Корпоративное право Учебник (2-е издание, переработанное. Учебник" (2е издание, переработанное и дополненное) (отв ред. И. С. Шиткина) ("
 Скачать 4.6 Mb.
|
|
Глава XIV. ПРАВОВОЙ РЕЖИМ ПРИОБРЕТЕНИЯ КРУПНЫХ ПАКЕТОВ АКЦИЙ Глоссарий Добровольное предложение - публичная оферта, сделанная лицом, которое имеет намерение приобрести более 30% общего количества голосующих акций открытого акционерного общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, и содержащая предложение акционерам и иным владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции общества, о приобретении этих ценных бумаг. Крупный пакет - более 30% общего количества обыкновенных и привилегированных акций открытого акционерного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с действующим законодательством РФ. Обязательное предложение - публичная оферта, сделанная лицом, которое приобрело более 30% общего количества голосующих акций открытого акционерного общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, и содержащая предложение акционерам и иным владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции общества, о приобретении этих ценных бумаг. § 1. Приобретение крупных пакетов акций: понятие и правовой режим Цели и нормативное регулирование приобретения крупных пакетов акций Процесс приобретения крупных пакетов акций тесно связан с понятием корпоративного контроля <1>. Установление особого механизма покупки значительных пакетов акций обусловлено тем обстоятельством, что новый владелец фактически устанавливает (или делает попытку установить) корпоративный контроль над акционерным обществом. -------------------------------- <1> Понятие корпоративного контроля см. в § 1 гл. IX курса. Особый порядок приобретения акций традиционно применяется в публичных акционерных обществах, акции которых свободно обращаются на рынке ценных бумаг. Разумеется, данное обстоятельство свидетельствует и о большом числе акционеров в данной корпорации. Смена корпоративного контроля потенциально может затронуть интересы довольно большого числа лиц, среди которых и миноритарные акционеры, и члены органов управления акционерного общества. Особый правовой режим приобретения крупных пакетов акций (публичных поглощений) установлен во избежание негативных последствий смены корпоративного контроля. Как отмечает Ю.С. Поваров, законодательство о поглощениях имеет своей целью не только защиту крупных акционеров от мелких, но и наоборот, поскольку акционерная практика свидетельствует о том, что миноритарии нередко злоупотребляют своими правами, "шантажируя" крупных акционеров <1>. -------------------------------- <1> См.: Поваров Ю.С. Акционерное право России: Учебник. М., 2009. С. 375. В российской литературе неоднократно отмечалось, что в мировой практике сложились две основные модели правовых режимов приобретения крупных пакетов акций: американская и европейская (британская) <1>. При этом в основе отечественной процедуры публичных поглощений лежит именно британская модель, получившая отражение в Тринадцатой директиве ЕС от 21 апреля 2004 г. 2004/25/ЕС <2>. -------------------------------- <1> См.: Гомцян С.В. Правила поглощения акционерных обществ: сравнительно-правовой анализ. М., 2010. С. 64; Качалова А.В. Интересы мажоритарных и миноритарных акционеров при приобретении более 30% акций открытого акционерного общества // Законодательство. 2010. N 2. С. 28. <2> http://eur-lex.europa.eu (Directive 2004/25/EC of the European Parliament and of the Council of 21 april 2004 on takeover bids). В российском законодательстве правовой режим приобретения крупных пакетов акций регулируется гл. XI.1 Закона об АО. Вплоть до 1 июля 2006 г. процедура получения контроля над крупными пакетами акций определялась ст. 80 Закона об АО. Однако данная статья имела довольно слабое воздействие на практические отношения, складывающиеся в компаниях, кроме того, многие моменты, предусмотренные в данной статье, по причине неудачности формулировки были довольно сложны для восприятия и в реальной жизни не применялись. Российское акционерное законодательство было изменено в связи с нормативной регламентацией публичных поглощений на европейском уровне, а также по причине усложнения отношений, возникающих между различными группами акционеров, когда появилась потребность в действенном правовом механизме, который регламентировал бы порядок установления корпоративного контроля над обществом. С.