институты российского гражданского права, особенно на институт сделок, а также на их теоретическое обоснование. Провести анализ такого явления, как конфликт интересов и определить основные пути его преодоления в ракурсе взаимоотношений между собственником и кредитором. Для достижения указанной цели поставлены следующие основные задачи: 1) определить правовую природу конфликта интересов для того, чтобы выявить его влияние на управление внутри организации; 2) обозначить основные точки пересечения интересов различных субъектов / групп субъектов внутри системы управления организации, выявив способствующие этому условия; 3) провести исследование причин и обстоятельств возникновения конфликта интересов, в том числе в системе управления организации, и на основе результатов исследования определить правовые последствия нахождения лица в состоянии конфликта интересов; 4) изучить российское законодательство, судебную практику и доктринальные подходы к преодолению конфликта интересов, проанализировать и обосновать имеющиеся в них недочеты; 5) проанализировать конфликт интересов в качестве причины коррупционного поведения в системе управления организации, определить правовые последствия такого конфликта интересов; 6) разработать и теоретически обосновать рекомендации по совершенствованию российского гражданского законодательства в области урегулирования конфликта интересов. · провести анализ конфликтов в корпоративной среде; · дать характеристику стратегии преодоления конфликтов; · дать характеристику конфликтов интересов в сфере корпоративно управления; · провести анализ путей регулирования корпоративных отношений и конфликтов. Однако одной из основных задач деятельности компании является защита прав тех лиц, на средства которых она существует - ее собственников. В России конфликт интересов в управлении компанией, особенно в акционерных обществах, представлен скорее не отношениями "акционер - менеджер", а "миноритарый акционер - мажоритарный акционер/менеджер". И одна из главных проблем в российских компаниях - это соблюдение прав миноритарных акционеров. Основной интерес акционеров заключается в максимальной отдаче от вложенных средств при приемлемом риске. Акционеры заинтересованы в получении высоких дивидендов и в росте курса акций с учетом, конечно, и риска. Другими словами, интерес акционеров заключается в росте стоимости компании. В России крупные акционеры также участвуют и в оперативном управлении компанией. Усилия менеджеров в значительной степени сконцентрированы на компании. Они заинтересованы в ее устойчивом развитии, а также в прочности своего положения на время действия договора о найме. Рост стоимости компании, безусловно, является и для них важной задачей, но если собственность строго отделена от управления, то у менеджеров отсутствует прямой личный интерес в осуществлении этой цели. Конечно, мероприятия управленческого звена по обеспечению устойчивого развития компании связаны с ростом курса ее акций, но фокус менеджеров лежит на осуществлении оперативных задач управления компанией, а фокус акционеров - на увеличении ее стоимости и получении высоких дивидендов. Кроме менеджеров и владельцев, существуют и другие заинтересованные группы, прямо или косвенно связанные с деятельностью компании. Интересы и взаимоотношения отдельных заинтересованных групп представлены на рисунке. (В рамках статьи интересы групп, отличных от менеджеров и акционеров, подробно не рассматриваются.) В деятельности любой компании должны учитываться потребности и интересы всех заинтересованных групп. Однако одной из основных задач деятельности компании является защита прав тех лиц, на средства которых она существует - ее собственников. Наиболее полную систему защиты интересов собственников имеют акционерные общества. Акционеры на Западе используют для защиты и обеспечения своих интересов следующие механизмы: участие в совете директоров; предоставление доверенности на голосование на общем собрании акционеров; операции на фондовом рынке. Операции на фондовом рынке можно лишь условно отнести к механизмам защиты акционеров, так как единственное, что могут сделать акционеры в этом случае, - это "голосовать против менеджмента" путем продажи акций. Участие в совете директоров. Совет директоров принимает стратегические решения по развитию компании (за исключением решений, находящихся в компетенции общего собрания акционеров). Однако, помимо этого, одной из его функций является контроль за соблюдением