Корпоративное право Учебник (2-е издание, переработанное. Учебник" (2е издание, переработанное и дополненное) (отв ред. И. С. Шиткина) ("
 Скачать 4.6 Mb.
|
|
Глава XII. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ КОРПОРАЦИЙ В ОТДЕЛЬНЫХ СФЕРАХ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ Глоссарий Акционерный инвестиционный фонд - открытое акционерное общество, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и в предусмотренные федеральным законом объекты и фирменное наименование которого содержит слова "акционерный инвестиционный фонд" или "инвестиционный фонд". Банк - кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности банковские операции по привлечению, размещению средств физических и юридических лиц, а также по ведению их банковских счетов. Инвестиционный фонд - находящийся в собственности акционерного общества либо в общей долевой собственности физических и юридических лиц имущественный комплекс, пользование и распоряжение которым осуществляются управляющей компанией исключительно в интересах акционеров этого акционерного общества или учредителей доверительного управления. Кредитная организация - хозяйственное общество, имеющее право на основании специального разрешения (лицензии) Банка России осуществлять банковскую деятельность. Небанковская кредитная организация - кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, допустимые сочетания которых устанавливаются законом и Банком России. Страховщик - юридическое лицо, которое на основании специального разрешения (лицензии) имеет право осуществлять страховую деятельность. Страховая организация - коммерческая организация, имеющая на основании специального разрешения (лицензии) право осуществлять страховую деятельность. Причины особого правового регулирования корпораций в банковской, инвестиционной и страховой сферах Правовое положение корпораций, действующих в банковской, инвестиционной и страховой сферах предпринимательской деятельности, обладает определенной спецификой. Согласно ст. 1 Закона об АО и ст. 1 Закона об ООО особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью в указанных сферах определяются отдельными федеральными законами. При этом для указанных направлений предпринимательской деятельности характерно существование не одного, а нескольких федеральных законов, устанавливающих особые правила создания, реорганизации, ликвидации и правового положения данных хозяйственных обществ. Возникает вопрос: почему законодатель среди всех видов предпринимательской деятельности объединил для специального регулирования корпорации, функционирующие именно в данных сферах? В частности, О.А. Макарова выделяет "специальные корпорации", правовое положение которых определено специальными законами. По ее мнению, к таким корпорациям относятся "акционерные общества, которые оказывают финансовые услуги в широком смысле, то есть привлекают денежные средства граждан и юридических лиц. Поэтому их деятельность сопряжена с большими рисками, и потому законодатель предъявляет к их деятельности повышенные требования" <1>. -------------------------------- <1> Макарова О.А. Корпоративное право: Курс лекций. М., 2010. С. 96. Вместе с тем специальное регулирование распространяется не только на акционерные, но и иные хозяйственные общества. Поэтому такое ограничительное понимание автором "специальных корпораций" не соответствует в данном случае требованиям законодательства. По нашему мнению, понятие специальных корпораций необходимо расширить за счет включения в него не только акционерных, но и всех хозяйственных обществ, осуществляющих деятельность в рассматриваемых сферах, постольку поскольку предъявление к ним особых требований обусловлено не видом хозяйственного общества, а связано именно со спецификой деятельности таких корпораций: - все они связаны с аккумулированием значительных ликвидных ресурсов, привлекаемых не только от профессиональных предпринимателей, но и от обычных граждан-потребителей; - они функционируют на финансовом рынке, предоставляя соответствующие финансовые услуги, предметом которых являются активы, обладающие свойствами высокой мобильности <1>; -------------------------------- <1> Как отмечает Н.Г. Семилютина, "финансовые услуги связаны с движением денежных средств. При этом речь не идет о движении денежных средств в смысле осуществления расчетов (например, оплата покупателем товара или услуг), а о трансформации их в денежный капитал" (Семилютина Н.Г. Инвестиции и рынок финансовых услуг: проблемы законодательного регулирования // Журнал российского права. 