В. Гомцян рассматривает особенности правового регулирования процедуры приобретения крупных пакетов акций в странах СНГ <1>. По его словам, в последние годы специальные правила приобретения крупных пакетов акций были приняты также в некоторых постсоветских странах. В Республике Казахстан порядок совершения сделок с крупными пакетами акций акционерных обществ определен в ст. 25 Закона Республики Казахстан от 13 мая 2003 г. N 415-11 "Об акционерных обществах" <2>. По сути, в указанной статье установлена обязанность лица, которое самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами приобрело на вторичном рынке ценных бумаг <3> 30 и более процентов акций акционерного общества, сделать обязательное предложение о покупке акций остальным акционерам <4>. При этом цена покупки определяется независимыми оценщиками <5>. Следует также отметить обязанность общества не препятствовать продаже акций общества акционерами <6>. Содержание и формулировки ст. 25 Закона Республики Казахстан позволяют сделать вывод о неспособности установленного правового режима приобретения крупных пакетов акций полностью справиться с задачей урегулирования возникающих конфликтов интересов. -------------------------------- <1> См.: Гомцян С.В. Указ. соч. С. 58 - 60. <2> Ведомости Парламента Республики Казахстан. 2003. N 10. Ст. 55. <3> Под "вторичным рынком ценных бумаг" понимаются правоотношения, складывающиеся между субъектами рынка ценных бумаг в процессе обращения размещенных ценных бумаг. Субъектами рынка ценных бумаг являются индивидуальные и институциональные инвесторы, эмитенты, профессиональные участники рынка ценных бумаг, организаторы торгов и саморегулируемые организации (п. 10 ст. 1, п. 1 ст. 5 Закона Республики Казахстан от 2 июля 2003 г. N 461-II "О рынке ценных бумаг" // Ведомости Парламента Республики Казахстан. 2003. N 14. Ст. 119). <4> См.: абз. 1 п. 3 ст. 25 Закона Республики Казахстан "Об акционерных обществах". <5> См.: абз. 2 п. 3 ст. 25, ст. 69 Закона Республики Казахстан "Об акционерных обществах". <6> См.: п. 2 ст. 25 Закона Республики Казахстан "Об акционерных обществах". В Украине специальные правила приобретения крупных пакетов акций включены в Закон "Об акционерных обществах" 2008 г., который вступил в силу с 30 апреля 2009 г. <1>. Статья 64 Закона устанавливает требования раскрытия информации при намерении приобрести "значительный пакет акций" (10 и более процентов простых акций акционерного общества) и содержит запрет на принятие акционерным обществом мер, препятствующих приобретению значительных пакетов акций. Правило обязательного предложения установлено в ст. 65: обязанность сделать предложение владельцам оставшихся простых акций возникает у лица в случае приобретения контрольного пакета акций общества, т.е. 50 и более процентов простых акций. В целом, несмотря на включение специальных правил приобретения крупных пакетов акций в законодательство Украины, можно сделать вывод, что неурегулированными остается множество вопросов и целостный правовой режим публичных поглощений в стране отсутствует. -------------------------------- <1> Закон  вiд 17 вересня 2008 року N 514-VI "Про акцiонернi товариства" // Урядовий  . 29 вересня 2008 року. N 202 (Закон Украины 17 сентября 2008 г. "Про акцизные товарищества" // Правительственный курьер. 2008. 23 сент.).В настоящее время вопросы, связанные с созданием и функционированием акционерных обществ, установлены в ст. ст. 24 - 49 Закона Украины "О хозяйственных обществах" (см.: Закон вiд 19 вересня 1991 року N 1576-XII "Про господарськi товариства" // Вiдомостi  Ради (ВВР). 1991. N 49. Ст. 682), которые не содержат какие-либо специальные правила приобретения крупных пакетов акций акционерных обществ.Основные особенности правового механизма приобретения крупных пакетов акций Основными особенностями порядка приобретения крупных пакетов акций являются следующие: 1) особый порядок приобретения акций распространяется на все открытые акционерные общества; 2) понимание, что контроль над акционерным обществом может быть установлен при помощи не только обыкновенных акций, но и иных ценных бумаг; 3) наличие двух разновидностей предложения о приобретении более 30% акций открытого общества; 4) направление предложений о выкупе акций в адрес акционерного общества; 5) наличие особого механизма оплаты выкупаемых акций; 6) особый порядок голосования в случае приобретения крупного пакета акций; 7) изменение после получения добровольного или обязательного