Учебник Предпринимательское право (1). Учебник ответственные редакторы доктор юридических наук, профессор И. В. Ершова, кандидат юридических наук, профессор
 Скачать 1.36 Mb.
|
|
раскрытия. Данное понятие определяется в законодательстве. В частности, Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" под раскрытием информации понимает обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации по процедуре, гарантирующей ее нахождение и получение (ст. 30). Раскрытие информации осуществляется, как правило, посредством публикации соответствующих сведений в публичных печатных изданиях. Такие обязанности установлены, например, Законом РФ "О банках и банковской деятельности" (ст. 8), Федеральным законом "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" (ст. 6), Положением "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг", утвержденным Приказом ФСФР от 16 марта 2005 г. N 05-5/пз-н <1>, ФЗ "Об акционерных обществах" (ст. 92), Федеральным законом "О бухгалтерском учете" (ст. 16), Федеральным законом "Об организации страхового дела" (ст. 29) и др. -------------------------------- <1> БНА. 2005. N 18. Так, ст. 92 Федерального закона "Об акционерных обществах" предусматривает, что общество обязано раскрывать годовой отчет, годовую бухгалтерскую отчетность, проспект эмиссии акций и другие сведения, определяемые в соответствии с законодательством; ст. 8 Закона о банках и банковской деятельности - что кредитная организация обязана публиковать бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках, информацию об уровне достаточности капитала, о величине резервов на покрытие сомнительных ссуд и иных активов и т.д. Наряду с обязательным предоставлением и раскрытием информации важное значение имеют гражданско-правовые способы информационного обеспечения предпринимательской деятельности. В современных условиях информация все более приобретает товарный характер и выступает в качестве объекта рыночных отношений. Закон об информации признает этот факт, устанавливая, что информационные ресурсы могут быть товаром (п. 6 ст. 6) и, таким образом, способны участвовать в гражданском обороте. Например, право пользования коммерческой информацией может быть внесено в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных обществ или хозяйственных товариществ <1>. -------------------------------- <1> В соответствии с п. 17 Постановления Пленума ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ". Основными правовыми формами, опосредующими имущественный оборот, в том числе в информационной сфере, являются гражданско-правовые договоры. Не останавливаясь подробно на их характеристике (поскольку это предмет изучения гражданского права), следует выделить несколько групп договоров, направленных на информационное обеспечение предпринимательской деятельности. Необходимо иметь в виду, что содержание всех гражданско-правовых договоров так или иначе связано с обменом информацией между его сторонами. Вместе с тем ГК РФ и другие источники договорного права специально регулируют информационные права и обязанности субъектов применительно к отдельным видам договоров. Так, ГК РФ предусматривает информационные обязанности подрядчика (ст. 766), клиента в договоре транспортной экспедиции (ст. 804), информационные права участника договора простого товарищества (ст. 1045); Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ" <1> - информационные обязанности застройщика (ст. ст. 19 - 21) и т.д. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2005. N 1 (ч. I). Ст. 40. Гражданское законодательство регулирует и такие договоры, самостоятельным предметом которых выступает информация или права на нее. Например, коммерческая информация может передаваться по договору коммерческой концессии (ст. 1027), по договорам об уступке исключительных прав (п. 5 ст. 10 Патентного закона РФ, ст. 30 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах"). Целый ряд договоров опосредует выполнение работ в информационной сфере <1>. Например, договор на выполнение проектных и изыскательских работ (ст. 760), договор на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (ст. ст. 769, 771). -------------------------------- <1> Информационная сфера (среда) - сфера деятельности субъектов, связанная с созданием, преобразованием и потреблением информации (ст. 2 ФЗ "Об участии в международном информационном обмене"). В последние годы широкое