Тема Введение в международные контракты и контрактное право. Вопросы, которые необходимо подготовить для беседы

• Название: Тема Введение в международные контракты и контрактное право. Вопросы, которые необходимо подготовить для беседы
• Дата: 28.02.2023
• Размер: 170.5 Kb.
• Имя файла: Tema_1_2.doc
• Тип: Документы; #959723
• страница: 1 из 3

Тема 1.2. Введение в международные контракты и контрактное право.

1.Вопросы, которые необходимо подготовить для беседы:

1. Какие отношения образуют предмет регулирования в международном контрактном праве?

Отношения коммерческого характера и отношения международного характера образуют предмет регулирования в международном контрактном праве.

2. Каковы основные проявления иностранного элемента в отношениях, регулируемых международным контрактным правом?

3. Какие обстоятельства обусловливают возникновение коллизии законов в области международного контрактного права?

Ответ: Коллизии законов в международном контрактном праве возникают, когда корпоративные, предпринимательские отношения как бы пресекают государственные границы, образуя ситуации, когда субъективные права их участников, возникающие под действием национального законодательства по одну сторону границы, реализуются и (или) нуждаются в защите по другую ее сторону. В случае отказа принять такие права и - как следствие - применить иностранный закон, под действием которого они возникли, возможность беспрепятственного, безущербного осуществления международного общения, международных контактов ставится под угрозу.

Наличие недостатков коллизионно-правового способа является то обстоятельство, что сторона правоотношения часто не может предвидеть в момент совершения действия, какая коллизионная норма будет применена судом, а, следовательно, и как в конечном счете будет разрешено возникающее гражданско-правовое отношение. Это происходит в результате того, что согласно коллизионной нормы выбор компетентного правопорядка может зависеть от того, каким именно иностранным элементом осложнится соответствующее правоотношение. Поскольку предугадать это довольно сложно, коллизионная норма иногда становится правилом с неограниченной отсылкой. Наиболее часто такое положение может складываться в торговом мореплавании, где из-за риска мореплавания, появляется большая вероятность неожиданного осложнения уже имеющихся отношений и возникновение новых.

Наконец, поскольку сами коллизионные нормы находятся в законодательстве разных государств, возникает коллизия между самими этими нормами. Так, согласно коллизионной нормы одного государства должен применяться иностранный закон, но согласно коллизионной нормы государства, куда отослала вышеуказанная норма, применению подлежит иностранное законодательство. Таким образом, может возникать так называемая «обратная отсылка», разрешение которой вызывает значительные трудности. Кроме того, расхождение в содержании гражданского и коллизионного права различных государств, приводит к «хромающим отношениям», когда по праву одного государства эти отношения являются юридически действительными, а по праву другого государства - они не законны и не вызывают никаких правовых последствий.
4. Чем отличаются и что объединяет коллизионный и материально-правовой способы регулирования в международном контрактном праве?

Сравнительная характеристика коллизионно-правового и материально-правового методов регулирования:

1) Функции регулирования.

Коллизионно-правовой метод выполняет функцию общего регулирования, т.к. предопределяет выбор национального гражданского права вообще, т.е. "национальной правовой системы, а не отдельного правового института или нормы.

Материально-правовой метод выполняет функцию специального регулирования, т.к предопределяет выбор не национальной правовой системы, а конкретного правового института или нормы.

2) Определенность регулирования.

Коллизионно-правовой метод создает неопределенность правового регулирова­ния, т.к. применимое право неизвестно заранее, а будет выбрано позднее юрисдикционным органом (судом или арбитражем), который перед выбором применимого материаль­ного права должен выбрать коллизионную норму.

Материально-правовой метод создает большую определенность правового регу­лирования, та как применимое право заранее известно субъектам правоотношения. Подав­ляющее большинство материально-правовых норм содержится в международных догово­рах, юридически обязательных для государств-участников.

3) Характер регулирования.

Коллизионно-правовой метод обеспечивает одностороннее регулирование, т.к. применимым правом выступает всегда право какого-либо одного субъекта правоотноше­ния. Право другого субъекта отсутствует при разрешении коллизионного вопроса.

Материально-правовой метод обеспечивает многостороннее регулирование в том смысле, что при применении материально-правовых норм регулирование выступает как результат общего усилия по формированию применимого права.

5. Почему вопросы международного гражданского процесса изучаются наукой международного контрактного права?

6. Кто из российских ученых ввел в научный оборот термин "международное частное право"?

