Учебник 3е издание, переработанное и дополненное Ответственные редакторы доктор юридических наук, профессор
 Скачать 7.39 Mb.
|
|
Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается коммерческая организация, в которой наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеются один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности ( ст. 82 ГК РФ) <1>. -------------------------------- <1> О правовом статусе товариществ см.: Козлова Н.В., Филиппова С.Ю. Полные товарищества: новая жизнь старой реформы (комментарий статей 69 - 81 ГК РФ) // Законодательство. 2015. N 2. Товарищества являются договорными объединениями - классической формой объединения лиц; их правовое положение может быть наиболее полно раскрыто через правовой статус участников (табл. 3). Таблица 3 Правовой статус участников хозяйственных товариществ Критерии сравнения Полный товарищ Вкладчик (коммандитист) Участники Коммерческие организации / индивидуальные предприниматели ( п. 5 ст. 66 ГК РФ) Ограничений нет Ограничение на участие Только в одном товариществе - полном или на вере ( п. 2 ст. 69 , п. 3 ст. 82 ГК РФ) Ограничений нет Право на управление Совместно с другими полными товарищами управляет делами товарищества. Представляет интересы товарищества перед третьими лицами. Вправе получать всю информацию о деятельности товарищества и знакомиться со всей документацией по ведению дел ( ст. 71 ГК РФ) Не участвует в управлении. Не вправе оспаривать действия полных товарищей ( ст. 84 ГК РФ). Имеет право знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества ( ст. 85 ГК РФ) Иные права Право на получение части дохода пропорционально вкладу ( ст. 74 ГК РФ). Право выйти из товарищества ( ст. ст. 77 , 78 ГК РФ). Право требовать исключения кого-либо из участников в судебном порядке на основе единогласного решения ( п. 2 ст. 76 ГК РФ) Право на получение части дохода пропорционально вкладу. Право выйти из товарищества. Преимущественное перед полными товарищами право на получение своей части доли при ликвидации товарищества ( ст. ст. 85 , 86 ГК РФ) Обязанности Обязан участвовать в деятельности в соответствии с учредительным договором. Обязан вносить вклады в складочный капитал в соответствии с учредительным договором ( ст. 73 ГК РФ) Обязан вносить вклады в складочный капитал товарищества ( ст. 85 ГК РФ) Ответственност Солидарно с другими участниками несет Имеет риск убытков в пределах ь субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества ( ст. 75 ГК РФ) суммы внесенного вклада ( ст. 82 ГК РФ) Изменение состава участников полного товарищества Влечет прекращение товарищества, если иное не предусмотрено учредительным договором или соглашением остающихся участников ( ст. 76 ГК РФ) Не влечет прекращения товарищества Следует отметить, что товарищества не получили широкого распространения в современной российской предпринимательской практике. Эта ситуация объясняется, на наш взгляд, в том числе отсутствием стимулирующих мотивов в создании таких надежных для делового оборота форм предпринимательской деятельности, как товарищества. Налоговое законодательство не устанавливает преференций для этой организационно-правовой формы; банковская практика кредитования коммерческих организаций также не знает различий между юридическими лицами, несущими ответственность только принадлежащим им имуществом, и юридическими лицами, по долгам которых субсидиарно могут быть привлечены к ответственности их участники. Исходя из рассмотренных в предыдущих разделах особенностей каждой организационно- правовой формы корпорации, выделим общие черты, присущие хозяйственным товариществам и хозяйственным обществам. 1. Хозяйственные общества и хозяйственные товарищества являются коммерческими организациями, т.е. юридическими лицами, имеющими целью своей деятельности извлечение прибыли и обладающими общей правоспособностью. 2. Хозяйственные товарищества и общества имеют складочный (в товариществах) и уставный (в обществах) капитал, разделенный на доли (вклады) участников. Доля в уставном (складочном) капитале не влечет за собой вещных прав участника на имущество общества (товарищества), поскольку право собственности на имущество принадлежит в силу закона ( п. 2 ст. 48 ГК РФ) самому юридическому лицу - соответственно товариществу или обществу. 3. Особенность хозяйственных товариществ и обществ, отличающая их от других форм предпринимательской деятельности и объединяющая друг с другом, состоит в том, что прибыль, полученная в результате их хозяйственной деятельности, распределяется между участниками. Условия и порядок распределения прибыли определяются конкретной организационно-правовой формой. 