Корпоративное право Учебник (2-е издание, переработанное. Учебник" (2е издание, переработанное и дополненное) (отв ред. И. С. Шиткина) ("
 Скачать 4.6 Mb.
|
|
служба внутреннего контроля. Представляется, что в рамках функционирования кредитных организаций функции данной службы выходят за рамки корпоративного контроля. Внутренний контроль в кредитных организациях является также инструментом банковского регулирования и направлен на обеспечение стабильности банка путем выявления и минимизации различных банковских рисков <1>. Служба внутреннего контроля, имеющая широкие полномочия в различных областях деятельности кредитной организации, гарантируемые ее независимостью от органов управления банка, создается в целом для обеспечения эффективного и стабильного функционирования всей кредитной организации. -------------------------------- <1> Положение Банка России от 16 декабря 2003 г. N 242-П "Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах" // Вестник Банка России. 2004. N 7 (с посл. изм.). Значимость указанного инструмента переоценить сложно, ведь эффективность и добросовестность службы внутреннего контроля банка свидетельствует о надежности и эффективности деятельности самой кредитной организации; и наоборот, неудовлетворительное качество деятельности указанной службы, выражающееся в основном в низком показателе обнаруживаемых нарушений, практически всегда дает законные основания полагать, что банк не может эффективно обнаруживать и управлять своими рисками. § 2. Особенности правового положения корпораций в сфере инвестиционной деятельности Особенности правового положения корпораций в сфере инвестиций. Общие положения о корпорациях в сфере инвестиционной деятельности Инвестиционная деятельность представляет собой вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. Само по себе инвестирование средств может осуществляться на нерегулярной основе лицами, не являющимися предпринимателями. Поэтому инвестирование само по себе может и не являться предпринимательской деятельностью. Например, гражданин, приобретающий акции Сбербанка или другого публичного общества, может не быть предпринимателем. Что касается инвестиционной деятельности, то она является систематической деятельностью по осуществлению вложений и направлена на получение прибыли как основной своей цели, а потому является деятельностью предпринимательской <1>. -------------------------------- <1> См.: Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. 2-е изд. М., 2010. С. 780 (автор главы - И.С. Шишкина). Инвестиционная деятельность может осуществляться в различных формах. Например, по мнению одних исследователей, на финансовом рынке России в настоящее время действуют следующие коллективные инвесторы: - страховые компании; - негосударственные пенсионные фонды; - инвестиционные фонды (паевые и акционерные); - кредитные союзы; - общества взаимного страхования <1>. -------------------------------- <1> См.: Фархутдинов И.З., Трапезников В.А. Инвестиционное право: Учеб.-практ. пособие. М., 2006. С. 208. По мнению других, к категории коллективных инвесторов следует отнести следующих субъектов: - коммерческие банки; - управляющие компании инвестиционных фондов; - акционерные инвестиционные фонды; - негосударственные пенсионные фонды; - доверительные управляющие <1>. -------------------------------- <1> См.: Майфат А.В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования. М., 2006. С. 110. Однако нас интересуют организаторы инвестирования, корпорации, осуществляющие инвестиционную деятельность, причем те корпорации, к правовому положению которых инвестиционное законодательство предъявляет особые требования в сравнении с Законами об АО и об ООО. При таком понимании к "специальным корпорациям" в сфере инвестиционной деятельности можно отнести акционерные инвестиционные фонды. Одним из центральных в сфере регулирования инвестиций является на сегодняшний день Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах", регулирующий правовое положение акционерных и паевых инвестиционных фондов. Кроме того, необходимо назвать Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений". Инвестиционный фонд определяется как находящийся в собственности акционерного общества либо в общей долевой собственности физических и юридических лиц имущественный комплекс, пользование и распоряжение которым осуществляются управляющей компанией исключительно в интересах акционеров этого акционерного общества или учредителей доверительного управления. При этом можно выделить два вида таких инвестиционных фондов. Акционерный инвестиционный фонд (АИФ) - открытое акционерное общество, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и в предусмотренные федеральным законом объекты и фирменное наименование которого содержит слова "акционерный инвестиционный фонд" или "инвестиционный фонд". Паевой инвестиционный фонд - обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией. Как видно из определений указанных фондов, юридическим лицом является только АИФ. В паевом инвестиционном фонде собственно инвестиционную деятельность осуществляют их управляющие организации, имеющие соответствующие лицензии управляющей компании, т.