предложения порядка принятия решений органами управления открытого общества; 8) возможность направления в общество конкурирующего предложения; 9) наличие исключений из требования об обязательном направлении предложения о выкупе; 10) особый режим продажи акций в случае приобретения одним лицом более 95% акций общества. Если прежде ст. 80 Закона об АО действовала только применительно к акционерным обществам, в которых число акционеров - владельцев обыкновенных акций превышало 1000, то теперь численное ограничение количества акционеров снято. Кроме того, в соответствии с ныне действующими положениями акционерного законодательства особый режим приобретения крупных пакетов акций действует только применительно к открытым акционерным обществам (абз. 1 п. 1 ст. 84.1 и абз. 1 п. 1 ст. 84.2 Закона об АО). В связи с особенностями развития отечественных акционерных обществ <1> распространение порядка публичного поглощения на все открытые акционерные общества, с нашей точки зрения, представляется чрезмерным. -------------------------------- <1> Во многих открытых акционерных обществах число акционеров ограничено, во многих случаях акции находятся в собственности всего лишь у одного-двух владельцев. Более того, согласно ст. 1 упомянутой Тринадцатой директивы ЕС от 21 апреля 2004 г. N 2004/25/ЕС, ее действие распространяется только на компании, все или часть ценных бумаг которых допускаются к организованным торгам. Хочется надеяться, что с принятием проекта ГК РФ порядок главы XI.1 будет распространяться лишь на публичные акционерные общества. Очевидно, что особая процедура приобретения крупных пакетов акций должна распространяться именно на публичные акционерные общества <1>, под которыми следует понимать открытые акционерные общества, акции которых размещаются среди неограниченного круга владельцев, и (или) при этом они включены фондовой биржей ценных бумаг в котировальный список (прошли процедуру листинга). -------------------------------- <1> В настоящем учебнике уже поднимался вопрос о так называемых публичных акционерных обществах (публичных компаниях). См. об этом гл. VIII курса. Контроль над акционерным обществом может быть установлен при помощи не только обыкновенных акций, но и иных ценных бумаг. До 2006 г. законодательство регламентировало только приобретение размещенных обыкновенных акций общества. При этом упускалось из виду то обстоятельство, что и привилегированные акции могут наделять своих владельцев правом голоса, в частности, это происходит в случае невыплаты по ним дивидендов. Привилегированные акции могут стать ключевым звеном в установлении контроля над компанией. Известны случаи, когда скупка привилегированных акций решала вопрос о том, кто является контролирующим акционером <1>. Также акционерное общество может эмитировать ценные бумаги, которые впоследствии могут быть конвертированы в акции, например, облигации. Современное акционерное законодательство предусмотрело указанные обстоятельства и, помимо обыкновенных акций, предусматривает также особый порядок приобретения крупных пакетов привилегированных акций и эмиссионных ценных бумагах, конвертируемых в акции (абз. 1, 2 п. 1 ст. 84.1 и абз. 1 п. 1 ст. 84.2 Закона об АО). -------------------------------- <1> См.: Пример из судебной практики с дополнительным выпуском привилегированных акций, рассмотренный в гл. VIII "Корпорации на рынке ценных бумаг" (Постановление ФАС Московского округа от 20 октября 2008 г. N КГ-А40/9626-08 по делу N А40-11055/08-146-155 // СПС "КонсультантПлюс"). Положения Закона, регулирующие особый порядок приобретения акций <1>, применяются в случае приобретения более 30% ценных бумаг общества, предоставляющих право голоса. -------------------------------- <1> Здесь и далее для простоты изложения обыкновенные и привилегированные акции открытого общества, предоставляющие право голоса, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, обозначаются как акции или ценные бумаги. Существует две разновидности предложения о приобретении более 30% акций открытого общества. В соответствии с действующими правилами лицо, которое собирается приобрести крупный пакет акций (более 30%), вправе, но не обязано соблюдать особую процедуру, связанную с выкупом у остальных акционеров принадлежащих им акций (добровольное предложение). Кроме того, в Законе отсутствует обязательство по уведомлению акционерного общества о намерениях приобрести крупный пакет акций (ст. 84.1 Закона об АО). |