2003. N 2). - их деятельность является высокорискованной, и поэтому такие корпорации в большей степени подвержены опасности потери устойчивости. Указанные свойства предопределяют наличие особенностей в правовом регулировании их деятельности, проявляющихся в установлении со стороны государства по отношению к ним особых требований: - к созданию, прекращению и правовому положению кредитных организаций, страховых и инвестиционных компаний; - к осуществляемой ими банковской, страховой и инвестиционной деятельности. Представляется, что предметом исследования настоящей главы являются правовые нормы, в первую очередь регламентирующие особенности отношений, возникающих в рамках первой группы <1>. Что касается норм, устанавливающих соответствующие требования к предпринимательской деятельности данных субъектов, то они не относятся к предмету корпоративного права и рассматриваются здесь лишь постольку, поскольку это способствует изучению правового регулирования корпораций в соответствующих сферах. -------------------------------- <1> Следует согласиться с мнением Ю.С. Поварова о том, что функционирование корпораций является частью корпоративных отношений только тогда, когда отношения, возникающие в рамках такого функционирования, "органически" сопряжены с особенностями акционерной формы. См.: Поваров Ю.С. Акционерное право России: Учебник. М., 2009. С. 103. § 1. Особенности правового положения корпораций в сфере банковской деятельности Правовое положение корпораций в сфере банковской деятельности. Общие положения о корпорациях в сфере банковской деятельности Банковская деятельность в Российской Федерации осуществляется строго ограниченным кругом субъектов, являющихся элементами банковской системы. Банковская деятельность представляет собой исключительный вид деятельности, состоящий в осуществлении кредитными организациями и Банком России банковских операций. На верхнем уровне банковской системы находится единственный субъект - Банк России, на нижнем - кредитные организации <1>. -------------------------------- <1> Согласно ст. 2 Закона о банках и банковской деятельности, банковская система Российской Федерации, помимо Банка России и кредитных организаций, включает в себя представительства иностранных банков. В силу ряда причин, основными из которых являются в целом невысокая конкурентоспособность национальных кредитных организаций, а также сложности с надзорной точки зрения, в настоящее время филиалам иностранных банков запрещено осуществлять банковскую деятельность в России. Среди указанных субъектов профессиональными предпринимателями (коммерческими организациями) являются только кредитные организации, которые осуществляют банковскую деятельность в целях извлечения прибыли. Что касается Банка России, то он осуществляет банковскую деятельность в первую очередь в целях защиты и обеспечения устойчивости рубля, развития и укрепления банковской системы России, а также обеспечения стабильности и развития национальной платежной системы. Он не предоставляет банковские услуги на соответствующем рынке любым субъектам, а осуществляет его регулирование, в том числе при помощи банковской деятельности, т.е. совершения банковских операций. Кредитные организации на основании специального разрешения (лицензии) Банка России предоставляют банковские услуги всем юридическим и физическим лицам, чем в идеале обеспечивают перераспределение денежных потоков в те отрасли экономики, которые нуждаются в них более всего. Необходимо заметить, что кроме собственно банковской, а также деятельности в рамках совершения сделок, прямо предусмотренных Законом о банках и банковской деятельности (ст. 5), кредитные организации осуществляют и иные виды разрешенной им предпринимательской деятельности, в частности, профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Однако есть направления деятельности, которыми кредитным организациям Закон о банках и банковской деятельности прямо запрещает заниматься. Это страхование, торговля и производство. Закон о банках и банковской деятельности устанавливает, что кредитная организация образуется на основе любой формы собственности, но только как хозяйственное общество (ст. 1 Закона о банках и банковской деятельности). Таким образом, кредитная организация - это хозяйственное общество, имеющее исключительное право на основании специального разрешения (лицензии) Банка России осуществлять банковскую деятельность. Кредитные организации бывают двух видов: банки и небанковские кредитные организации. При этом в российской банковской системе традиционно больше банков, чем небанковских кредитных организаций. Если банков в России зарегистрировано около 1100 (действующих - около 1000), то небанковских кредитных организаций - всего около 50 <1>. -------------------------------- <1> См.: официальный сайт Банка России: www.cbr.ru. По российскому законодательству банк представляет собой универсальную кредитную организацию. Это означает, что только банк имеет право в совокупности осуществлять банковские операции по привлечению, размещению средств физических и юридических лиц, а также по ведению их банковских счетов. Однако в некоторых случаях создание такой универсальной финансовой организации, как банк, может быть нецелесообразно в силу финансовых (в том числе связанных с невозможностью поддержания необходимого уровня минимального размера собственных средств), организационных и даже кадровых причин, связанных в том числе с дополнительной надзорной нагрузкой на банки, деятельность которых является высокорискованной <1>. В таких случаях может быть создана небанковская кредитная организация, которая, в отличие от банка, имеет право осуществлять только отдельные банковские операции, допустимые сочетания которых определяются Банком России. При этом ни одно юридическое лицо в Российской Федерации, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова "банк", "кредитная организация" или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций (ст. 7 Закона о банках и банковской деятельности). -------------------------------- <1> Как отмечается в литературе, свойственное нашей национальной банковской системе отсутствие запрета на совмещение банками кредитных и инвестиционных операций неизбежно увеличивает риски, возникающие в деятельности банков как универсальных кредитных организаций. См.: Тарасенко О.