распространение в предпринимательской деятельности получили договоры, связанные с предоставлением различных информационных услуг. Информационные услуги - действия субъектов (собственников и владельцев) по обеспечению пользователей информационными продуктами, то есть документированной информацией, подготовленной в соответствии с потребностями пользователей и предназначенной или применяемой для удовлетворения потребностей пользователей <1>. -------------------------------- <1> Статья 2 Федерального закона "Об участии в международном информационном обмене". Среди них много договоров, связанных со сбором, обработкой, обобщением, распространением информации, которые специально не урегулированы гражданским законодательством. Это соглашения об оказании маркетинговых, рекламных, информационно-консультационных, консалтинговых и других услуг. В зависимости от характера и содержания этих договоров к ним применяются общие положения ГК РФ о договорах подряда (гл. 37), возмездного оказания услуг (гл. 39), а также авторских договорах (ст. ст. 30 - 34 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах"). Договор на оказание информационных услуг предполагает либо предоставление заказчику информационных ресурсов, имеющихся у исполнителя, либо сбор и обобщение соответствующей информации и последующую передачу накопленной информации по интересующим заказчика вопросам (о потенциальных конкурентах, их финансовом положении и деловой репутации, конъюнктуре рынка, потребителях продукции и т.д.). Близким по содержанию к данному договору является договор маркетинга, по которому исполнитель обязуется по заданию заказчика провести изучение рынка товаров (работ, услуг), проанализировать спрос и предложение на товары, возможности их продвижения на рынке и т.д. Таким образом, предметом договора является деятельность по сбору, обработке, анализу информации и представление ее результатов (в виде отчета с выводами и рекомендациями) клиенту. Как и в договоре на оказание информационных услуг, стороны предусматривают вид и объем предоставляемой информации, ее материальный носитель, сроки предоставления. В договорах консалтинга обычно предусматриваются обязанности по передаче информации в виде рекомендаций, консультаций, разъяснений по правовым, организационно-управленческим вопросам, налогообложению, ведению бухгалтерского учета и др. Соглашения в рассматриваемой сфере часто объединяют элементы различных договоров по оказанию информационных услуг и поэтому носят смешанный характер (информационно-консультационные, информационно-маркетинговые и др.). К договорам на оказание информационных услуг можно отнести также договоры, связанные с производством, размещением, распространением рекламной информации. В связи с активным развитием информатики и информационных технологий появляются новые виды договоров в информационной сфере. В настоящее время получили широкое распространение договоры на оказание услуг по предоставлению доступа к базам данных, телекоммуникационным сетям (например, договор на доступ в Интернет, по которому провайдером осуществляется передача в Интернет информации пользователя). Возможность доступа к информации, формы реализации права на информацию зависят в первую очередь от правового режима тех видов информационных ресурсов, из которых ее получает пользователь. 19.4. Виды информационных ресурсов и их правовой режим. Коммерческая тайна Информационные ресурсы можно классифицировать по различным основаниям: 1) по характеру информации и сфере ее использования - научно-технические, статистические, экономические, правовые, экологические и т.д. Например, в Законе о коммерческой тайне упоминаются следующие виды информации, образующейся в деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: производственная, научно-техническая, финансово-экономическая, технологическая (ст. 3); 2) по видам носителя информации - на бумажном носителе, на кассетах, дисках, в электронном виде и др.; 3) по организационной форме представления информации - письменные (документы, архивы, библиотеки и др.); автоматизированные (информационно-поисковые, информационно-справочные системы, базы данных и др.); 4) по форме собственности - государственные, муниципальные, частные. Например, Закон об информации выделяет государственные и негосударственные информационные ресурсы, которые, в свою очередь, подразделяются на информационные ресурсы физических