Ответ: Термин «международное частное право» – американский, связанный с именем основоположника американской доктрины международного частного права Джозефа Стори, который впервые привел данный термин в комментариях к конфликтному праву (1834 г.).

Начиная с 40-х гг. XIX в. к этому термину стали обращаться и в европейских странах.

В России термин «международное частное право» был введен в научный оборот Н.П. Ивановым, автором написанной в 1865 г. в Казани работы «Основание частной международной юрисдикции», которая положила начало развитию в нашей стране науки международного частного права.

В дореволюционной литературе в области международного частного права в XIX в. и в начале XX в. наибольшей известностью пользовались труды следующих ученых: Н.П. Иванова, К. Малышева, Ф.Ф. Мартенса, Пиленко, Казанского. Разработка данных проблем, в отличие от международного публичного и гражданского права, началась в России сравнительно поздно.

В 1859 г. известный русский цивилист Д.И. Мейер в своих чтениях по русскому гражданскому праву изложил основные положения учения Савиньи о коллизиях закона.
7. Как соотносятся общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ с правовой системой Российской Федерации?

В соответствии с Конституцией РФ общепризнанные принципы и нормы международного права, а также международные договоры являются источниками российского права. В статье 15 Конституции прямо закреплено: «Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются со ставной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора». Таким образом, на основании положений Конституции 1993 года международные договоры являются источником российского права, которым придается свойство верховенства перед национальным законодательством.

Однако, в соответствии со ст. 79 Конституции: «Решения межгосударственных органов, принятые на основании положений международных договоров Российской Федерации в их истолковании, противоречащем Конституции Российской Федерации, не подлежат исполнению в Российской Федерации».

В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Федерального конституционного закона от 21.07.1994 N 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации» Конституционный Суд дает толкование Конституции. В соответствии со статьей 6 того же ФКЗ решения Конституционный Суд обязательны на всей территории Российской Федерации для всех представительных, исполнительных и судебных органов государственной власти, органов местного самоуправления, предприятий, учреждений, организаций, должностных лиц, граждан и их объединений.

В силу полномочия КС на толкование Конституции и обязательности его решений правовые позиции этого специального суда составляют неотъемлемую часть самой Конституции и подлежат непосредственному применению как любой закон. Значит если Конституционный Суд сформулировал позицию по вопросу соотношения Конституции и международного права, то мы должны непосредственно применять эту позицию, и принимать изменения в Конституцию нет необходимости.

Именно такая позиция была сформулирована в пункте 2.2 Постановления Конституционного Суда РФ от 14.07.2015 N 21-П: «Вместе с тем, как следует из Конституции Российской Федерации, ее статей 4 (часть 1), 15 (часть 1) и 79, …, ни Конвенция о защите прав человека и основных свобод как международный договор Российской Федерации, ни основанные на ней правовые позиции Европейского Суда по правам человека, …, не отменяют для российской правовой системы приоритет Конституции Российской Федерации и потому подлежат реализации в рамках этой системы только при условии признания высшей юридической силы именно Конституции Российской Федерации».

Таким образом, Конституционный суд однозначно решил вопрос о соотношении Конституции и международного права: Конституция имеет приоритет в силу суверенитета Российской Федерации, верховенства Конституции как основного закона и недопустимости имплементации в правовую систему государства международных договоров с нарушением конституционных предписаний.
8. Каково значение международных договоров для формирования норм международного контрактного права?

9. Как проявляется принцип верховенства закона в области международного контрактного права?

Ответ: Признание приоритета права над политикой, первостепенная роль права в деятельности государства – основные постулаты принципа верховенства права.

Данный принцип преследует единственную цель – утвердить право в качестве основы сотрудничества субъектов жизнедеятельности и участников международных отношений, тем самым выступая ведущим принципом международного права.

Право в обществе – это некий идеал, высшая ценность, с которой согласно все общество, которую оно поддерживает, и на которую ориентируется. Принцип верховенства права обуславливает отношения между обществом и государством и между государствами, как участниками международных отношений. Через идеи свободы и справедливости, которые провозглашает и закрепляет право, общество ограничивает деятельность государства, подчиняя эту деятельность интересам всего социума. В то же время государство выступает гарантом прав членов общество, защищает их, обеспечивает безопасность и достоянное развитие.