интересов акционеров. Поэтому советы директоров западных компаний состоят из экономически незаинтересованных лиц или из представителей акционеров. Представительство менеджмента компаний в советах директоров, как правило, ограничено. Предоставление доверенности на голосование. Далеко не все акционеры лично присутствуют на общих собраниях и участвуют в голосовании. В западных странах акционеры могут предоставить право на голосование по своим акциям менеджменту или заинтересованным акционерам. Благодаря возможности голосовать по доверенности менеджмент зачастую получает контроль над принятием стратегических управленческих решений. Интересы заинтересованных групп могут полностью отличаться от интересов менеджмента. Поэтому для менеджмента важно получить как можно больше голосов по доверенности, чтобы не потерять контроль над принятием решений и получить преимущество над "враждебно настроенными" группами при голосовании. А для этого необходимо наиболее полно удовлетворять интересы акционеров и пользоваться их доверием. Операции на фондовом рынке. Если акционеры недовольны действиями менеджмента, то они могут продать свои акции на фондовом рынке или непосредственно заинтересованному инвестору. Заинтересованный инвестор может скупить у акционеров контрольный пакет акций компании и сместить неугодный ему или неэффективный менеджмент. Смена собственника вообще несет в себе элемент неопределенности для менеджмента компании. Поэтому добросовестные менеджеры заинтересованы в удовлетворении интересов существующих собственников и сохранении их лояльности на долгосрочный период. Следует, однако, отметить, что продажа акционерами акций компании далеко не всегда связана с неудовлетворением ожиданий акционеров. В случае с портфельными инвесторами мотивами могут быть оптимизация фондового портфеля и получение максимальной прибыли от реализации акций. Что касается России, то здесь в последнее время самыми распространенными нарушениями прав миноритарных акционеров были: Нарушение прав акционеров в ходе реорганизации компаний (мажоритарные акционеры переводят прибыльный бизнес в новые компании, а бремя финансовых проблем несут оставшиеся в компании акционеры). Вывод активов в аффилированные компании (имущество компании переводится в дружественные менеджменту структуры без учета мнения миноритарных акционеров). Нарушение права акционеров на участие в управлении компанией, в частности права на участие в общем собрании (неинформирование или недолжное информирование акционеров о проведении ОСА, его повестке т.д.; отстранение от участия в ОСА миноритарных акционеров или их представителей; нарушение процедуры подсчета голосов). "Размывание" капитала (принятие решения советом директоров о размещении акций путем закрытой подписки "дружественным структурам" по номинальной цене). Другие (неправомерное использование полномочий менеджерами; совершение заинтересованных сделок с нарушением установленного порядка; фиктивное банкротство компании и последующая скупка активов и т.д.). В России предпринимаются конкретные шаги по защите прав акционеров в рамках разработки стандартов корпоративного управления. 28 ноября 2001 г. Правительство России одобрило Кодекс корпоративного поведения (далее - Кодекс), а 4 апреля 2002 г. он был рекомендован к применению Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг Российской Федерации. Пока Кодекс имеет статус "национального стандарта". Его положения являются рекомендательными. Продолжается обсуждение, какие из его положений следует оставить рекомендательными и какие принять в качестве отдельных законов или поправок к уже существующим. 1 января 2002 г. вступили в силу изменения к федеральному закону "Об акционерных обществах". Они предусматривают ряд положений по защите интересов миноритарных акционеров. Принятые независимо от Кодекса корпоративного поведения, эти поправки, тем не менее, служат законодательному закреплению одного из принципов Кодекса - равное отношение к акционерам. Осуществлением задач по защите прав акционеров и контролю за их реализацией, согласно Кодексу, должны заниматься следующие органы акционерных обществ: совет директоров - утверждением и общим контролем за основными процедурами по защите интересов акционеров; комитет по аудиту при совете директоров - "непосредственным контролем за финансово-хозяйственной деятельностью общества, и прежде всего за исполнением его финансово-хозяйственного плана" (Кодекс корпоративного поведения, п. 