и юридических лиц (п. п. 1, 2, 3 ст. 6). В литературе иногда выделяется такая категория документированной информации, как официальная, под которой понимаются официально опубликованные акты государственных органов. Статус официальной информации дает право субъектам на нее ссылаться, поскольку предполагается ее абсолютная публичная достоверность <1>. Понятие официальных документов раскрывается в Федеральном законе "Об обязательном экземпляре документов": это документы, принятые органами законодательной, исполнительной и судебной власти, носящие обязательный, рекомендательный или информационный характер (ст. 5). -------------------------------- <1> Семилетов С.И. Информация как особый нематериальный объект права // Государство и право. 2000. N 5. С. 73. Федеральный закон от 5 июня 1996 г. "Об участии в международном информационном обмене" (ст. 2) и Федеральный закон от 27 декабря 1991 г. (ст. 2) "О средствах массовой информации" <1> выделяют массовую информацию - предназначенные для неограниченного круга лиц печатные, аудиосообщения, аудиовизуальные и иные сообщения и материалы. -------------------------------- <1> Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1992. N 7. Ст. 300 (в ред. от 2 ноября 2004 г.). С точки зрения информационного обеспечения предпринимательской деятельности наибольшее значение имеет деление информационных ресурсов по категории доступа на общедоступные (открытые) и с ограниченным доступом. 19.4.1. Общедоступные (открытые) информационные ресурсы Государственные информационные ресурсы являются открытыми и общедоступными. Исключение составляет документированная информация, отнесенная законом к категории ограниченного доступа (ст. 10 Закона об информации). Закон об информации определяет виды информации, которые вообще запрещено относить к информации с ограниченным доступом: - законодательные и другие нормативные акты, устанавливающие правовой статус органов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций, общественных объединений, а также права, свободы и обязанности граждан, порядок их реализации; - документы, содержащие информацию о чрезвычайных ситуациях, экологическую, метеорологическую, демографическую, санитарно-эпидемиологическую и другую информацию, необходимую для обеспечения безопасного функционирования населенных пунктов, производственных объектов, безопасности граждан и населения в целом; - документы, содержащие информацию о деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления, об использовании бюджетных средств и других государственных и местных ресурсов, о состоянии экономики и потребностях населения, за исключением сведений, отнесенных к государственной тайне; - документы, накапливаемые в открытых фондах библиотек и архивов, информационных системах органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, организаций, представляющие общественный интерес или необходимые для реализации прав, свобод и обязанностей граждан (п. 3 ст. 10). Перечень информационных услуг, предоставляемых пользователям из государственных информационных ресурсов бесплатно или за плату, не возмещающую в полном размере расходы на услуги, устанавливает Правительство РФ. Расходы на указанные услуги компенсируются из средств федерального бюджета и бюджетов субъектов Российской Федерации. 19.4.2. Информационные ресурсы с ограниченным доступом Выделение такого вида информационных ресурсов обусловлено необходимостью защиты прав и законных интересов граждан и организаций, а также обеспечения обороны страны, безопасности государства. Информационные ресурсы с ограниченным доступом подразделяется на ресурсы, содержащие информацию, отнесенную к государственной тайне, и конфиденциальную информацию (п. п. 1, 2 ст. 10 Закона об информации). Порядок отнесения информации к ограниченному доступу определяется законом и собственниками (владельцами) такой информации. 