Ответы на вопрос к экзамену по юриспруденции. Ответы на вопросы_Базовая часть. Теория государства и права в системе юридических наук и дисциплин
 Скачать 111.69 Kb.
|
|
Пробелы в праве и способы их восполнения. Пробел в праве – это отсутствие правовой нормы, которая могла бы урегулировать фактически возникшие общественные отношения, которые относятся к сфере правового регулирования. Пробел может быть действительным и мнимым Действительный пробел имеет место, если данное отношение действительно должно быть урегулировано правом, т. е. когда оно входит в сферу правового регулирования. Мнимый пробел имеет место, если данное отношение в силу его специфики вообще не может быть урегулировано правом, т. е. когда оно не входит в сферу правового регулирования (например, более целесообразным регулировать его нормами морали, корпоративными нормами или оно вообще не может быть никак урегулировано). Особенность пробела в праве состоит в том, что фактические обстоятельства, в отношении которых отсутствует определенная норма, в целом правом урегулированы, законодатель выразил здесь свое отношение, свою волю к их упорядочению. Пробелы в праве возникают в основном по двум причинам: 1) в силу того, что законодатель не смог охватить формулировкой нормативного правового акта всех жизненных ситуаций, требующих правового регулирования; 2) вследствие постоянного развития общественных отношений, появления новых в предмете правового регулирования. Это означает, что пробелы в праве объективно возможны, иногда неизбежны. По причине возникновения пробелы в праве могут быть первоначальными и последующими. Различаются первоначальная и последующая «пробельность» в праве. Первоначальная имеет место, если закон изначально не охватывал всех жизненных ситуаций, подлежащих регулированию (она, как правило, связана с ошибками законодательной техники). Последующая «пробельность» имеет место, если изначально закон соответствовал общественным потребностям, а затем возникли новые общественные отношения, необходимость урегулирования которых законодатель предусмотреть не мог. Основным способом устранения пробелов является правотворчество. Способы восполнения пробелов в праве: 1) аналогия закона (применение правовой нормы, предусмотренной для регулирования сходных общественных отношений); 2) аналогия права (применение общих принципов права). Вопрос об аналогии права является дискуссионным. Дело в том, что принципы права имеют нормативную природу, в связи с чем нередко понимаются как наиболее общие и основополагающие нормы права. Они закрепляются в Конституции, которая имеет прямое действие, и в иных законах. Поэтому, если общественное отношение урегулировано закрепленными в законе принципами права, пробел в праве отсутствует. В своём решении правоприменитель должен непосредственно сослаться на Конституцию или статьи закона, закрепляющие принципы права (и никакой аналогии при этом не будет). Применение аналогии недопустимо в уголовном праве и в некоторых иных случаях, напр. в административном праве в части дел об административных правонарушениях. Соотношение системы права и системы законодательства. Система права выступает в качестве содержания, а система законодательства в качестве формы права. Система права – это система взаимосвязанных правовых норм институтов и отраслей права. Система законодательства – это система нормативно-правовых актов, т. е. лишь одного из видов источников (форм) права. Первичным элементом системы права является норма права, первичным элементом системы законодательства – нормативный правовой акт. Система права имеет первичный характер, является основой системы законодательства. Система законодательства носит производный характер от системы права. Система права имеет только горизонтальное строение (нормы подразделяются по отраслям, подотраслям, институтам), а система законодательства имеет кроме горизонтального дополнительно еще и вертикальное строение (иерархическое). Система права и система законодательства различаются по объему: 1) законодательство не охватывает всего разнообразия даже форм права, напр. правовых обычаев; 2) в законодательстве (нормативных правовых актах) записаны не только нормы права, но и иные элементы, например, названия и номера статей. Система права менее динамична, чем система законодательства, которая в большей степени зависит от воли законодателя. С другой стороны, нормы права могут измениться и без изменения закона, если, напр., изменилось официальное толкование закона (напр., Пленум Верховного Суда РФ в связи с изменением условий общественной жизни вносит изменения в свои разъяснения по вопросам толкования закона). Система права складывается исторически, в соответствии с общественными интересами и отношениями, а система законодательства обусловлена волей законодателя Несовпадение системы права и системы законодательства связано с тем, что систематизация законодательства осуществляется при наличии уже сложившейся системы права, например, появлению кодексов предшествует образование соответствующих отраслей права. Состав правонарушения. Правонарушение – это виновное противоправное деяние (действие или бездействие) деликтоспособного лица, влекущее за собой юридическую ответственность. Состав правонарушения является фактическим