Учебник 3е издание, переработанное и дополненное Ответственные редакторы доктор юридических наук, профессор
 Скачать 7.39 Mb.
|
|
непубличными обществами. Итак, главным отличием непубличной корпорации от публичной является возможность последней публично размещать или выпускать в публичное (свободное) обращение акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, кстати, не обязательно с использованием биржевого обращения. Заметим при этом, что непубличные корпорации не лишены права на публичное обращение своих ценных бумаг, которые не могут быть конвертируемы в акции, например неконвертируемые облигации, а также могут выпускать иные конвертируемые и неконвертируемые в акции ценные бумаги при условии их непубличного размещения. В уставе публичного общества и в ЕГРЮЛ в фирменном наименовании общества должно быть указано, что общество является публичным <1> ( п. 1 ст. 97 ГК РФ). -------------------------------- <1> Непубличные общества не обязаны указывать в своем фирменном наименовании, что они являются непубличными. Структура органов управления общества зависит от того, является корпорация публичной или непубличной. Как было отмечено, создание коллегиального органа управления - наблюдательного (иного) совета является обязательным для публичной корпорации. В отношении непубличных обществ законодательством допускается значительная свобода регулирования их деятельности и внутреннего устройства. Например, в непубличных корпорациях в отличие от публичных по решению участников, принятому единогласно, допускаются ( ст. 66.3 ГК РФ): - перераспределение компетенции высшего органа управления в пользу коллегиального органа управления или коллегиального исполнительного органа <1>, за исключением наиболее значимых вопросов, указанных в п. 1 ч. 3 ст. 66.3 ГК РФ; -------------------------------- <1> Заметим, что возможность передачи от общего собрания акционеров вопросов в компетенцию коллегиального исполнительного органа не поддерживается Законом об АО (см. п. 2.1 ст. 48 после внесения в него изменений Законом от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ в целях приведения в соответствие с ГК РФ). При наличии противоречий между двумя федеральными законами будет применяться специальный закон. То есть в непубличном АО компетенция общего собрания может быть передана только совету директоров, но не правлению. - расширение компетенции общего собрания участников вопросами, не относящимися к его компетенции в соответствии с законом; - полное или частичное перераспределение полномочий коллегиального исполнительного органа в пользу коллегиального органа управления; - передача единоличному исполнительному органу функций коллегиального исполнительного органа; - отказ от образования ревизионной комиссии; - возможность предусмотреть в уставе отличный от установленного законодательством порядок созыва, подготовки и проведения общих собраний участников хозяйственного общества, принятия ими решений, при условии что такие изменения не лишают его участников права на участие в общем собрании и получение информации о нем; - возможность установить отличные от установленных законодательством требования к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний коллегиального органа управления общества или коллегиального исполнительного органа общества; - возможность предусмотреть порядок преимущественного права покупки доли (части доли), акций (ценных бумаг, конвертируемых в акции), а также максимальной доли участия одного участника. В непубличных обществах участник вправе требовать исключения другого участника из общества в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами общества ( п. 1 ст. 67 ГК РФ). Заметим, что ранее возможность исключения участника предусматривалась только в отношении ООО, соответственно, право требовать исключения участника разрабатывалось в судебной практике и в научной доктрине применительно к ООО <1>. -------------------------------- <1> См.: Филиппова С.Ю. Исключение участника как правовое средство разрешения корпоративного конфликта: Комментарий к информационному письму ВАС РФ N 151 // Предпринимательское право. 