4. Содержание прав и обязанностей участников товариществ и обществ во многом совпадает. Так, к неимущественным, или организационно-управленческим, правам участников относятся, в частности: - право на участие в управлении делами товарищества (общества). Права на участие в управлении в силу специфики их правового статуса отсутствуют только у вкладчиков товарищества на вере и у владельцев привилегированных акций в АО (в ряде случаев привилегированные акции также предоставляют возможность голосования на общем собрании); - право на получение информации о деятельности товарищества (общества) и ознакомление с его бухгалтерскими книгами и иной документацией. К имущественным правам относятся права участников хозяйственного товарищества или общества: - на участие в распределении прибыли путем получения дивидендов на акции или процентов на вложенный капитал; - на ликвидационную квоту, т.е. на получение в случае ликвидации товарищества или общества части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости. Отличительные признаки хозяйственных товариществ и обществ основываются на том, что товарищества являются классическими объединениями лиц, тогда как общества - объединениями капиталов. Отсюда вытекают следующие существенные отличия хозяйственных товариществ от обществ. 1. Участниками товариществ могут быть только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации, поскольку они непосредственно участвуют в предпринимательской деятельности и отвечают своим имуществом. Участниками хозяйственных обществ могут быть любые граждане и организации, за исключением тех, кому это запрещено законом. 2. Имеются различия по виду и размеру ответственности участников по долгам организации. Участники товарищества несут субсидиарно солидарную ответственность по его долгам, т.е. в случае недостаточности его имущества участники отвечают всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание. Участники общества не отвечают по его долгам, а несут лишь риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им долей (акций), в том числе в пределах их неоплаченной стоимости. Общество отвечает перед своими кредиторами только принадлежащим ему имуществом, а не имуществом участников. Исключение составляют только особые случаи, когда непосредственно закон предполагает возможность привлечения к ответственности участников по обязательствам общества, именуемые "снятием корпоративных покровов" ( ст. 67.3 ГК РФ). Эти случаи "преодоления" фундаментального принципа ограничения ответственности участника по обязательствам общества, а общества по обязательствам участника являются абсолютными исключениями из общего правила обособленности имущества участника и общества. 3. Участие в обществе передается более свободно, чем в товариществе. Существующее в непубличном обществе преимущественное право приобретения акций (долей) не означает необходимости для акционера (участника), продающего свои акции (доли), получить согласие других акционеров (участников), а влечет за собой лишь право акционеров или самого общества приобрести отчуждаемые им акции (доли). Полный товарищ вправе передать свою долю в складочном капитале другому участнику товарищества либо третьему лицу только с согласия остальных его участников. С передачей доли такой участник прекращает свое участие в товариществе, но в течение двух лет продолжает нести ответственность по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия ( ст. ст. 75 , 78 ГК РФ). Вкладчик товарищества на вере вправе передать свою долю в складочном капитале другому вкладчику или третьему лицу. Вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли. Передача всей доли иному лицу вкладчиком прекращает его участие в товариществе ( ст. 85 ГК РФ). 4. Несмотря на изменение состава участников, хозяйственные общества продолжают свою деятельность. В товариществах, где очень сильное значение имеет личный элемент, изменение состава участников влечет за собой прекращение деятельности товарищества, если иное не предусмотрено учредительным договором или соглашением остающихся участников. Здесь следует согласиться с мнением В.А. Белова, который считает, что в случае выбытия товарища из товарищества следует говорить уже не о сохранении этого товарищества, а о создании нового, являющегося правопреемником последнего. "Если законодательство и практика, - пишет указанный автор, - не признают этой точки зрения, то лишь из-за трудностей, которые придется преодолеть для объяснения сего феноменального процесса, не совпадающего ни с процессом ликвидации одного и создания нового товарищества, ни с процессом реорганизации" <1>. -------------------------------- <1> Белов В.А., Пестерева Е.В. Хозяйственные общества / Под общ. ред. В.А. Белова. М., 2002. С. 15. 