Корпоративное право Учебник (2-е издание, переработанное. Учебник" (2е издание, переработанное и дополненное) (отв ред. И. С. Шиткина) ("
 Скачать 4.6 Mb.
|
|
Глава XIII. ЭКСТРАОРДИНАРНЫЕ СДЕЛКИ, СОВЕРШАЕМЫЕ В ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВАХ Глоссарий Крупная сделка - сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества (для ООО - стоимости имущества общества), определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (за последний отчетный период). Независимый директор - член совета директоров, который в течение одного года, предшествующего принятию решения об одобрении сделки, не осуществлял сам (или его близкие родственники) функций единоличного и (или) коллегиального исполнительных органов, в том числе не занимал должности в органах управления управляющей организации, а также не был аффилированным лицом общества. Сделка с заинтересованностью - сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера (участника) общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества (голосов участников общества), а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаемая с соблюдением особых процедур, предусмотренных федеральными законами. Причины особого регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность Любое хозяйственное общество совершает большое количество разнообразных сделок, при этом заключение определенных сделок не только подчиняется общим положениям гражданского законодательства, но и регулируется специальными нормами законодательства о хозяйственных обществах. Речь идет о совершении крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Предусмотренный законодательством особый порядок совершения подобных сделок объясняется необходимостью установления контроля со стороны участников (акционеров) за совершением исполнительными органами общества действий, направленных на существенное изменение имущественного положения общества. § 1. Правовой режим крупных сделок Понятие крупной сделки Понятие крупной сделки возникло в корпоративном законодательстве. Термин "крупная сделка" впервые появился в Законе об АО. В настоящее время понятие крупной сделки закреплено в различных нормативных актах, в том числе в Законе об ООО, Законе о банкротстве, Федеральном законе "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях", Федеральном законе от 3 ноября 2006 г. N 174-ФЗ "Об автономных учреждениях" <1>. При этом следует отметить, что в законодательстве отсутствует общее понятие крупной сделки, каждый нормативный акт содержит свои определения и порядок совершения таких сделок. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2006. N 45. Ст. 4626 (с послед. изм.). Крупной сделкой для хозяйственных обществ считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества (для ООО - стоимости имущества общества), определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (для ООО - за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок) (п. 1 ст. 78 Закона об АО, п. 1 ст. 46 Закона об ООО). К крупным сделкам не относятся сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества <1>. К крупным сделкам АО не относятся также сделки, связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества и сделки, связанные с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. В ООО требования закона об одобрении крупных сделок не применяются к отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных законом, а также к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе к отношениям, возникающим из договоров о слиянии и договоров о присоединении. -------------------------------- <1> О понятии "обычная хозяйственная деятельность" см. ниже. Данные сделки хотя по своему размеру и могут подпадать под понятие крупных, с точки зрения закона не являются крупными и не требуют соблюдения специального порядка совершения, установленного для крупных сделок. Исключение из категории крупных сделок, связанных, например, с размещением акций общества, имеет свое обоснование, поскольку размещение акционерным обществом акций и так осуществляется по особой процедуре по решению совета директоров или собрания акционеров, и соблюдение дополнительной процедуры одобрения крупных сделок представляется излишним. В Постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 прямо указывается, что перечень сделок, для которых Законом об АО предусмотрены исключения из установленных правил заключения крупных сделок, является исчерпывающим (абз. 4 п. 30). Если крупная сделка, заключаемая обществом, одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только правила об одобрении сделок с заинтересованностью (п. 5 ст. 79 Закона об АО, п. 8 ст. 46 Закона об ООО). Виды сделок, признаваемых крупными Предметом крупной сделки являются отношения, связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества. То есть предметом крупной сделки является имущество. При этом под категорию имущества подпадают не только вещи, но и имущественные права. Существует мнение, что в данном случае категорию имущества следует понимать в широком смысле слова, т.