2012. N 4; Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения : общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М., 2008. С. 425. В информационном письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 24 мая 2012 г. N 151 Суд указал на такие возможные основания исключения участника из общества, как: причинение участником вреда обществу; совершение участником общества действий, заведомо противоречащих интересам общества, при выполнении функций единоличного исполнительного органа или при осуществлении полномочий, предоставленных ему на основании доверенности, выданной обществом, если эти действия причинили обществу значительный вред и (или) сделали невозможной деятельность общества либо существенно ее затруднили; голосование участника по вопросам повестки дня общего собрания участников общества, а равно систематическое уклонение от участия в собраниях, если такие действия (бездействие) причиняют значительный вред обществу или делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют. Исключение участника из ООО не является санкцией, поскольку влечет выплату участнику действительной стоимости принадлежащей ему доли. Представляется, что приведенные правовые позиции высших судебных инстанций теперь по аналогии будут применяться к непубличным АО. Подчеркнем, что исключение участника из общества - это экстраординарная мера, которая может применяться только в том случае, когда другие средства преодоления конфликта между участниками исчерпаны и системный конфликт может быть решен только путем прерывания правовой связи между участником и обществом <1>. Право требовать исключения акционера из непубличного АО - новелла российского законодательства, которая нивелирует особенности правового статуса участников ООО и акционеров непубличных АО. Возможность исключения акционера из общества обусловлена, в частности, установлением обязанности для акционера участвовать в принятии корпоративных решений, без которых корпорация не может продолжать свою деятельность в соответствии с законом, если его участие необходимо для принятия таких решений ( п. 1 ст. 67 ГК РФ). Такой подход также в значительной степени является новаторским для российского законодательства, поскольку участие в управлении для АО всегда рассматривалось как право, а не как обязанность акционера. -------------------------------- <1> См.: Филиппова С.Ю. Исключение акционера из непубличного акционерного общества: Комментарий новелл Гражданского кодекса РФ // Хозяйство и право. 2014. N 7. Регулированию особенностей правового положения публичных и непубличных хозяйственных обществ посвящены новеллы, внесенные в Закон об АО Федеральным законом от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ. В ст. 7 Закона об АО в редакции указанного Закона определены положения, которые могут быть предусмотрены уставом при учреждении непубличного АО или внесены в устав единогласно всеми акционерами общества: - преимущественное право приобретения акционерами и обществом (если акционеры не воспользовались своим правом) акций, отчуждаемых по возмездным сделкам по цене предложения третьему лицу или по цене, определенной уставом; - необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций третьим лицам; - отказ от преимущественного права размещаемых дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции; - дополнительные обязанности акционеров <1>. -------------------------------- <1> Интересно в этой связи замечание А.И. Каминки, сделанное им во время обсуждения проекта закона о товариществах с ограниченной ответственностью: "Допущением иных обязанностей акционеров, сверх обязанности оплаты акций, разрушается старая форма акционерной компании, которая несовместима с установлением возможности иных обязанностей акционеров" (цит. по: Габов А.В. Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью в российском законодательстве. С. 7). Закон об АО в редакции изменений, внесенных Федеральным законом от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ, определяет порядок приобретения непубличным акционерным обществом статуса публичного (ст. 7.1) и наоборот - прекращения публичного статуса общества (ст. 7.2) . Приобретение и прекращение публичного статуса не являются ни реорганизацией, ни изменением типа общества, как это было ранее применительно к открытым и закрытым АО. Приобретение и прекращение обществом публичного статуса осуществляются путем внесения изменений в устав при наличии определенных оснований и условий. Приобретение непубличным обществом публичного статуса Основания приобретения непубличным обществом статуса публичного акционерного общества Государственная регистрация изменений в уставе, содержащем указание, что общество является публичным (принимается 3/4 голосов всех акционеров - владельцев акций каждой категории (типа), если уставом не предусмотрено большее число голосов) + Внесение изменений в ЕГРЮЛ о фирменном наименовании общества, содержащем указание на его публичность Условия приобретения непубличным обществом статуса публичного акционерного общества Регистрация проспекта акций + Заключение договора с организатором торговли о листинге акций общества Прекращение публичного статуса общества Основания приобретения публичным обществом статуса непубличного Государственная регистрация изменений в уставе, исключающих