Верховенство права в международных отношениях с необходимостью должно приводить к тому, чтобы все процессуальные действия, деятельность организаций и учреждений и основные нормы международного права соответствовали провозглашенным и нерушимым правам человека, принципам равенства в соответствии с законом, справедливости. Ведь нет возможно говорить о верховенстве прав там, где напрочь отсутствует защита прав человека. В то же время мы не можем говорить и о защите прав человека там, где нет верховенства права. Интересный парадокс, не правда ли? Верховенство права – это в первую очередь некий механизм для реализации прав человека, которые претворяет эти самые права в жизнь.

Обеспечение верховенства права выступает обязательным рычагом деятельности по закреплению культурных, экономических, политических прав во внутринациональных высших актах, законах. В том случае, если имеет место несоблюдение закрепленных прав, находящихся под защитой закона, или неправомерные действия государственного аппарата, именно верховенство права предоставляет необходимые средства правовой защиты.

Следует сказать, что несмотря на то, что основу верховенства права составляют принятые и применяемые на международном уровне права человека, стандарты и нормы международного права, данный принцип обязательно должен находиться в теснейшей взаимосвязи с национальным правом, национальной культурой.

Верховенство право в первую очередь находится в неразрывной связи с правами человека. Эта связь неоднократно признавалась международным сообществом с момента принятия Всеобщей декларации прав человека. Позже в Декларации тысячелетия государства-члены ООН обязались не жалеть сил для укрепления принципа верховенства права и обеспечения всех признанных прав и свобод человека. В 2005 года по итогам Всемирного саммита государства признали, что принцип верховенства права и права человека в частности являются универсальными ценностями Организации Объединенных Наций. В 2012 году по итогам очередной сессии Генеральной Ассамблеи члены международного сообщества подчеркнули, что верховенство права и права человека подкрепляют друг друга и тесно взаимосвязаны.

Активную роль в поддержании принципа верховенства права играет Совет по правам человека, которым было принято множество резолюций, относящихся к принципу верховенства права. Также, Советом было создано несколько механизмов особых процедур, относящихся к верховенству права. В числе можно назвать:

• 
  специальный докладчик по вопросу о независимости судей и адвокатов;
  
• 
  специальный докладчик по вопросу о содействии установлению истины, правосудию, возмещению ущерба и гарантиям недопущения нарушений;
  
• 
  независимый эксперт по вопросу о содействии установлению демократического и справедливого международного порядка;
  
• 
  специальный докладчик по вопросу о поощрении и защите прав человека в условиях борьбы с терроризмом.
  

Конституция РФ предусматривает верховенство норм международных договоров над российскими законами (ч. 4 ст. 15). Но не перед Основным законом страны, что делало этот приоритет несколько двусмысленным. По ее словам, этим и воспользовались авторы поправок к Конституции 2020 года. Согласно одной из них, власти РФ могут не исполнять решения межгосударственных органов, которые противоречат Конституции (ст. 79). Еще КС дали право разрешать не исполнять решение иностранного или международного суда, налагающего обязанности на РФ, если КС придет к выводу, что это противоречит основам публичного правопорядка РФ (подп. «б» п. 5.1 ст. 125 Конституции). 
10. Каковы возможные способы кодификации законодательства о международном контрактном праве? В каких странах были приняты законы о международном контрактном праве?

Современное национальное законодательство по МЧП имеет следующие формы: 1) отдельный закон о МЧП (например, Австрия, Бельгия, Болгария, Венгрия, Венесуэла, Польша, Тунис, Турция, Швейцария, Япония); 2) вводный закон к акту кодификации гражданского права либо основные положения Гражданского кодекса (при этом многие вопросы МЧП могут регулироваться и в иных законодательных актах) (в частности, в таких странах, как Бразилия, Германия, Египет, Испания, Португалия, Франция); 3) межотраслевая кодификация: основные вопросы МЧП регламентируются в рамках отраслевых кодификаций - гражданского, торгового, семейного, трудового, гражданско-процессуального кодексов (КНР, Монголия, Уругвай и др.); 4) комплекс специальных законов, регулирующих основные правоотношения сферы МЧП (Лихтенштейн, Нидерланды и др.); 5) разрозненные правовые нормы, закрепленные в различных правовых актах, относящихся к различным отраслям законодательства (в качестве примера можно назвать Великобританию, Израиль, США).
11. В чем выражаются главные особенности кодификации международного частного права в разд. VI ГК РФ?

12. Как формируются обычаи, являющиеся источниками норм международного контрактного права?

Ответ: Обычаи, в основе которых лежат принципы суверенитета и равенства государств, обязательны для всех стран; что же касается других обычаев, то они обязательны для того или иного государства в случае, если они им в какой-либо форме признаны.