5. Дела товарищества ведут сами участники непосредственно, в то время как организация деятельности общества осуществляется через его органы управления. Участники общества могут реализовать свое право на управление обществом только путем участия в органах управления или в их формировании. Исключением из этого правила является организация управления в "компании одного лица", когда единственный участник (акционер) непосредственно выступает в роли общего собрания хозяйственного общества. 6. Основным и единственным учредительным документом в товариществах является договор между участниками. Хозяйственные общества являются корпоративными организациями, имеющими органы управления, организацию деятельности которых регламентирует устав, а в ряде случаев - и внутренние документы общества. 7. Законодательство о товариществах содержит большое количество диспозитивных норм. Поскольку хозяйственные общества оперируют "чужими" капиталами, законодатель с целью защиты интересов инвесторов (владельцев долей в уставном капитале) регулирует их деятельность по целому ряду позиций императивными нормами. В отношении товариществ ГК РФ, не предусматривая необходимости принятия специальных законов, обеспечивает исчерпывающее правовое регулирование. Правовое регулирование организации и деятельности АО и ООО осуществляется наряду с ГК РФ также специальными федеральными законами. Сравнительно-правовой анализ хозяйственных товариществ и обществ приведен в табл. 4. Таблица 4 Сравнительно-правовой анализ хозяйственных товариществ и обществ Критерии сравнения Хозяйственное товарищество Хозяйственное общество Ответственность участников по обязательствам юридического лица Солидарная ответственность полных товарищей применяется субсидиарно к ответственности товарищества (в случае недостаточности его имущества) Отсутствие ответственности. Предпринимательский риск убытков участников (акционеров) в пределах принадлежащих им долей (акций) Состав участников Только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации Юридические и физические лица, за исключением тех, кому это запрещено законом Возможность и последствия изменения состава участников Выход участника влечет за собой прекращение товарищества, если иное не предусмотрено учредительным договором или соглашением остающихся участников Возможно свободное прекращение членства в обществе, в непубличных обществах с применением преимущественного права приобретения акций (долей) акционерами (участниками) и (или) обществом Организация деятельности Дела товарищества ведутся самими участниками непосредственно Общество осуществляет свою деятельность через органы управления Характер правового регулирования Диспозитивный - по соглашению самих участников, если иное не установлено в законодательстве В значительной степени императивный (особенно для публичного АО) - в соответствии с нормами законодательства; свобода усмотрения в уставе - только в рамках, установленных законом 1.6. Крестьянское (фермерское) хозяйство Согласно ст. 86.1 ГК РФ граждане, ведущие совместную деятельность в области сельского хозяйства без образования юридического лица на основе соглашения о создании крестьянского (фермерского) хозяйства ( ст. 23 ГК РФ), вправе создать юридическое лицо - крестьянское (фермерское) хозяйство. Крестьянским (фермерским) хозяйством, создаваемым в качестве юридического лица, признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов. Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит ему на праве собственности. Гражданин может быть членом только одного крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица. Члены крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве юридического лица, несут по обязательствам крестьянского (фермерского) хозяйства субсидиарную ответственность. Исходя из признака членства, обязанности участников внести вклады в имущество хозяйства, которое становится его собственностью, крестьянское (фермерское) хозяйство следует признать корпорацией. Е.А. Суханов задается вопросом относительно специфики крестьянского (фермерского) хозяйства (КФХ) и отвечает на него: "Остается, однако, вопрос о том, в чем заключается специфика этой корпорации, якобы "не укладывающейся" в традиционные корпоративно-правовые формы. Поскольку КФХ предполагает личное участие своих членов в его деятельности, закон ( п. 3 ст. 86.1 ГК РФ) разрешает гражданину быть участником только одного КФХ, созданного в качестве юридического лица. Это положение совпадает со статусом товарища с полной ответственностью ( п. 2 ст. 69 и п. 3 ст. 82 ГК РФ). Более того, все члены КФХ несут по его обязательствам неограниченную субсидиарную ответственность личным имуществом ( абз. 2 п. 4 ст. 86.1 ГК РФ), что при отсутствии каких-либо требований к его уставному или складочному капиталу фактически превращает КФХ в разновидность полного товарищества" <1>. -------------------------------- <1> Суханов Е.