е. являющиеся профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Хотя к управляющим компаниям Федеральным законом "Об инвестиционных фондах" предъявляется значительное количество дополнительных требований, приоритет данного Закона по отношению к Закону об АО установлен именно в отношении АИФ как корпораций, осуществляющих инвестиционную деятельность (ст. 2). Для осуществления инвестиционной деятельности АИФ должен получить лицензию акционерного инвестиционного фонда, которую согласно Федеральному закону о мегарегуляторе выдает Банк России (ст. 60.1 Федерального закона "Об инвестиционных фондах"). Служба Банка России по финансовым рынкам является одним из подразделений Банка России, созданных в связи с упразднением с 1 сентября 2013 г. Федеральной службы по финансовым рынкам. Более того, помимо данной деятельности, АИФ не имеет права осуществлять другие виды деятельности. Особенности создания и прекращения акционерных инвестиционных фондов Учреждение акционерного инвестиционного фонда В отличие от кредитных организаций государственная регистрация АИФ осуществляется в общем порядке. Однако для того чтобы получить лицензию, АИФ должен выполнить ряд требований. Федеральный закон "Об инвестиционных фондах" ограничивает перечень субъектов, которые могут стать учредителями АИФ. Акционерами АИФ не могут являться специализированный депозитарий, регистратор, аудитор, а также оценщик, если данные лица заключили соответствующие договоры с этим АИФ. Существуют дополнительные требования к составу документов, которые должен иметь АИФ для получения соответствующей лицензии, а также к содержанию устава. Последний в дополнение к положениям, предусмотренным Законом об АО, должен содержать положение о том, что исключительным предметом деятельности этого АИФ является инвестирование в имущество, определенное в соответствии с Федеральным законом "Об инвестиционных фондах" и указанное в его инвестиционной декларации. Для АИФ необходимо иметь инвестиционную декларацию, которая должна содержать (ст. 35 Федерального закона "Об инвестиционных фондах"): - описание целей инвестиционной политики АИФ; - перечень объектов инвестирования; - описание рисков, связанных с инвестированием в указанные объекты инвестирования; - требования к структуре активов акционерного инвестиционного фонда и активов паевого инвестиционного фонда. Инвестиционная декларация утверждается общим собранием акционеров АИФ, если ее утверждение не отнесено его уставом к компетенции совета директоров этого фонда. Инвестиционная декларация, а также все изменения или дополнения к ней в 10-дневный срок со дня утверждения представляются в Банк России. Банком России на основании требований Федерального закона "Об инвестиционных фондах" устанавливаются требования к размеру собственных средств АИФ, которыми он должен обладать на дату представления документов для получения лицензии на осуществление деятельности инвестиционного фонда <1>, который на сегодняшний день должен составлять не менее 35 млн. руб. -------------------------------- <1> Приказ ФСФР России от 13 августа 2009 г. N 09-32/пз-н "Об утверждении требований к размеру и порядку расчета собственных средств акционерного инвестиционного фонда" // БНА. 2010. N 2. Расчет собственных средств акционерного инвестиционного фонда производится в порядке, установленном Положением о порядке и сроках определения стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов, стоимости чистых активов паевых инвестиционных фондов, расчетной стоимости инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, а также стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов в расчете на одну акцию, утвержденным Приказом ФСФР России от 15 июня 2005 г. N 05-21/пз-н // БНА. 2005. N 29 (с посл. изм.). Реорганизация и ликвидация акционерного инвестиционного фонда Реорганизация АИФ существенным образом ограничена. Она может осуществляться: - в форме слияния, разделения и выделения. Допускается при условии, что в результате такой реорганизации будет создан или будут созданы АИФ; - в форме присоединения. Допускается при условии присоединения к реорганизуемому АИФ другого АИФ. В форме преобразования реорганизация АИФ вообще не допускается. Ликвидация АИФ может быть добровольной и принудительной. В случае добровольной ликвидации акционерного инвестиционного фонда ликвидационная комиссия (ликвидатор) этого фонда назначается по согласованию с Банком России. Имущественная основа акционерных инвестиционных фондов Существенной особенностью правового режима имущества АИФ является его подразделение на имущество, предназначенное для инвестирования (инвестиционные резервы), и имущество, предназначенное для обеспечения деятельности органов управления и иных органов АИФ, в соотношении, определенном уставом АИФ. Инвестиционные резервы АИФ являются его активами и должны быть переданы в доверительное управление управляющей организации, соответствующей требованиям Федерального закона "Об инвестиционных фондах", за исключением случая, когда такой управляющей организации переданы полномочия директора АИФ. Тогда управляющая организация приобретает права и обязанности по управлению активами акционерного инвестиционного фонда на основании договора, заключенного с АИФ. Акции акционерного инвестиционного фонда АИФ не вправе размещать иные ценные бумаги, кроме обыкновенных именных акций. Размещение акций АИФ должно осуществляться только путем открытой подписки. При этом акции АИФ могут оплачиваться только денежными средствами или имуществом, предусмотренным его инвестиционной декларацией. Неполная оплата таких акций при их размещении не допускается. Акционеры АИФ наделяются дополнительными правами в сравнении с предусмотренными Законом об АО. Они вправе требовать выкупа принадлежащих им акций также в случае принятия общим собранием акционеров АИФ решения об изменении инвестиционной декларации, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании по этому вопросу. Акционер имеет соответствующее право также и в случае, если уставом АИФ утверждение инвестиционной декларации отнесено к компетенции совета директоров. В последнем случае акционер вправе предъявить требование о выкупе акций в 45-дневный срок с даты принятия советом директоров соответствующего решения. Особенности правового регулирования корпоративного управления и контроля в акционерных инвестиционных фондах Ограничения на совмещение должностей Федеральным законом "Об инвестиционных фондах" установлены дополнительные |