Учебник 3е издание, переработанное и дополненное Ответственные редакторы доктор юридических наук, профессор
 Скачать 7.39 Mb.
|
|
не может быть уменьшен, если его размер в результате окажется меньше минимального размера уставного капитала, установленного Законом об ООО на дату представления соответствующих изменений для государственной регистрации. Закон об ООО предусматривает, что общество обязано уменьшить свой уставный капитал до стоимости чистых активов, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала. При этом, если стоимость чистых активов по окончании финансового года окажется менее минимального размера уставного капитала, установленного законом на дату регистрации общества, общество подлежит ликвидации. Уменьшение уставного капитала требует письменного извещения об этом всех известных кредиторов общества в течение 30 дней с даты принятия соответствующего решения. Кредиторы при этом имеют право потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения убытков ( п. 4 ст. 20 Закона об ООО). Институт вклада в имущество уже не является специфическим для ООО, поскольку ст. 66.1 ГК РФ регулирует вклады в имущество всех видов хозяйственных обществ и товариществ. Однако только в Законе об ООО (ст. 27) определен порядок внесения вкладов в имущество: в уставе ООО может быть предусмотрена обязанность участников по решению общего собрания вносить вклады в имущество общества. Данное положение может быть установлено в уставе общества при его учреждении или путем внесения изменений в устав, принятых участниками общества единогласно. Вклады в имущество общества не изменяют структуру уставного капитала и номинальную стоимость долей участников, но приращивают имущество общества, обеспечивая увеличение действительной стоимости доли участника. Вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом. Характеризуя права и обязанности участников ООО, остановимся на специфических правах, которые отличают эту организационно-правовую форму. Это прежде всего право на выход участника из общества путем отчуждения своей доли обществу, независимо от согласия других участников ( ст. 26 Закона об ООО). По сути, это право на возврат вложенных инвестиций покидающему бизнес участнику, поскольку выход из общества влечет за собой выплату участнику действительной стоимости доли. При этом право на выход не должно ставить в ущербное положение остающихся участников. Именно поэтому право на выход обусловлено наличием соответствующей возможности, предусмотренной уставом общества при его учреждении или при внесении изменений, принятых участниками единогласно. В случае выхода участника ООО из общества его доля переходит к обществу; общество обязано выплатить выходящему участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале общества либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иные срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрены уставом ( п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО). Одной из особенностей правового статуса участников ООО является возможность предоставления им дополнительных прав и возложения дополнительных обязанностей ( п. 2 ст. 8 , п. 2 ст. 9 Закона об ООО). Такие права и обязанности могут предоставляться как всем без исключения, так и отдельным участникам общества. В любом случае дополнительные права и обязанности могут быть предусмотрены либо уставом общества при учреждении, либо единогласным решением общего собрания участников. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества либо прекращение или ограничение принадлежащих ему дополнительных прав возможны только по решению общего собрания, принятому не менее чем 2/3 голосов участников общества, и при обязательном согласии с этим самого участника. В случае отчуждения доли участника принадлежащие ему дополнительные права и обязанности не переходят к приобретателю доли. Это свидетельствует о персонифицированном характере предоставляемых участнику дополнительных прав и возлагаемых на него обязанностей. На участника общества может быть, например, возложена дополнительная обязанность оказывать обществу какие-либо услуги или пассивная обязанность не принимать участия в коммерческих организациях, конкурирующих с обществом. Институт дополнительных прав и обязанностей участников не получил широкого распространения в российской практике <1>. -------------------------------- <1> О характеристике дополнительных прав и обязанностей см.: Могилевский С.Д. Общество с ограниченной ответственностью : законодательство и практика его применения. М., 2010. С. 130. Переход доли или части доли в уставном капитале ООО в значительной степени осложнен необходимостью соблюдения определенной процедуры. Особенно это касается отчуждения доли или ее части третьим лицам. Такое правовое регулирование связано с особенностью ООО - значением для этого вида хозяйственных обществ персонального состава его участников. Отчуждение доли третьим лицам может быть совершено только в случае, если это не запрещено уставом общества. При этом участники общества с ограниченной ответственностью имеют преимущественное право покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по иной, заранее определенной уставом цене пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок реализации преимущественного права. Уставом может быть предусмотрено преимущественное право покупки доли или ее части самим обществом, если другие участники не воспользовались своим преимущественным правом. Закон об ООО детально регламентирует реализацию участниками общества и обществом преимущественного права приобретения отчуждаемой доли или ее части в уставном капитале. Так, применительно к цене покупки Закон об ООО определяет, что цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и др.). Заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли должна быть одинаковой для всех участников общества вне зависимости от