указание на то, что общество является публичным + Внесение изменений в ЕГРЮЛ о фирменном наименовании общества, не содержащем указания, что общество является публичным Условия приобретения публичным Акции общества и эмиссионные ценные бумаги, обществом статуса непубличного конвертируемые в его акции, не находятся в процессе размещения посредством открытой подписки и не допущены к организованным торгам + Банком России принято решение об освобождении общества от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством о ценных бумагах Порядок принятия решений о внесении изменений в устав и освобождении от обязанности раскрывать информацию, а также об обращении о делистинге акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции Принимаются в рамках одного вопроса повестки дня общего собрания большинством в 95% голосов всех акционеров - владельцев акций общества всех категорий (типов). Вступают в силу при условии, что общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, не превышает 10% от стоимости чистых активов общества ( п. 5 ст. 76 Закона об АО) Гарантии прав акционеров Акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по указанным вопросам, вправе требовать выкупа обществом акций в соответствии со ст. ст. 75 , 76 Закона об АО Особенности правового положения акционерного общества. Акционерное общество является наиболее приемлемой формой ведения предпринимательской деятельности в случае необходимости привлечения в бизнес дополнительного финансирования с фондового рынка. Возможность свободного отчуждения и приобретения акций способствует привлечению капиталов широкого круга лиц. Выбытие акционера из состава участников АО происходит только посредством отчуждения принадлежащих ему акций, но не выдела принадлежащей доли имущества или выплаты ее денежного эквивалента. Возможность держать в неприкосновенности первоначально сформированный капитал и увеличивать его без риска распределения между участниками является существенным преимуществом АО. Отличительным признаком этой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности является формирование уставного капитала за счет размещения акций. Акция - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли АО в виде дивидендов, на участие в управлении АО и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой ( ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг). Объем прав акционера, как правило, зависит от количества и вида (категории, типа) принадлежащих ему акций и в публичном обществе не может быть изменен. Акции российских АО могут выпускаться только в бездокументарной форме ( ст. 16 Закона о рынке ценных бумаг, ст. 25 Закона об АО). Бездокументарная форма ценных бумаг подразумевает отсутствие самих ценных бумаг на бумажных носителях. Для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой в бездокументарной форме, достаточно доказательств закрепления в специальном реестре <1> или в депозитарии <2> - в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии ( ст. 142 ГК РФ; ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг). -------------------------------- <1> Реестр акционеров - реестр владельцев ценных бумаг - формируемая на определенный момент система записей о лицах, которым открыты лицевые счета, записей о ценных бумагах, учитываемых на указанных счетах, записей об обременении ценных бумаг и иных записей в соответствии с законодательством РФ. Основные требования к содержанию и порядку ведения реестра акционеров определены Законом об АО, Законом о рынке ценных бумаг, Приказом ФСФР России от 30 июля 2013 г. N 13-65/пз-н "О порядке открытия и ведения держателями реестров владельцев ценных бумаг лицевых и иных счетов и о внесении изменений в некоторые нормативные правовые акты Федеральной службы по финансовым рынкам" и Положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утв. Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. N 27 ( Положение действует в части, не противоречащей Закону о рынке ценных бумаг и вышеуказанному Приказу ФСФР России). Все АО обязаны передать ведение реестра организации, имеющей предусмотренную законом лицензию ( п. 4 ст. 97 , п. 2 ст. 149 ГК РФ). <2> Депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги ( ст. 7 Закона о рынке ценных бумаг). Депозитарная деятельность регулируется Законом о рынке ценных бумаг и Положением о депозитарной деятельности в Российской Федерации, утв. Постановлением ФКЦБ России от 16 октября 1997 г. N 36. По поводу правовой природы бездокументарной ценной бумаги велось множество научных дискуссий. Приведем точку зрения К.