1. Информация, отнесенная к государственной тайне. Правовой режим этой информации определяется в соответствии с Федеральным законом от 21 июля 1993 г. "О государственной тайне" (в ред. от 22 августа 2004 г.). Государственная тайна - защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации (ст. 2). Перечень сведений, составляющих государственную тайну, и порядок их определения устанавливаются в Законе о государственной тайне (ст. 5), Указе Президента РФ от 30 ноября 1995 г. N 1203 (в ред. от 29 мая 2002 г.) "Об утверждении перечня сведений, отнесенных к государственной тайне", Постановлении Правительства РФ от 4 сентября 1995 г. N 870 "Об утверждении Правил отнесения сведений, составляющих государственную тайну, к различным степеням секретности" и других нормативных актах. Вместе с тем не подлежат отнесению к государственной тайне и засекречиванию сведения: - о чрезвычайных происшествиях и катастрофах, угрожающих безопасности и здоровью граждан, и их последствиях, а также о стихийных бедствиях, их официальных прогнозах и последствиях; - состоянии экологии, здравоохранения, санитарии, демографии, образования, культуры, сельского хозяйства, а также о состоянии преступности; - привилегиях, компенсациях и социальных гарантиях, предоставляемых государством гражданам, должностным лицам, предприятиям, учреждениям и организациям; - фактах нарушения прав и свобод человека и гражданина; - размерах золотого запаса и государственных валютных резервах Российской Федерации; - состоянии здоровья высших должностных лиц Российской Федерации; - фактах нарушения законности органами государственной власти и их должностными лицами (ст. 7 Закона о государственной тайне). Доступ к сведениям, отнесенным к государственной тайне, осуществляется в особом порядке на основании допуска к государственной тайне (ст. ст. 2, 21 Закона о государственной тайне). Допуск к государственной тайне - процедура оформления права граждан на доступ к сведениям, составляющим государственную тайну, а предприятий, учреждений и организаций - на проведение работ с использованием таких сведений. 2. Конфиденциальная информация. Конфиденциальная информация - документированная информация, доступ к которой ограничивается в соответствии с законодательством Российской Федерации (ст. 2 Закона об информации, ст. 2 Федерального закона "Об участии в международном информационном обмене"). В Указе Президента РФ от 6 марта 1997 г. N 188 (в ред. от 23 сентября 2005 г.) "Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера" выделяются следующие виды информации конфиденциального характера: а) персональные данные. Персональные данные - это сведения о фактах, событиях и обстоятельствах частной жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность (персональные данные), за исключением сведений, подлежащих распространению в средствах массовой информации в установленных федеральными законами случаях (п. 1 Указа Президента РФ N 188). Такие сведения, связанные с личностью гражданина, собираются и хранятся в отделах кадров различных организаций, органах социальной защиты, исполнительной власти, организациях связи, сферы услуг и т.д. Правовой режим персональных данных определяется Конституцией РФ (ст. ст. 23, 24), Законом об информации (ст. 11), а также другими нормативными актами <1>. Законом об информации установлено, что перечни персональных данных должны быть закреплены на уровне федерального закона, который до настоящего времени не принят. -------------------------------- <1> ТК РФ (ст. ст. 85 - 90), СК (ст. ст. 15, 139), Законом от 15 ноября 1997 г. N 143-ФЗ "Об актах гражданского состояния" (ст. 12) // СЗ РФ. 1997. N 47. Ст. 5340; ФЗ от 12 августа 1995 г. (в ред. от 22 августа 2004 г.) N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" (ст. 5) // СЗ РФ. 1995. N 33. Ст. 3349, и др. Сбор, хранение, использование и распространение сведений о личности гражданина и различных сторонах его частной жизни допускаются лишь с согласия гражданина или на основании судебного решения (п. 1 ст. 24 Конституции РФ, п. 1 ст. 11 Закона об информации). Персональные данные не могут быть использованы в целях причинения имущественного и морального вреда гражданам, затруднения реализации ими прав и свобод (п. 2 ст. 11 Закона об информации); б) сведения, составляющие тайну следствия и судопроизводства. Охрана таких сведений регулируется уголовно-процессуальным и гражданским процессуальным законодательством. Так, в УПК РФ закреплена норма о недопустимости разглашения данных предварительного расследования, которые могут быть преданы гласности лишь с разрешения прокурора, следователя, дознавателя и только в том объеме, в каком ими будет признано это допустимым, если разглашение не противоречит интересам предварительного расследования и не связано с нарушением прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства (ст. 161); в) сведения, составляющие профессиональную тайну. К ним относятся сведения, связанные с профессиональной деятельностью, т.