принадлежности такой доли или такой части доли в уставном капитале общества. Право на преимущественное приобретение отчуждаемой третьим лицам доли или ее части является неотъемлемым правом участника. Уступка преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества не допускается. Последствием продажи доли или части доли в уставном капитале общества с нарушением преимущественного права покупки является право любого участника или общества (если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли) в течение трех месяцев со дня, когда участник или общество узнали или должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. Общим правилом является положение, что общество не вправе приобретать доли в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных законом. Закон об ООО содержит исчерпывающий перечень оснований приобретения долей участников на баланс общества (ст. 23) . Такими основаниями являются: 1) отказ участников общества от приобретения доли, если уставом общества запрещено отчуждение доли третьим лицам, либо отсутствие согласия участников на отчуждение доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получения такого согласия предусмотрена уставом общества; 2) требование участника общества, голосовавшего против принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества либо не принимавшего участие в голосовании по указанным вопросам; 3) исключение участника из общества; 4) отсутствие согласия участников общества на переход доли к наследнику (правопреемнику) участника или при продаже доли на торгах; 5) обращение взыскания кредиторов на долю участника, которая не была оплачена другими участниками общества; 6) выход участника из общества. На доли, приобретенные обществом, распространяется особый правовой режим. Доли, принадлежащие ООО, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества, при распределении прибыли общества, а также имущества общества в случае его ликвидации. В течение одного года со дня перехода к обществу доли должны быть по решению общего собрания участников общества: 1) распределены между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества; 2) предложены для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам. Распределение прибыли, полученной обществом в результате его предпринимательской деятельности, осуществляется пропорционально долям участников в уставном капитале, если уставом общества, принятым единогласным решением участников, не предусматривается иной порядок распределения прибыли ( ст. 28 Закона об ООО). То есть в самом уставе ООО можно предусмотреть возможность непропорционального распределения прибыли. Управление в ООО гораздо менее зарегламентировано, чем в АО. В части распределения компетенции между органами, порядка принятия ими решения, организации их деятельности Закон об ООО содержит много диспозитивных норм. Подводя итог рассмотрению особенностей правового статуса АО (публичного и непубличного) и ООО, проведем сравнительно-правовой анализ этих организационно-правовых форм (табл. 2). Таблица 2 Сравнительно-правовой анализ организационно-правовых форм АО (публичного и непубличного) и ООО Основания сравнения Публичное АО Непубличное АО ООО Возможность публичного размещения (обращения) ценных бумаг Имеет право публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах ( ст. 7 Закона об АО) Не имеет права публично размещать акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции Вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги в порядке, установленном законодательством о ценных бумагах Обязательные органы управления Общее собрание акционеров. Коллегиальный орган управления (наблюдательный или иной совет). Единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.) Общее собрание акционеров (участников), единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.) Уставом может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга. В качестве единоличного исполнительного органа может выступать как физическое, так и юридическое лицо. Уставом могут быть предусмотрены создание коллегиального исполнительного органа и передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации ( п. 1 ст. 53 ГК РФ) Возможность ограничения количества акций (долей участия) у одного акционера (участника), их суммарной стоимости и максимального числа голосов Нет Законом или уставом общества могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру ( ст. 7 Закона об АО) Уставом общества могут быть ограничены максимальный размер доли участника общества, а также возможность изменения соотношения долей участников общества ( п. 3 ст. 14 Закона об ООО) Права и обязанности участников Не могут иметь дополнительных прав и обязанностей Могут иметь дополнительные обязанности ( п. 7 ст. 7 Закона об АО) Могут иметь дополнительные права и нести дополнительные обязанности. Участники могут заключить корпоративный договор ( п. п. 2 , 3 ст. 8 , п. 2 ст. 9 Закона об ООО) Акционеры могут заключить корпоративный договор ( ст. 32.1 Закона об АО) Возможность исключения (акционера) участника Нет По решению суда ( п. 1 ст. 67 ГК РФ, ст. 10 Закона об ООО, п. 35 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 25) Порядок отчуждения акций (долей) Свободная продажа акций третьим лицам без чьего - либо согласия ( ст. 7 Закона об АО) Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций третьим лицам. Возможно право преимущественного приобретения акций ( п. п. 3 - 5 ст. 7 Закона об АО) Уставом общества может быть предусмотрена необходимость согласия участников на продажу долей третьим лицам, на принятие в состав участников наследников (правопреемников) ( п. п. 3 , 6 ст. 93 ГК РФ) Распределение прибыли Пропорционально количеству акций в уставном капитале общества Уставом общества или корпоративным договором может быть предусмотрен иной порядок распределения прибыли - непропорционально доле участия в