1.1.2 гл. 8); ревизионная комиссия - общим контролем за финансово-хозяйственной деятельностью общества путем проведения периодических годовых и внеочередных проверок как отдельных финансовых операций, так и хозяйственных операций за определенный период времени; контрольно-ревизионная служба - текущей проверкой всех совершаемых финансово-хозяйственных операций на соответствие финансово-хозяйственному плану и установленному порядку проведения операций. Для урегулирования конфликтов между акционерами и компанией (менеджментом) из числа директоров создается специальный комитет по урегулированию корпоративных конфликтов. Учет претензий по конфликтам ведет корпоративный секретарь акционерного общества - совершенно новый субъект в корпоративных отношениях в России. Как показано выше, в России уже разработаны стандарты по защите прав акционеров. Однако часть из них носит рекомендательный характер. В настоящее время остается открытым вопрос о том, опыт какой страны является наиболее применимым в России для дальнейшего развития системы по защите прав акционеров. Социально-экономическая среда и механизмы управления компанией в России имеют существенные особенности: значительная роль государственного сектора в экономической системе; незащищенность отдельных социальных слоев, стремление государства к созданию / сохранению рабочих мест как реакция на ухудшение социальной защищенности граждан; слабое развитие фондового рынка и недооценка акций российских компаний (по оценкам некоторых западных экспертов, текущий потенциал российского фондового рынка составляет около 3 трлн долл., однако его реальная капитализация почти в 100 раз меньше); существенная роль совета директоров в управлении компаниями; ущемление прав миноритарных акционеров со стороны мажоритарных и их представителей в менеджменте компаний. Интересы акционеров необходимо согласовывать с интересами государства, особенно в сфере социальной политики. В самих отношениях между акционерами и менеджментом совет директоров будет играть в обозримом будущем значительную роль. Фондовый рынок вряд ли станет в ближайшее время эффективным способом защиты прав акционеров, поэтому привлечение независимых директоров, не связанных с мажоритарными акционерами и менеджментом, может реально содействовать защите интересов миноритарных акционеров. Все перечисленные факторы указывают на то, что система обеспечения прав акционеров в России должна быть ближе к немецкой, чем к американской. Сама система защиты собственников будет действенна при соблюдении двух условий: введении части правил корпоративного поведения в качестве обязательных законодательных норм; понимании мажоритарными акционерами важности соблюдения прав всех собственников для привлечения инвестиций и повышения стоимости компании. Вопрос об обязательности правил корпоративного поведения. Попытки лоббирования органов государственной власти в целях переноса некоторых норм Кодекса корпоративного поведения и современных стандартов управления в законодательные акты предпринимаются различными организациями и представителями бизнес-сообщества. Так, рабочая группа по корпоративному управлению Европейского делового клуба (общественная организация по развитию отношений между Россией и ЕС) определила основные направления исследований в области улучшения законодательной базы и Кодекса корпоративного поведения. Результаты данных исследований, после обсуждения и одобрения на заседании рабочей группы, предполагается обобщить и направить на рассмотрение Госдумы, Правительства РФ и ФКЦБ. Помимо этого, выводы и рекомендации рабочей группы будут распространяться среди деловых кругов, тем самым привлекая внимание к проблемам корпоративного управления в российских компаниях и к необходимости улучшения практики управления компаниями. Аналитическая работа отдельных экспертных групп представляется важной, так как она осуществляется менеджерами, имеющими опыт управления, в сотрудничестве с юристами, консультантами, другими специалистами и с учетом зарубежной практики. Отношение мажоритарных акционеров. В России вопросы корпоративного управления получили очень широкий общественный резонанс в последние два-три года. Однако наиболее дальновидные бизнесмены, ранее всех осознавшие важность недискриминационного отношения к акционерам как основы концепции корпоративного управления, уже пожинают плоды своих усилий по адаптации эффективной практики корпоративного управления в своих компаниях. Одним из наиболее