основанием юридической ответственности. Это сложный юридический факт, с которым закон связывает возникновение охранительного правоотношения. Элементы состава правонарушения: объект правонарушения, объективная и субъективная стороны, субъект правонарушения. Общим объектом правонарушения являются охраняемые законом общественные отношения. Объективная сторона включает: 1) деяние в форме действия или бездействия; 2) вредные последствия; 3) причинную связь между ними. Некоторые составы, кроме того, характеризуются факультативными признаками, которым также придаётся правовое значение: время, место, обстановка, способ, орудия и средства совершения правонарушения. Субъективная сторона характеризуется виной (а в некоторых умышленных преступлениях также мотивом и целью). Формы вины: умысел и неосторожность. Умысел может быть прямой и косвенный. а) при прямом лицо: 1) осознает общественную вредность своего деяния, 2) предвидит реальную возможность или неизбежность вредных последствий и 3) желает их наступления; б) при косвенном лицо: 1) осознает общественную вредность своего деяния, 2) предвидит реальную возможность вредных последствий 3) не желает их наступления, но сознательно их допускает или относится к ним безразлично. Неосторожность возможна в виде легкомыслия или небрежности: а) при легкомыслии лицо предвидит абстрактную возможность вредных последствий, но легкомысленно рассчитывает на их предотвращение; б) при небрежности лицо вовсе не предвидит вредных последствий, хотя должно и могло при должной внимательности и предусмотрительности их предвидеть. Мотив – это побуждения, толкнувшие на совершение правонарушения. Цель – это абстрактная модель будущего результата, к достижению которого стремится виновный. Субъектом правонарушения признается физическое или юридическое лицо, обладающее деликтоспособностью. Деяние не может быть признано правонарушением, если в его составе нет всех четырех компонентов состава правонарушения. Способы изложения норм права. Соотношение нормы права и статьи нормативно-правового акта – это часть общей проблемы соотношения системы права и системы законодательства. Так же как не совпадают система права и система законодательства, не совпадают и норма права и статья нормативного акта. Прежде всего, их различие состоит в том, что они являются элементами разных систем: норма – исходный элемент системы права, статья – исходный элемент системы законодательства. Статьи по отношению к нормам выполняют те же функции, что и система законодательства выполняет по отношению к системе права: служат их внешнему закреплению и выражению. Между нормой и статьей нет прямого, «зеркального» соответствия: одна статья может содержать несколько юридических норм, и наоборот – элементы одной и той же нормы могут находиться в нескольких статьях нормативного акта или даже в разных нормативно-правовых актах. Может иметь место и прямое совпадение – в одной статье содержится одна норма. Законодатель использует следующие способы изложения норм права в нормативно-правовых актах: 1) Прямой способ изложения. Суть этого способа состоит в том, что в статье нормативно-правового акта излагаются все три элемента правовой нормы (гипотеза, диспозиция и санкция). Здесь логическая структура нормы права совпадает со структурой статьи нормативно-правового акта. В действующих нормативных актах такое совпадение бывает не всегда. Главное состоит в том, чтобы лица, применяющие норму права, смогли бы обнаружить в статьях нормативно-правового акта или актов все структурные элементы, так как только при их наличии норма может обеспечить государственно-властное регулирование общественных отношений. 2) отсылочный, когда в статье содержатся два элемента правовой нормы, а один из элементов юридической нормы указывается путём отсылки к другой, конкретной, как правило, родственной статье этого же нормативного правового акта. Например, гипотеза и диспозиция нормы, предусматривающей обязанность должника возместить кредитору убытки, причинённые неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, расположены в одной статье, тогда как санкция этой нормы, заключающаяся в обращении взыскания на имущество должника, находится в другой статье этого же нормативного правового акта. 3) бланкетный, когда в статье содержатся только два элемента правовой нормы, а недостающий (третий) элемент нормы права только называется, содержание его не раскрывается. Чтобы найти недостающий элемент правовой нормы необходимо обратиться к другому порядку правового регулирования (другому нормативному правовому акту) – правилам совершения какого-либо вида деятельности, правилам международного договора и т. п. В данном случае статья представляет собой нечто вроде «бланка», который заполняется другим законом, другим источником права. Отсылочный и бланкетный способы позволяют избежать ненужных повторений, а также обеспечить стабильность правового регулирования. Вмести с тем для практического использования наиболее удобно прямое изложение. Структура нормы права. Выделяют юридическую и логическую структуру нормы права. Структура нормы права (юридическая) – это её внутреннее строение, характеризуемое наличием взаимосвязанных и взаимодействующих элементов, реально выраженное в источниках права. Логической