е. доверенные представителям определенных профессий. Это так называемая врачебная, нотариальная, адвокатская, аудиторская, страховая, налоговая тайна и др. Охрана конфиденциальности таких сведений установлена многими законами: ГК РФ (ст. ст. 946, 1123), НК РФ (ст. 102), Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности" (ст. 8), Федеральным законом от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в РФ" (ст. 15) <1>, Законом РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в РФ" (ст. 33) и др. <2>. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3813. <2> См. также: Основы законодательства о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1 (ст. 16) // Ведомости СВД и ВС РСФСР. 1993. N 10. Ст. 357; Основы законодательства об охране здоровья граждан от 22 июля 1993 г. N 5487-1 (ст. ст. 30, 31, 61) // Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1993. N 33. Ст. 1318; Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре" (ст. 8) // СЗ РФ. 2002. N 21. Ст. 2102; Федеральный закон от 11 марта 1992 г. N 2487-1 "О частной детективной и охранной деятельности" (в ред. от 10 января 2003 г.) (ст. 7) // Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1992. N 17. Ст. 888, и др. Например, ст. 8 Федерального закона "Об аудиторской деятельности" предусматривает, что аудиторские организации и индивидуальные аудиторы обязаны хранить тайну об операциях аудируемых лиц и лиц, которым оказывались сопутствующие аудиту услуги. А ст. 15 Федерального закона "Об оценочной деятельности в РФ" обязывает оценщика не разглашать конфиденциальную информацию, полученную от заказчика в ходе проведения оценки объекта оценки. Особое место среди сведений, связанных с профессиональной деятельностью, занимает информация, составляющая налоговую и банковскую тайну. Понятие налоговой тайны определено в НК РФ, в котором приводится перечень сведений, образующих ее содержание. Налоговую тайну составляют любые полученные налоговым органом, органами внутренних дел, органом государственного внебюджетного фонда и таможенным органом сведения о налогоплательщике, за исключением сведений: 1) разглашенных налогоплательщиком самостоятельно или с его согласия; 2) об идентификационном номере налогоплательщика; 3) о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения; 4) предоставляемых налоговым (таможенным) или правоохранительным органам других государств в соответствии с международными договорами (соглашениями), одной из сторон которых является Российская Федерация, о взаимном сотрудничестве между налоговыми (таможенными) или правоохранительными органами (в части сведений, предоставленных этим органам) (п. 1 ст. 102 НК РФ). В литературе справедливо отмечается, что налоговая тайна является институтом публичного, а не частного права, и поэтому ставится вопрос об отнесении налоговой тайны к другой категории информации - служебной тайне, так как она связана с деятельностью государственных органов <1>. -------------------------------- <1> Лебедева Н., Еремеев М. Налоговая тайна как объект защиты // Юрист. 2004. N 1. С. 56. Нет единства мнений и относительно принадлежности банковской тайны к какому-либо виду конфиденциальной информации. Банковская тайна рассматривается и как разновидность служебной тайны, и как подвид коммерческой тайны, связанной с профессиональной деятельностью банка <1>. -------------------------------- <1> Ершова И.В. Предпринимательское право: Учебник. М., 2003. С. 346; Гизатуллин Ф. О режиме банковской тайны // Хозяйство и право. 2004. N 9. С. 75, и др. Законодательное понятие банковской тайны отсутствует, но оно может быть выведено из ст. 857 ГК РФ и ст. 26 Закона РФ от 2 декабря 1990 г. (в ред. от 30 декабря 2004 г.) "О банках и банковской деятельности", которые раскрывают ее содержание. При этом необходимо отметить, что по сравнению с ГК РФ ст. 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" предполагает более широкое понимание банковской тайны с точки зрения перечня сведений, ее составляющих, и субъектов, обязанных ее охранять. Коллизия норм указанных статей должна разрешаться в пользу Закона о банках как специального нормативного акта, регулирующего банковскую деятельность <1>. -------------------------------- <1> Алексеева Д.Г., Пыхтин С.В., Хоменко Е.