Международные обычаи отличаются от международных договоров тем, что носят неписаный характер. Сложность природы международного обычая заключается в том, что определить четкую временную границу признания его юридически обязательным можно только эмпирическим путем. Это находит отражение в правоприменительной практике: в решениях международных судебных и арбитражных органов, в резолюциях международных организаций. Такие документы выступают в качестве подтверждения существования международного обычая в целом или наличия его отдельных элементов.

В международном частном праве наиболее важную роль играют международные торговые обычаи, обычаи делового оборота и обычаи торгового мореплавания. Международной торговой палатой в Париже произведено несколько частных неофициальных кодификаций международных обычаев: Варшавско-Оксфордские правила по сделкам на условиях СИФ , Йорк-Антверпенские правила об общей аварии (последняя редакция -- 2004 г.), Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (ИНКОТЕРМС) , Унифицированные правила по документарным аккредитивам и инкассо и др. Все эти акты не имеют нормативного характера, но являются источником права. Международный обычай признается как источник права в российском законодательстве -- ст. 5 и п. 6 ст. 1211 ГК РФ .

Международные обычаи часто связывают с существованием понятия lex mercatoria (международного коммерческого права, транснационального торгового права, права международного сообщества коммерсантов), которое имеет давнюю историю. Под международным коммерческим правом принято понимать систему негосударственного регулирования внешнеторговой деятельности. Эта система определяется еще как «мягкое, гибкое» право (в смысле рекомендательного характера его норм). Преимущества международного коммерческого права по сравнению с национальным законодательством и международными договорами заключаются именно в предоставлении участникам международной торговли максимума свободы действий. Основа lex mercatoria -- резолюции-рекомендации международных организаций по вопросам внешней торговли (общие условия поставок, договоры-формуляры, договоры присоединения, типовые контракты, типовые регламенты). Главную роль в развитии международного коммерческого права играют ВТО, МТП, ЮНСИТРАЛ и другие международные организации.

Кроме международно-правовых обычаев имеются торговые обычаи, которые широко применяются странами в международной торговле и в области торгового мореплавания. То, что в нашей стране обычаи признаются в качестве источника международного частного права, нашло свое проявление, в частности, в следующем: постоянный арбитражный орган -- Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате РФ (ранее именовавшийся Внешнеторговой арбитражной комиссией -- ВТАК) при разрешении споров учитывает торговые обычаи. В Законе о Международном коммерческом арбитраже 1993 года предусмотрено, что третейский суд принимает решение с учетом того, что этот суд разрешает споры на основе торговых обычаев (п. 3 ст. 28). Применение принятых в международной торговой практике обычаев осуществляется Арбитражным судом в тех случаях, когда это обусловлено в договоре, из которого возник спор, и тогда, когда к обычаям отсылает норма права, подлежащего применению к спорному правоотношению, а также если применение обычая основывается на положениях международного договора, действующего в отношениях между государствами, х которым принадлежат стороны в споре. Кроме того, в арбитражной практике допускается применение торговых обычаев и в случаях, когда в нормах права, подлежащего применению к спорному вопросу, не содержится необходимых указаний, а обращение к торговому обычаю вытекает из характера условия, относящегося к спору, например условия, обозначенного одним из распространенных в международной торговле терминов «франко», «фоб», «сиф» и т. п. Вследствие расхождения в детальном содержании торговых обычаев, применяемых в отдельных странах, в практике Арбитражного суда при ТПП РФ принимается во внимание (при установлении содержания обычая) опыт внешнеторговых отношений между соответствующими странами и практика применения сторонами обычно принятых в торговых отношениях условий, связанных с обычаем, необходимость в обращении к которому возникла при разбирательстве спора От обычаев следует отличать обыкновения, складывающиеся в практике торговых сделок и определяющие детали этих сделок. С торговыми обыкновениями приходится сталкиваться в области морских перевозок. Они складываются, например, в портах. Обыкновения могут регулировать взаимоотношения сторон только в тех случаях, когда стороны в той или иной форме признали необходимым применение обыкновений какого-либо морского порта. Таким образом, в России в качестве источников международного частного права признаются, во-первых, международные договоры и международные обычаи и, во-вторых, внутреннее законодательство и применяемые в РФ торговые обычаи. Ни судебная и арбитражная практика, ни доктрина не рассматриваются у нас в качестве источника международного частного права.
13. Чем отличаются обычаи от обыкновений?