А., Хоменко Е.Т. Банковская система Российской Федерации и ее антикризисное регулирование: Учеб. пособие. М., 2009. С. 13. Как было отмечено выше, в регулировании деятельности кредитных организаций нормы Закона о банках и банковской деятельности имеют приоритет по сравнению с законодательством об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью. Регулирование правового положения корпораций, осуществляющих банковскую деятельность (иными словами - кредитных организаций) осуществляется в первую очередь Законом о банках и банковской деятельности. Однако данный Федеральный закон не единственный регулирующий особенности их создания, реорганизации, ликвидации и правового положения. Необходимо также назвать Федеральный закон от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" <1> (далее - Закон о Банке России, Федеральный закон от 27 июня 2011 г. N 161-ФЗ "О национальной платежной системе"), а также Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций". Положения указанных Федеральных законов развиваются в многочисленных нормативных актах Банка России, принимаемых по отнесенным к его компетенции вопросам регулирования корпоративных и смежных с ними отношений, возникающих в кредитных организациях. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2002. N 28. Ст. 2790 (с посл. изм.). Следует заметить также особенность правового регулирования кредитных организаций, состоящую в том, что в ряде случаев на банки вообще не распространяются отдельные источники корпоративного права <1>. -------------------------------- <1> Например, поскольку для банков существуют особые требования к формированию уставного капитала, в том числе связанные с невозможностью его заполнения привлеченными средствами, на деятельность кредитных организаций не распространяется действие Федерального закона от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части пересмотра ограничений для хозяйственных обществ при формировании уставного капитала, пересмотра способов защиты прав кредиторов при уменьшении уставного капитала, изменения требований к хозяйственным обществам в случае несоответствия уставного капитала стоимости чистых активов, пересмотра ограничений, связанных с осуществлением хозяйственными обществами эмиссии облигаций" // СЗ РФ. 2009. N 52 (ч. 1). Ст. 6428. Особенности создания и прекращения кредитных организаций Порядок создания кредитных организаций обладает существенными особенностями в сравнении с другими хозяйственными обществами и характеризуется предъявлением различных дополнительных требований как при учреждении банков, так и при их реорганизации. Учреждение кредитной организации Помимо общих требований Закона о регистрации юридических лиц, Законом о банках и банковской деятельности и нормативными актами Банка России закреплен целый ряд дополнительных требований в части учреждения юридического лица в качестве будущей кредитной организации. Спецификой обладает процедура государственной регистрации кредитных организаций. Хотя сама регистрация осуществляется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти (Федеральная налоговая служба) в общем порядке, установленном Законом о регистрации юридических лиц, однако для ее осуществления необходимо, чтобы Банк России принял соответствующее решение о государственной регистрации кредитной организации. Полномочия по выдаче кредитным организациям и отзыву лицензий на осуществление банковских операций закреплены за Банком России. Данные вопросы регулируются в настоящее время Инструкцией Банка России от 2 апреля 2010 г. N 135-И "О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций" <1> (далее - Инструкция N 135-И), а также Положением Банка России от 9 июня 2005 г. N 271-П "О рассмотрении документов, представляемых в территориальное учреждение Банка России для принятия решения о государственной регистрации кредитной организации, выдаче лицензий на осуществление банковских операций и ведении баз данных по кредитным организациям и их подразделениям" <2>. -------------------------------- <1> Вестник Банка России. 2010. N 23. <2> Вестник Банка России. 2005. N 40 (с посл. изм.). Целый ряд требований закреплен Законом о банках и банковской деятельности и Инструкцией 135-И к учредителям кредитной организации, которыми могут быть юридические и (или) физические лица, участие которых в кредитной организации не запрещено федеральными законами. При этом |