уставном капитале ( п. 1 ст. 66 ГК РФ, ст. 28 Закона об ООО) Возможность выхода акционера (участника) Членство в акционерном обществе прекращается в результате отчуждения акций. Акционеры вправе требовать выкупа акций в соответствии со ст. 75 Закона об АО Участники вправе выйти из ООО независимо от согласия других его участников или общества путем: - подачи заявления о выходе из общества, если такая возможность предусмотрена уставом общества; - предъявления к обществу требования о приобретении обществом доли в случаях, предусмотренных п. п. 3 и 6 ст. 93 ГК РФ и Законом об ООО Способы фиксации владения долями (акциями) Права акционеров удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра или записями по счетам депо в депозитариях ( ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг) Сведения о правах участников ООО содержатся в ЕГРЮЛ ( подп. "д" п. 1 ст. 5 Закона о регистрации юридических лиц). Кроме того, ООО обязано вести список участников, где указывается размер доли. При противоречии приоритетны сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ 1.4. Хозяйственные партнерства Хозяйственным партнерством признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие ее участники, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении хозяйственным партнерством ( ст. 2 Закона "О хозяйственных партнерствах"). Исходя из приведенного определения хозяйственное партнерство является корпорацией (организацией, устроенной на началах членства). Рассматриваемая форма предпринимательской деятельности является сочетанием объединения лиц и объединения капиталов. Специфика правового положения хозяйственного партнерства особенно ярко может быть выявлена при сопоставлении этой формы с ООО (переходной формой от объединения лиц к объединению капиталов) и товариществом на вере (коммандитным товариществом) как объединением лиц. К особенностям, характеризующим хозяйственные партнерства как объединения лиц, можно отнести следующие: - регулирование деятельности хозяйственных партнерств носит диспозитивный характер. Большое число основополагающих положений о хозяйственном партнерстве должно быть предусмотрено в соглашении об управлении партнерством; - ряд наиболее значимых вопросов организации и деятельности партнерства принимается по единогласному решению всех участников. Так, в соответствии с Законом "О хозяйственных партнерствах" соглашение об управлении партнерством заключается с согласия всех его участников; изменения в устав партнерства вносятся по единогласному решению участников (ч. 4 ст. 9) ; денежная оценка вклада участника в партнерство осуществляется единогласным решением участников, если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством (ч. 4 ст. 10) ; прием новых участников в партнерство возможен только по единогласному решению всех участников партнерства (ч. 1 ст. 11) ; - вышеназванным Законом установлено преимущественное право приобретения доли (части доли) участниками партнерства (ст. 15) ; - отсутствуют законодательные требования к размеру складочного капитала партнерства; - структура управления партнерством свободно конструируется соглашением об управлении партнерством. К особенностям, характеризующим хозяйственные партнерства как объединения капиталов, следует отнести следующие: - участниками партнерства могут быть юридические и физические лица, которые не обязательно должны быть индивидуальными предпринимателями, как это требуется для хозяйственных товариществ; - отсутствует требование солидарной ответственности участников партнерства по обязательствам партнерства, характерной для объединения лиц. Так, согласно ч. 2 ст. 2 Закона "О хозяйственных партнерствах" участники не отвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов; - "передача" участия в партнерстве возможна, хотя и с реализацией преимущественного права приобретения доли в складочном капитале; - выход участника из партнерства не влечет за собой прекращения его деятельности; - управление партнерством осуществляется его органами, а не непосредственно самими участниками. Так, в хозяйственном партнерстве в обязательном порядке создается единоличный исполнительный орган, а соглашением могут быть предусмотрены и другие органы управления. Важно заметить, что изначально форма хозяйственного партнерства предполагалась только для инвестиционной деятельности, в том числе для снижения риска привлечения инвестиций, особенно в интеллектуальной сфере и венчурном бизнесе. Однако в Законе "О хозяйственных партнерствах" содержится норма, свидетельствующая об их общей правоспособности. Согласно ч. 3 ст. 2 Закона партнерство может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным уставом партнерства и соглашением об управлении партнерством. Установленные Законом ограничения на осуществление хозяйственными партнерствами предпринимательской деятельности минимальны и касаются права эмитировать облигации и иные ценные бумаги и рекламировать свою деятельность, учреждать и быть участником других юридических лиц, за исключением ассоциаций и союзов. Последнее ограничение свидетельствует о том, что хозяйственные партнерства в холдингах не могут быть контролирующими лицами, а могут выступать только подконтрольными организациями. Еще два законодательно установленных ограничения связаны с образованием хозяйственных партнерств. Партнерства могут быть созданы только путем учреждения; существует императивный запрет на образование партнерства путем реорганизации ( ч. 1 ст. 8 Закона "О хозяйственных партнерствах"). Для рассматриваемой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности возможна лишь одна из пяти предусмотренных для хозяйственных обществ форм реорганизации - преобразование в акционерное общество ( ч. 1 ст. 24 Закона "О хозяйственных партнерствах"). Для хозяйственного партнерства, конструкция которого изначально создавалась для инвестиционной сферы, установлены |