ярких лидеров в области применения современных методов корпоративного управления в России является компания "ЮКОС". Ее капитализация значительно выросла во многом благодаря принимаемым мерам по внедрению международных стандартов корпоративного управления. Обнадеживает тот факт, что все большее число компаний проявляет интерес к корпоративному управлению не только на словах, но и на практике. Недискриминационное отношение к собственникам и другие шаги по повышению эффективности корпоративного управления во многих случаях продиктованы не столько популизмом и желанием провести удачную PR-акцию по улучшению корпоративного имиджа, сколько осознанием того, что такие действия ведут к реальному повышению капитализации компании. На основании указанных факторов необходимо отметить, что в России на корпоративные отношения существенное влияние оказывают интересы прочих групп, прежде всего государства. Вместе с тем как отдельным компаниям, так и государству предстоит еще значительная работа по внедрению эффективных инструментов разрешения корпоративных конфликтов и защите прав акционеров. Что понимают под корпоративным конфликтом и с чем на практике сталкиваются владельцы компании В законах об АО или ООО напрямую не говорится, что такое корпоративный конфликт. Однако термин широко используют, он фигурирует в различных источниках. Например, в 2002 году ФКЦБ России рекомендовала к применению Кодекс корпоративного поведения (распоряжение ФКЦБ России от 04.04.2002 № 421/р). Ведомство определило ситуацию как конфликт между: органом общества и его акционером либо акционерами; между самими акционерами, если это затрагивает интересы АО (п. 6 ч. 2 гл. 1 Кодекса). В приложении 1 постановления Правительства Москвы от 17.02.2009 № 104-ПП говорится, что корпоративный конфликт – это любое разногласие или спор: между владельцами бизнеса и органами управления АО или ООО, если это касается участия в обществе, выполнения законов и внутренних требований; между самими владельцами, если конфликт касается интересов компании и ее собственников (абз. 8 ч. 2 приложения 1 к постановлению № 104-ПП). А в профстандарте для корпоративных секретарей, который приняли в ноябре 2018 года, предупреждение и разрешение корпоративных конфликтов указали как часть трудовой функции (приказ Минтруда РФ от 20.11.2018 № 711н). Таким образом, термин общеупотребительный. Под корпоративным конфликтом принято понимать противоречия между позицией либо поведением руководства компании и ее собственников, а также между собственниками, если это касается компании. По сути, это два основных вида внутренних корпоративных конфликтов. Также общество не застраховано от противоправного поведения третьих лиц, попыток рейдерского захвата или корпоративного шантажа. Вне зависимости от вида корпоративного конфликта страдает бизнес Самыми распространенными примерами корпоративных конфликтов служат ситуации, когда: руководство общества или часть собственников нарушает установленные законом и уставом процедуры. Не извещает о собрании, не соблюдает правила голосования, иным образом ущемляет интересы остальных собственников; топ-менеджеры компании принимают решения не в ее интересах, совершают невыгодные сделки, способствуют уменьшению имущества или провоцируют банкротство; споры между владельцами бизнеса касаются выплаты дивидендов или распределения имущества; владелец доли участия в бизнесе ведет себя недобросовестно и вредит компании; собственники возражают против продажи или приобретения доли участия в бизнесе; владельцы теряют корпоративный контроль. Корпоративный конфликт опасен не только для его непосредственных участников, но и для самой компании. Он способен затруднить работу или даже полностью ее парализовать. Например, чтобы пресечь угрозу захвата, собственники вправе потребовать запрета на внесение изменений в ЕГРЮЛ. Пока запрет действует, туда не смогут включить данные о, например, новом директоре, против назначения которого собственники возражают или это изначально фиктивная фигура. Однако и другие сведения внести будет нельзя. Если часть собственников поддерживает одного директора, а другая против его решений и требует назначить иную кандидатуру, пока конфликт не уладят, управление компанией осложняется. В ряде случаев корпоративный конфликт приводит к реорганизации или ликвидации компании. Как разрешают разногласия Часть конфликтов можно погасить относительно безболезненно, не прибегая к судебным процедурам. Собственники вправе