К. Лебедева, которую мы разделяем: "Бездокументарные ценные бумаги - это не что иное, как зафиксированная в специальной системе учета совокупность имущественных и, в отдельных случаях, связанных с ними неимущественных прав, принадлежащих на определенном правовом основании (титуле) лицу, на чьем счете в реестре значатся эти права". Автор полагает, что бездокументарные ценные бумаги предназначены для определения совокупности прав требований к обязанному лицу - эмитенту <1>, что "бездокументарные ценные бумаги - это сложное правовое явление, которое представляет собой зафиксированную совокупность прав правообладателя относительно определенного обязанного лица" <2>. -------------------------------- <1> См.: Лебедев К.К. Защита прав обладателей бездокументарных ценных бумаг. М., 2007. С. 11. <2> Там же . С. 13. Необходимо разграничивать права на ценную бумагу и права из ценной бумаги (удостоверенные ценной бумагой). Для возникновения права на акцию как на ценную бумагу достаточно факта ее приобретения. Для осуществления прав, удостоверенных акцией, требуется закрепление приобретения или перехода прав на акции в реестре. Акции могут быть классифицированы по различным основаниям: обыкновенные и привилегированные, голосующие и неголосующие. По совокупности удостоверяемых прав акции классифицируются на две категории: обыкновенные и привилегированные. Владельцы обыкновенных акций имеют право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также на получение дивиденда, если решение о его выплате будет принято обществом. В случае ликвидации общества владельцы обыкновенных акций имеют право на получение части его имущества только после удовлетворения прав на ликвидационную квоту владельцев привилегированных акций ( п. 2 ст. 31 Закона об АО). Владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании, за исключением специальных случаев, установленных Законом об АО или уставом общества. Привилегированные акции дают право на получение дивиденда в заранее установленном уставом размере и (или) преимущественное право на получение ликвидационной стоимости. Устав общества должен предусматривать размер дивиденда и (или) ликвидационную квоту по привилегированным акциям в денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости, а также может предусматривать порядок определения этих параметров ( п. 2 ст. 32 Закона об АО). Привилегированные акции могут быть выпущены нескольких типов; номинальная стоимость привилегированных акций одного типа и объем предоставленных по ним прав должны быть одинаковыми ( п. 1 ст. 25 Закона об АО). Новеллой Закона об АО, внесенной Федеральным законом от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ, является возможность для непубличного общества предусмотреть в уставе один или несколько типов привилегированных акций, предоставляющих помимо или вместо прав, установленных ст. 32 Закона об АО, право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего собрания акционеров, в том числе при возникновении или прекращении определенных обстоятельств (совершение либо несовершение обществом или его акционерами определенных действий; наступление определенного срока; принятие либо непринятие общим собранием акционеров или иными органами общества определенных решений в течение определенного срока; отчуждение акций общества третьим лицам с нарушением положений устава общества о преимущественном праве их приобретения или о получении согласия акционеров общества на их отчуждение и иные обстоятельства), преимущественное право приобретения размещаемых обществом акций определенных категорий (типов); иные дополнительные права. Таким образом, в отличие от классических привилегированных акций, которые преимущественно по отношению к обыкновенным предоставляют владельцам имущественные права, ограничивая при этом активное вмешательство в управление обществом, привилегированные акции, выпускаемые в соответствии с п. 6 ст. 32 Закона об АО, могут обеспечивать их владельцам более активное участие в управлении непубличным обществом, существенно изменяя представление о природе и возможностях, которые способны предоставить привилегированные акции. Такая возможность расширит цели выпуска привилегированных акций, превратит их в более гибкий правовой механизм решения бизнес-задач. Основная категория акций - обыкновенные акции. Доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала АО не должна превышать 25%. Для публичного общества имеется еще одно ограничение: оно не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций ( ст. 102 ГК РФ). Такие ограничения необходимы для того, чтобы при реализации основного принципа голосования ("одна голосующая акция - один голос") не происходило превалирования привилегированных акций, если они согласно закону принимают участие в голосовании. В зависимости от наличия или отсутствия у владельца |