структурой правовой нормы является схема из трёх элементов: 1) если (гипотеза), то (диспозиция), иначе (санкция). Гипотеза – это структурный элемент нормы права, указывающий на условия, при наличии которых реализуется норма. Гипотеза не только описывает эти обстоятельства, но и придаёт им значение юридического факта. Гипотезой может служить любая оговорка – «если иное не предусмотрено законом или договором», «перечень случаев, когда допускается увольнение работника», «само употребление слов» по договору» (необходимость заключения договора). В нормах, рассчитанных на непрерывное действие (прежде всего в конституционном праве), гипотеза не является необходимым элементом. Классификация: 1. От количества обстоятельств, обозначенных в норме: - простые (одно обстоятельство); - сложные (наличие или отсутствие нескольких обстоятельств в совокупности); - альтернативные (связывает действия нормы с одним из нескольких перечисленных в статье нормативно-правового акта обстоятельств). 2. В зависимости от формы выражения: - абстрактные (содержит общие, родовые признаки условий действия нормы); - казуистические (связывает реализацию нормы со строго определёнными жизненными обстоятельствами). Диспозиция – это структурный элемент нормы права, определяющий само правило поведения. Классификация: 1. По способу изложения: - прямая – только указывает на само правило поведения, не раскрывая полностью его содержания; - описательная – раскрывает содержание модели необходимого поведения, содержит указание на существенные признаки поведения; - отсылочная – содержит правило поведения в самой общей форме, отсылая субъекта реализации к др. статье или части нормативно-правого акта (напр., те же действия, совершенные повторно). - бланкетная диспозиция – содержит правило поведения в самой общей форме, отсылая субъекта реализации к другим нормативно-правовым актам. 2. По степени обязательности предписания: - императивная; - диспозитивная; - рекомендательная. 3. В зависимости от формы выражения: - управомочивающие; - обязывающие; - запрещающие. Регулятивные нормы права, как правило, устанавливают содержание правила поведения, которое выражается в мере дозволенного или должного поведения сторон регулируемого отношения. Та часть правовой нормы, которая закрепляет права и обязанности как меру их поведения, именуется диспозицией. В охранительных нормах сам запрет выступает диспозицией, а описание противоправного деяния рассматривается как гипотеза. Санкция. Указывает на неблагоприятные последствия, возникающие в результате нарушения диспозиции правовой нормы. Существует точка зрения, что санкции могут быть как негативными, неблагоприятными – меры наказания, так и позитивными – меры поощрения (премия за добросовестное выполнение служебных обязанностей работником). И в этом смысле нельзя отождествлять санкцию и наказание. Классификация: 1. По степени определенности: - абсолютно определённые (точно указан вид наказания, последствия); - относительно определённые (правоприменитель может определить конкретный вид ответственности); 2. По характеру предусмотренных санкций: - простые (предусматривают только один вид наказания); - альтернативные (предусматривают два (реже – несколько) видов неблагоприятных последствий); - кумулятивные (предусматривают основное и дополнительное наказание). 3. По содержанию: - штрафные или карательные меры ответственности (лишение свободы, штраф, выговор, взыскание материального ущерба и др.); - меры предупредительного воздействия (привод, арест имущества, задержание в качестве подозреваемого в совершении преступления, и др.). - меры защиты (восстановление на прежней работе рабочих и служащих, ранее незаконно уволенных; и др.). Структура правового отношения. Правоотношение – юридическая связь, возникающая но основе правовых норм, между субъектами права, наделенными субъективными юридическими правами и субъективными юридическими обязанностями, и обеспеченная государственным механизмом. Структура правоотношения – это то, из чего оно состоит, что его образует. Правоотношение имеет сложную по составу элементов структуру: - субъект; - объект; - юридическое содержание (субъективное право и юридическая обязанность). Субъекты правоотношения – это физические и юридические лица, обладающие правами и обязанностями, предусмотренными законодательством, и включенные в какое-либо правовое отношение. К ним относятся: - граждане; их особенность как субъектов права в том, что они обладают максимальной широтой прав и обязанностей (правоспособностью); - лица без гражданства (апатриды); - лица с двойным гражданством (бипатриды). Особенность лиц с двойным гражданством как субъектов права состоит в том, что они обладают одновременно правами и обязанностями двух государств; - иностранцы, лица без гражданства, лица с двойным гражданством могут быть участниками большинства правоотношений как и граждане, но не всех; - организации – это государство, государственные органы, юридические лица, общественные организации. Объекты правоотношения – это действие, поведение людей, на которые направлено регулирующее воздействие норм права. Объектами правоотношения выступают: - материальные блага (недвижимость, деньги, ценности и др.); - интеллектуальные блага, предметы духовного