уволить директора, который не справляется с обязанностями. Даже если он тоже владеет долей участия, у него останутся только общие для всех полномочия. Если в компании заключили корпоративный договор, в нем, как правило, предусмотрели разные варианты конфликтов и ответственность сторон за нарушение правил. Для общества это дополнительный инструмент защиты. Многие споры заканчиваются судебным разбирательством. По статистике таких споров всего 0,7% от общего числа дел, которые рассматривают арбитражные суды. В том числе, добросовестные собственники: добиваются компенсаций по условиям внутреннего договора; оспаривают сделки, которые недобросовестный директор совершил в ущерб компании; исключают участников, чье поведение угрожает интересам компании; отстаивают интересы миноритарных владельцев и т. д. Сам факт судебного спора еще не означает, что компанию ждет прекращение работы. Далеко не все корпоративные конфликты приводят к настолько тяжелым последствиям. Тем не менее, возможны и они. Иногда для разрешения конфликта приходится: Проводить реорганизацию. Часть собственников получает новую компанию путем разделения с прежней или выделения из ее состава. Мера позволяет сохранить бизнес, но он сохраняется лишь частично. Инициировать ликвидацию и проводить раздел активов компании. В этом случае компания перестает существовать. Корпоративные конфликты Аналогия с крыловскими лебедем, раком и щукой здесь, в принципе, уместна, хотя и не отражает всей сути. Корпоративный конфликт – это столкновение интересов собственников организации между собой или с третьими лицами по поводу контроля над организацией и ее активами. Корпоративные конфликты могут привести к огромным потерям для бизнеса и даже к полной потере контроля над фирмой со стороны собственников. Зачастую они носят жесткий, даже уголовный характер. Цели участников корпоративного конфликта могут быть разными. Так, наиболее частой целью сторон корпоративного конфликта является решение конкретных вопросов деятельности фирмы, например, распределение прибыли или выплата дивидендов. Возникновение конфликтов в этом случае связано с нарушениями законодательства лицами, управляющими фирмой. ПРИМЕР 7. «ЗАБЫЛИ» Участниками ООО «Радар» являются Петрова, Иванова, Сидорова и Сенчуков. В июле состоялось общее собрание участников, на котором было принято решение о распределении чистой прибыли ООО. Однако Петрова в этом собрании участия не принимала, так как не была извещена о его проведении в порядке, установленном законом. Решив, что ее права нарушены, она обратилась в суд. Однако не всегда цель участника конфликта столь очевидна, как в приведенном примере. Иногда участник или акционер (как правило, миноритарный) предпринимает действия, направленные не на реальную защиту своих прав, а на получение отступного за прекращение конфликта. Такие конфликты получили название корпоративного шантажа, или «гринмейла». Основной метод шантажиста – злоупотребление своими правами – подача всевозможных жалоб в контролирующие органы и исков в суды, требования о проведении внеочередных общих собраний. Деятельность шантажиста способна полностью парализовать работу фирмы. Однако самыми напряженными и жесткими являются конфликты, направленные на установление контроля над фирмой. Здесь в ход идут все возможные, не всегда легальные способы: банкротство, формирование альтернативных органов управления фирмой, недружественное поглощение (рейдерский захват). Методы участников Как видно, методы, которыми пользуются участники корпоративных конфликтов, могут быть как правовыми, так и неправовыми. К правовым методам, в частности, относятся требование созыва совета директоров и общего собрания акционеров, обращения с жалобами в органы власти, подача исков, приобретение акций или доли в уставном капитале. Эти методы соответствуют действующему законодательству. Неправовые методы нарушают действующее законодательство либо сложившуюся деловую практику. К ним относятся, например, подделка учредительных документов, формирование параллельных органов управления фирмой, «черный пиар», хищение акций. Способы разрешения Существует множество способов разрешить корпоративный конфликт. Как и в любых конфликтных ситуациях, в первую очередь сторонам нужно постараться найти компромисс в ходе переговоров. Однако договориться удается не всегда: острота конфликта зачастую позволяет разрешить его только путем обращения в государственные органы – суд или даже правоохранительные органы. |