е. относить сюда также информацию, результаты творческой деятельности (интеллектуальная собственность), поскольку такие объекты могут быть использованы для осуществления хозяйственной деятельности общества <1>. -------------------------------- <1> См.: Майфат А.В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования: Монография. М., 2006. С. 119. Целью крупной сделки является приобретение или отчуждение имущества либо возможность такого отчуждения. С гражданско-правовой точки зрения отчуждением является передача имущества, связанная с переходом права собственности на него. Поэтому под определение крупной сделки могут подходить сделки различных видов, а не только купля-продажа, мена и дарение. Законы об АО и об ООО прямо называют ряд сделок, которые могут относиться к крупным: заем, кредит, залог, поручительство. Данный перечень не является исчерпывающим. В законах о хозяйственных обществах не только определены критерии отнесения сделки к крупной, но и приводятся отдельные примеры сделок, которые могут признаваться таковыми при соответствии этим критериям. Примерный перечень указанных сделок является открытым. И хотя он не содержит указания на договор возмездного оказания услуг, этот договор непосредственно упоминается в п. 2 ст. 78 Закона об АО, устанавливающем порядок определения цены сделки. Возникает вопрос: является ли такой договор сделкой, связанной с отчуждением или возможностью отчуждения имущества общества? Судебная практика квалифицирует договор возмездного оказания услуг как сделку, связанную с отчуждением имущества общества, в связи с чем такие сделки признаются крупными, если стоимость отчуждаемого имущества составляет более 25% стоимости активов (имущества) общества, и в таком случае они подлежат одобрению в порядке, предусмотренном для совершения крупных сделок. Суды признают крупной сделкой договоры на оказание услуг (например, юридических), когда размер вознаграждения по договору превышает установленные законом размеры стоимости имущества общества - заказчика по договору <1>. В данном случае можно рассматривать указанные сделки как сделки, связанные с возможностью отчуждения обществом имущества. -------------------------------- <1> См.: Постановление ФАС Уральского округа от 27 апреля 2006 г. N Ф09-3143/06-С5 по делу N А76-11576/05; Постановление ФАС Поволжского округа от 17 мая 2007 г. по делу N А55-13000/06; Определение ВАС РФ от 14 февраля 2007 г. N 15696/06 по делу N А40-816/06-81-7 // СПС "КонсультантПлюс". К крупным сделкам (при их соответствующем размере) могут относиться договоры об уступке требования, переводе долга, внесении вклада в уставный капитал другого хозяйственного общества в счет оплаты акций (доли) и другие, если в результате их заключения возникает возможность отчуждения имущества общества (абз. 2 п. 30 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19). Попытка определить круг сделок, связанных с приобретением или отчуждением либо возможностью отчуждения имущества, была сделана также в информационном письме Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" <1>. К сделкам, связанным с приобретением или отчуждением имущества, отнесены: получение обществом кредита по кредитному договору (п. п. 1, 5 письма), внесение обществом вклада в уставный капитал (п. 3 письма), сделка по уступке права (требования) в соответствии со ст. 382 ГК РФ (п. 6 письма) и др. -------------------------------- <1> Вестник ВАС РФ. 2001. N 7. Закон в качестве признака крупной сделки предусматривает не только отчуждение имущества, но и возможность такого отчуждения. К сделкам, создающим прямо или косвенно возможность отчуждения имущества общества, а следовательно, относящимся к крупными сделкам, могут относиться договоры поручительства, договоры о залоге имущества и другие, при неисполнении которых взыскание может быть обращено на имущество поручителя, залогодателя и т.д. с отчуждением его в установленном порядке. Так, например, в связи с заключением договора залога может возникнуть возможность отчуждения имущества в результате обращения взыскания на предмет залога. Юридическое значение имеет сама возможность отчуждения имущества, независимо от ее реализации в дальнейшем. Поскольку дальнейшая реализация имущества, являющегося предметом договора залога, может осуществляться помимо воли собственника, такая сделка должна быть одобрена в момент ее совершения. К крупным сделкам может быть отнесено и соглашение о переводе долга одним обществом на другое общество в порядке, определенном ст. 391 ГК РФ, поскольку в случае непогашения суммы переводимого долга обществом, принявшим долг, взыскание может быть обращено на его имущество, что повлечет отчуждение соответствующего имущества (п. 7 информационного письма N 62). В то же время расширительное толкование "сделок, связанных с возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества", приведет к тому, что к разряду крупных сделок придется относить практически любой вид сделки общества, поскольку неисполнение обществом каждой сделки может повлечь обращение взыскания на имущество общества, а значит, любая сделка "косвенно" связана с возможностью отчуждения имущества. Такое расширительное толкование крупной сделки представляется вряд ли оправданным. Дискуссионный характер носит вопрос об отнесении к крупным сделкам договора