творчества (произведения литературы, искусства, музыки и т. д.); - личные неимущественные блага (жизнь, здоровье, честь, достоинство, право на личную и семейную тайну и др.); - поведение участников правовых отношений (действие или бездействие); - результат поведения участников правовых отношений (оказание услуг, перевозка грузов и т. д.) Юридическое содержание представляет собой субъективные права и юридические обязанности участников правового отношения. В каждом правоотношении субъективному праву одного участника соответствует юридическая обязанность другого участника. Субъективное право – это мера дозволенного поведения, обеспечиваемая государством. В основе субъективного права лежит интерес управомоченного лица – того, кому принадлежит субъективное правомочие. Юридические обязанности – мера должного поведения, гарантированная государством. Это такое поведение, которое с точки зрения удовлетворения субъективного права, его реализации, можно назвать необходимым. Юридические обязанности подразделяют на два вида: - пассивная обязанность предполагает воздержание от определённых действий, поступков; - активная обязанность – предполагает совершение определённых действий конкретного характера (выполнение алиментных обязательств, уплата налогов, пошлин, штрафов; передача вещи из незаконного владения). Толкование права - понятие, виды и способы. Толкование права – это деятельность органов государства, должностных лиц, общественных организаций, отдельных граждан, специалистов-практиков или учёных, направленная на установление содержания норм права, и раскрытие выраженной в них воли законодателя. Толкование права – это интеллектуально-волевая деятельность субъектов права по уяснению и разъяснению смысла норм права, выражающаяся в особом юридическом акте. Объектом толкования являются нормативные правовые акты и их совокупность. Предметом толкования выступает воля законодателя, выраженная в законе или ином нормативном правовом акте. Необходимость толкования права обусловлена тем, что: - норма права, имея общий характер, применяется к конкретным жизненным ситуациям; - правовые нормы содержат много специальных юридических терминов, научных категорий и понятий; - в акте неквалифицированно использованы приемы законодательной техники, отсутствуют четкие, лингвистически однозначные формулировки норм, что ведет к неясностям правового смысла, а иногда двусмысленности; - налицо несогласованность смысла, который законодатель вложил в норму права, с тем смыслом, который вытекает из текстуального выражения нормы права. Способы толкования: методы, которые используются при толковании права. Разделение их носит условный характер, так как обычно пользуются несколькими способами: а) филологический (грамматический) – речь идёт о толковании правовых норм с точки зрения языка, на котором может быть изложена эта норма. Используя этот способ, вначале изучают грамматику, синтаксис, стилистику этой нормы (например, «казнить нельзя помиловать»); б) исторический – интерпретатор выясняет, в каких условиях и чем было вызвано появление юридической нормы и соответствует ли она современным условиям; в) систематический (чисто юридический) – используя этот способ, выясняют место правовой нормы и её значение; г) логический – данный метод анализирует правовую норму с точки зрения правовой нормы. Виды толкования права: I) по объему: 1) расширительное (интерпретатор придает более широкий смысл, чей тот, который вложил в норму законодатель. Это толкование надо применить осторожно; 2) адекватное (буквальное) (объём не изменяется); 3) ограничительное (правовая норма трактуется в более узком смысле, чем в том, который вкладывал в неё субъект правотворчества). II) по субъекту (индивид или коллектив, который уясняет и разъясняет смысл правовой нормы): 1) официальное толкование или легальное (даваемое официальными государственными организациями и должностными лицами): а) аутентичное – даёт тот государственный орган или должностное лицо, которые являются субъектами правотворчества; б) неаутентичное – когда субъекты и толкование права не совпадают; в) нормативное (общее) – когда ему придаётся характер юридической нормы, т. е. толкование распространяется на неограниченный круг адресатов правовой нормы и может быть использовано бесконечное число раз; г) казуальное (индивидуальное) – если толкование не носит нормативного характера, а относится к отдельному делу; д) судебное – осуществляется судебными органами и, прежде всего Верховным Судом РФ, его Пленумом, а также Конституционным Судом РФ. 2) неофициальное (оно исходит от субъектов, деятельность которых не является официальной, государственной. Поэтому такое толкование не имеет юридической силы и никаких правовых последствий не влечёт): а) доктринальное (научное) или догматическое толкование – это толкование, которое дают учёные-юристы; б) компетентное (профессиональное) – даётся юристами-профессионалами, т. е. лицами с высшим юридическим образованием, хорошо знающим действующее законодательство и практику его применения. Его ценность – в глубоких знаниях и компетенции толкующих лиц; в) обыденное – это первичный, житейский уровень понимания права, его интерпретация рядовыми гражданами. Оно может быть как верным, так и ошибочным. |