А. Сравнительное корпоративное право . М., 2014. С. 141. Нам представляются убедительными приведенные аргументы, позволяющие усомниться в целесообразности выделения нового вида юридического лица, которое, по сути, представляет собой полное товарищество, осуществляющее деятельность в сфере сельскохозяйственного производства. 1.7. Производственные кооперативы Понятие и признаки производственного кооператива. В соответствии со ст. 106.1 ГК РФ производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Следует отметить, что в отношении кооперативов законодатель учел деление юридических лиц на корпоративные и унитарные, и кооператив согласно нормам ст. 65.1 ГК РФ отнесен к числу корпораций. Определение производственного кооператива, сформулированное в ст. 106.1 ГК РФ, в целом повторяет аналогичное определение, содержащееся в ст. 1 Закона о производственных кооперативах. Единственное отличие заключается в том, что в ст. 106.1 ГК РФ перечислены сферы производственной и иной хозяйственной деятельности кооперативов. Производственные кооперативы могут создаваться в самых различных сферах производства, социальной и иной деятельности ( п. 1 ст. 2 Закона о производственных кооперативах). Следует признать, что кооператив в своей основе - это хозяйствующий субъект, преследующий в первую очередь именно предпринимательские цели. В приведенных определениях содержатся общие квалифицирующие признаки, характеризующие кооператив, с одной стороны, как одну из организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, а с другой - как корпорацию. К числу таких признаков относят: 1) добровольность возникновения; 2) членство как принцип организации производственного кооператива; 3) равные права участников независимо от размера пая; 4) метод деятельности на основе взаимопомощи и самостоятельности; 5) организацию управления на основе выборности и самоуправления; 6) совместное осуществление производственной и иной хозяйственной деятельности. Производственный кооператив является результатом добровольного соглашения его участников. В основании всякого договора лежит намерение создать добровольную, свободную кооперативную организацию; при этом в договоре определяются предмет и цели деятельности данной организации, порядок формирования имущественной основы ее деятельности, права и обязанности участников и т.д. Законодательно закреплено положение, согласно которому кооператив образуется исключительно по решению его учредителей ( ст. 4 Закона о производственных кооперативах). Производственный кооператив является коммерческой организацией, построенной на корпоративных началах, т.е. является добровольным объединением граждан на основе членства. Ранее, до внесения изменений в ГК РФ в отношении деления юридических лиц на корпоративные и унитарные, в научной литературе в отношении признака членства высказывалась позиция, что применительно к юридическим лицам в законодательстве говорится не об их членстве, а о возможности их участия в деятельности кооператива. В частности, Т.Е. Абова отмечала, что "подобное терминологическое разнообразие ничего не меняет в юридической квалификации участников кооператива - физических и юридических лиц. Основание их участия - членство" <1>. -------------------------------- <1> Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. М., 2004. С. 52. Анализируя данную проблему, М.М. Капура подчеркивал, что "термин "членство" может употребляться в разных значениях: как синоним вообще участия в организации и как специфическая форма личного участия, совершенно не связанного с участием имущественным. ГК понимает членство в кооперативе именно в последнем его значении" <1>. -------------------------------- <1> Капура М.М. Производственные и потребительские кооперативы : общие и отличительные признаки // Юрист. 2005. N 3. Однако в настоящее время с учетом изменений гражданского законодательства и отнесения кооперативов к числу корпоративных коммерческих организаций следует отметить, что признак членства может быть определен в качестве основополагающего. Производственный кооператив отнесен ст. 106.1 ГК РФ к самостоятельной организационно- правовой форме корпоративной коммерческой организации. Вместе с тем определение понятия производственного кооператива, данное в названной статье Кодекса, содержит основные квалифицирующие признаки, отличающие его от таких корпоративных коммерческих организаций, как товарищества и общества. Вся совокупность данных признаков позволяет прийти к выводу о том, что производственный кооператив не может быть признан ни товариществом, ни обществом в чистом виде и представляет собой и |