Корпоративное право Учебник (2-е издание, переработанное. Учебник" (2е издание, переработанное и дополненное) (отв ред. И. С. Шиткина) ("
 Скачать 4.6 Mb.
|
|
При создании общества с ограниченной ответственностью его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину к моменту государственной регистрации общества. То есть при подаче документов для регистрации учредители должны документально подтвердить факт оплаты половины уставного капитала. Практическая трудность реализации данной нормы заключается в невозможности документально подтвердить факт внесения учредителем имущества в уставный капитал общества. При формировании уставного капитала только имуществом, а не денежными средствами учредители не могут передать имущество создаваемому обществу, поскольку общество еще не зарегистрировано и не существует. Обособление передаваемого имущественного вклада в имуществе учредителя или передача всех имущественных вкладов одному из учредителей не могут гарантировать последующую передачу данного имущества созданному обществу. Одним из практических выходов из подобной ситуации является внесение на первом этапе (до регистрации общества) в уставный капитал общества денежных средств (50% уставного капитала) и формирование оставшейся части уставного капитала (передача имущества) после регистрации общества. Полностью уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть сформирован в течение срока, определенного учредительным договором, но не более одного года с момента государственной регистрации общества (ст. 16 Закона об ООО). Порядок формирования уставного капитала акционерного общества имеет определенные отличия. Не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. Полностью уставный капитал акционерного общества должен быть сформирован (т.е. акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены) в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества (п. 1 ст. 34 Закона об АО). Порядок формирования уставного капитала в акционерных обществах различается в зависимости от типа общества: открытое оно или закрытое. Только открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу, соблюдая при этом нормы законов и иных правовых актов. Закрытое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц, оно обязано распределять акции только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц (п. 3 ст. 7 Закона об АО). Необходимо подчеркнуть, что при создании акционерного общества любого типа проведение открытой подписки не допускается, а все его акции должны быть размещены среди учредителей. Таким образом, в настоящее время никаких отличий при учреждении открытого и закрытого общества не существует, поскольку проведение открытой подписки в открытом акционерном обществе возможно только после регистрации открытого общества в процессе увеличения его уставного капитала. Порядок оплаты уставного капитала общества различен при учреждении общества и при увеличении его уставного капитала путем выпуска дополнительных акций. Сроки оплаты акций общества при его учреждении устанавливаются уставом общества, а сроки оплаты дополнительных акций общества должны быть определены в решении об их размещении. Необходимо обратить внимание на то, что сроки оплаты акций могут быть изменены только в сторону их уменьшения, а не увеличения, поскольку предельные сроки оплаты акций установлены в законодательстве. Вклады в уставный капитал Вкладом в уставный капитал хозяйственного общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Оплата акций, распределяемых среди учредителей акционерного общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, а дополнительных акций - решением об их размещении. Оплата иных эмиссионных ценных бумаг может осуществляться только деньгами (п. 2 ст. 34 Закона об АО). Устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества. В правовой литературе обсуждаются вопросы о том, какое имущество может вноситься в качестве вклада в уставный капитал, каков правовой статус нематериальных благ, вносимых в качестве такого вклада, возможна ли оплата уставного капитала в полном размере исключительно нематериальными активами, и если невозможна, то каково должно быть соотношение материальных и нематериальных активов в уставном капитале? При этом существует мнение о необходимости установления определенного процента денежных средств, вносимых при формировании уставного капитала <1>. Многие специалисты скептически оценивают предусмотренные законом механизмы оценки неденежных вкладов. Так, Е.А. Суханов отмечает, что возможность внесения в уставный капитал различного (любого в принципе) имущества даже при требовании его независимой оценки не может привести ни к чему, кроме злоупотреблений <2>. -------------------------------- <1> См.: Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М., 2006. С. 228. <2> См.: Суханов Е.А. Проблемы развития законодательства о коммерческих организациях // Хозяйство и право. 2002. N 5. С. 55. Необходимо обратить внимание на особенности оплаты акций общества неденежными средствами, поскольку при формировании уставного капитала имуществом законодательство требует выполнения определенных процедур. Имущественный вклад участника общества должен быть подвергнут денежной оценке. В акционерном обществе денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями. Денежная оценка имущества, вносимого в оплату дополнительных акций, производится советом директоров общества в целях определения его рыночной стоимости. При этом для определения рыночной стоимости такого имущества независимо от размера вклада должен привлекаться независимый оценщик. Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком (п. 3 ст. 34 Закона об АО). В обществах с ограниченной ответственностью денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал общества, вносимых участниками общества и принимаемыми в общество третьими лицами, утверждается единогласным решением общего собрания участников общества. При этом, если номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежным вкладом, составляет более 200 МРОТ, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества, оплачиваемой таким неденежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком (п. 2 ст. 15 Закона об ООО). Корпоративное законодательство не содержит ограничений на виды имущества, которым могут быть оплачены акции и иные ценные бумаги общества. Такие ограничения могут быть установлены в уставе общества. Подобные ограничения существуют и в нормативных актах, регулирующих формирование уставного капитала АО, создаваемого для занятий определенными видами деятельности (банковская, инвестиционная и др.), например, ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности <1>. Законом об ООО также предусмотрено, что уставом общества могут быть установлены виды имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал общества (п. 2 ст. 15). -------------------------------- <1> См. об этом подробнее в гл. XII курса. Вкладом в уставный капитал не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т.