аренды. Обычный договор аренды (без права выкупа имущества) не предполагает отчуждения имущества и с этой точки зрения одобряться не должен. В то же время договор аренды имущества в судебной практике признавался крупной сделкой исходя из срока аренды и стоимости передаваемого в аренду имущества, поскольку в результате ее исполнения фактически была прекращена производственная деятельность арендодателя <1>. По данному договору аренды были переданы производственные помещения с находящимся в них оборудованием сроком на 15 лет, при этом стоимость спорного имущества на момент заключения договора составляла 80% стоимости основных фондов АО. Таким образом, в аренду было сдано имущество, необходимое обществу для осуществления его основной производственной деятельности. Суд признал сделку крупной на основании того, что в результате ее совершения "фактически была прекращена производственная деятельность истца, дающая его основной доход". Более правильным с точки зрения закона было бы сравнение размера получаемой арендной платы с активами общества, поскольку закон не предусматривает сравнение суммы сделки со стоимостью основных фондов, а также не учитывает последствий сделки (прекращение производственной деятельности, лишение доходов общества). Согласно абз. 3 п. 30 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 на договоры аренды без права выкупа арендованного имущества порядок одобрения крупных сделок, установленный законом, может распространяться, если это предусмотрено уставом общества. -------------------------------- <1> См.: п. 40 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11 января 2002 г. N 66 "Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой" // Вестник ВАС РФ. 2002. N 3. Дискуссионным также является вопрос о необходимости одобрения как крупной сделки предварительного договора, заключаемого сторонами в соответствии со ст. 429 ГК РФ. Является ли предварительный договор, например, купли-продажи сделкой, связанной с отчуждением имущества? Некоторые суды не признают предварительный договор сделкой, направленной на отчуждение или приобретение имущества общества, поскольку предварительный договор порождает обязанность неимущественного характера - заключить основной договор <1>. Согласно другой позиции, предварительный договор устанавливает обязанность заключить договор, т.е. предварительный договор связан с возможностью отчуждения имущества <2>. Действительно, заключение предварительного договора влечет обязанность сторон заключить впоследствии договор о передаче имущества, в том числе в судебном порядке при уклонении одной из сторон от его заключения, а следовательно, данный договор можно рассматривать как сделку, связанную с возможностью отчуждения обществом имущества, и при наличии других необходимых признаков крупной сделки он подлежит корпоративному одобрению. Конечно, одобрение предварительного договора как крупной сделки имеет важное значение лишь до момента заключения основного договора. Если на основании предварительного договора впоследствии был заключен и в установленном порядке одобрен основной договор, то отсутствие одобрения предварительного договора само по себе не будет иметь серьезных юридических последствий. В то же время отдельного юридического анализа требует вопрос о необходимости одобрения как крупной сделки основного договора, заключенного в результате исполнения предварительного договора, одобренного в установленном порядке. Представляется, что если основной договор заключен на условиях ранее одобренного предварительного договора, то одобрение такого основного договора не требуется. -------------------------------- <1> Определение ВАС РФ от 1 марта 2012 г. N ВАС-2059/12. <2> Определение ВАС РФ от 17 декабря 2009 г. N ВАС-16363/09 по делу N А12-1570/2009 // СПС "КонсультантПлюс"; Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 12 мая 2006 г. N А19-9175/04-25-14-Ф02-2082/06-С2 по делу N А19-9175/04-25-14 // СПС "КонсультантПлюс". Взаимосвязанные сделки Крупной сделкой может быть признана не только одна, отдельная сделка, но и несколько сделок, каждая из которых сама по себе не может быть отнесена к крупным по количественному критерию, но вместе они составляют взаимосвязанные сделки. В законодательстве не содержатся признаки, позволяющие выявить и определить взаимосвязь сделок, хотя в правовой литературе и судебной практике делаются многочисленные попытки определить признаки взаимосвязанности <1>. -------------------------------- <1> О критериях взаимосвязанности сделок см.: Ломидзе О., Ломидзе Э. Крупные сделки хозяйственных обществ: проблемы правового регулирования // Хозяйство и право. 2003. N 1. С. 60 - 74. В чем же должна заключаться указанная взаимосвязь сделок для отнесения их к крупным: в сторонах сделок, времени их совершения, видах сделок, предмете сделок, цели совершения и т.д.? Однозначное определение понятия "взаимосвязанные сделки" не может быть дано, поскольку различные критерии и подходы определения взаимосвязанности сделок носят субъективный характер. Поэтому только при рассмотрении конкретного дела суд может квалифицировать заключенные сделки как взаимосвязанные или нет. Распространено мнение, что |