п.) или ноу-хау, поскольку в качестве вклада в имущество хозяйственного товарищества могут вноситься имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку <1>. В качестве вклада может быть признано только право пользования таким объектом, передаваемое обществу в соответствии с лицензионным договором. При этом в случае внесения исключительного права в качестве вклада в уставный (складочный) капитал, помимо указания на это в учредительном договоре, необходимо заключение отдельного договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством <2>. -------------------------------- <1> Пункт 17 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ 1 июля 1996 г. N 6/8. <2> См.: Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 5/29 от 26 марта 2009 г. "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" // Российская газета. 2009. 22 апр. Важно обратить внимание на возможность оплаты акций (долей) путем зачета денежных требований к обществу (п. 2 ст. 34 Закона об АО, п. 4 ст. 19 Закона об ООО). Ранее закон категорически запрещал освобождение акционера от обязанности по оплате акций общества, в том числе освобождение его от этой обязанности путем зачета требований к обществу <1>. Возможность использования зачета требования для прекращения обязательств по оплате акций (долей) появилась с внесением соответствующих изменений в законодательство в 2009 г. <2>. Использование зачета денежных обязательств ограничено случаями, указанными в Законе: только в отношении дополнительных акций (долей) в случае их размещения посредством закрытой подписки и только на основании решения собрания акционеров (участников), принятого квалифицированным большинством голосов. -------------------------------- <1> См.: Корнилов Т. Пересмотр ограничений для АО и ООО при формировании уставного капитала // Хозяйство и право. 2010. N 3. С. 77. <2> См.: Федеральный закон от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ. Последствия несвоевременной оплаты уставного капитала Своевременная оплата акций (долей) является основной обязанностью акционера (участника) общества, и ее невыполнение влечет определенные последствия. В акционерном обществе в случае неполной оплаты акций в течение установленного срока право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу. Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Указанные акции должны быть реализованы обществом в течение одного года с момента их приобретения, в противном случае общество обязано в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций. Законодательство не предусматривает возложение на акционеров, просрочивших оплату акций, какой-либо имущественной ответственности. Но договором о создании общества может быть предусмотрена ответственность акционера за неисполнение обязанности по оплате акций в виде неустойки (штрафа, пени). До момента полной оплаты акция не предоставляет права голоса на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества (п. 1 ст. 34 Закона об АО). Кроме этого, неполная оплата акций общества при его учреждении влечет ограничение его правоспособности. До оплаты 50% акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества (п. 3 ст. 2 Закона об АО). К сделкам, связанным с учреждением общества, помимо сделок по оплате распределенных среди учредителей акций, могут также относиться сделки по приобретению (аренде) помещения для размещения общества, заключению договора банковского счета и другие, не относящиеся непосредственно к коммерческой (производственно-хозяйственной) деятельности общества. Сделки, заключенные акционерным обществом в указанный период и не связанные с учреждением данного общества, могут быть признаны недействительными <1>. -------------------------------- <1> См.: пп. 1 п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19. Правовые последствия неполной оплаты доли в уставном капитале ООО регулируются п. 3 ст. 16 Закона об ООО в аналогичном с акционерным обществом порядке. § 2. Правовой режим акции Понятие акции Акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг). Акции могут выпускаться только в акционерных обществах. Хозяйственные товарищества, общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, кооперативы не вправе выпускать акции. В результате выпуска и размещения акций происходит формирование уставного капитала акционерными обществами. Как уже отмечалось выше, уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами (ст. 25 Закона об АО). Акция по общему правилу удостоверяет следующие права ее владельца: - на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов; - участие в управлении делами этого общества; - часть имущества акционерного общества, оставшегося после его ликвидации. Таким образом, акция как ценная бумага удостоверяет не только имущественные права акционера, но и организационно-управленческие: право на участие в управлении акционерным обществом, право на получение информации о деятельности акционерного общества. Но акция не наделяет ее владельца никакими вещными правами ни в отношении всего имущества акционерного общества, ни в отношении его части, поскольку все имущество является собственностью акционерного общества. В юридической литературе дискутируется вопрос о правовой природе прав, удостоверяемых акцией. При этом многие авторы обосновывают существование права "членства в обществе" <1>. Так, Д.В. Ломакин отмечает, что "собственник акции как ценной бумаги - это не обладатель разрозненных прав, поскольку отдельные права могут быть переданы им другим лицам, а субъект акционерного правоотношения, под которым понимается юридическая связь... выражающаяся в наличии у акционеров субъективных прав, синтезированных в едином праве членства..." <2>. -------------------------------- <1> Шевченко Г.Н. Акция как корпоративная ценная бумага // Журнал российского права. 2005. N 1. <2> Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. М., 1997. С. 69. Особенность акций как корпоративных ценных бумаг заключается в том, что |