Г. Банковское право. М., 2005. С. 313. Исходя из этого можно полагать, что информация, составляющая банковскую тайну, - это сведения об операциях, счетах и вкладах клиентов и корреспондентов, иные сведения о клиентах и корреспондентах, установленные кредитной организацией в процессе осуществления ее деятельности. Указ Президента N 188 относит к сведениям, связанным с профессиональной деятельностью, также информацию, составляющую тайну связи. К ней относятся сведения, составляющие тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Запрет на свободный доступ к сведениям, передающимся по средствам почтовой и электронной связи, устанавливается ст. 23 Конституции РФ, законодательством о связи. Так, обязанность операторов связи обеспечить соблюдение тайны связи предусматривает Федеральный закон от 7 июля 2003 г. "О связи" (ст. 63) <1>. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2003. N 28. Ст. 2895; см. также Правила оказания услуг почтовой связи, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 15 апреля 2005 г. N 221 // СЗ РФ. 2005. N 17. Ст. 1556; и Правила оказания услуг телеграфной связи, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 15 апреля 2005 г. N 222 // СЗ РФ. 2005. N 17. Ст. 1557. Информация об адресных данных пользователей услуг почтовой связи, о почтовых отправлениях, почтовых переводах денежных средств, телеграфных и иных сообщениях, входящих в сферу деятельности операторов почтовой связи, а также сами эти почтовые отправления, переводимые денежные средства, телеграфные и иные сообщения являются тайной связи и могут выдаваться только отправителям (адресатам) или их представителям (ст. 15 Федерального закона от 17 июля 1999 г. N 176-ФЗ "О почтовой связи" <1>); -------------------------------- <1> СЗ РФ. 1999. N 29. Ст. 3697. г) сведения об объектах интеллектуальной собственности, т.е. сведения о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации информации о них. Правовой режим охраны таких сведений регулируется патентным законодательством <1>; -------------------------------- <1> Патентный закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3517-1 (в ред. от 7 февраля 2003 г.) // Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1992. N 42. Ст. 2319; Приказ Роспатента от 6 июня 2003 г. N 82 "О правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение" // БНА. 2003. N 46, и др. д) сведения, относящиеся к служебной и коммерческой тайне. Понятие и признаки указанной информации одинаково формулируются в ст. 139 ГК РФ применительно к информации, составляющей как служебную, так и коммерческую тайну, однако эти виды информации не следует отождествлять. Правовой режим рассматриваемой информации устанавливается законодательством или самими субъектами: объем и состав сведений, относимых к коммерческой тайне, определяется предпринимателями (в локальных актах хозяйствующих субъектов или договорах), а относимых к служебной тайне - государственными органами. Юридическая природа информации, составляющей служебную тайну, ее содержание и соотношение с другими видами информации являются дискуссионными в юридической науке. В узком смысле институт служебной тайны охватывает сведения, связанные с деятельностью государственных органов, в которой аккумулируется информация в области государственного управления, военной, правоохранительной деятельности, а также сведения, составляющие коммерческую, банковскую тайну, персональные данные, которые поступают в государственные (муниципальные) органы от субъектов предпринимательской деятельности и граждан <1>. -------------------------------- <1> Фатьянов А.А. Проблемы формирования института служебной тайны в отечественном праве // Государство и право. 1999. N 4. С. 15 - 18. В широком смысле служебную тайну понимают как любую информацию, которая стала известна лицу при исполнении им своих служебных (трудовых) обязанностей. При этом не имеет значения, в какой организации работает лицо (государственной или негосударственной) <1>. -------------------------------- <1> Гаврилов Э. К вопросу об охране коммерческой, служебной и личной тайны. Гражданско-правовые аспекты // Хозяйство и право. 2003. N 5. С. 28. При таком подходе, по существу, стирается грань между информацией, составляющей служебную и профессиональную тайну. Отличительным признаком служебной тайны должна быть сфера ее формирования и использования - государственное управление. Выделяя служебную тайну в качестве самостоятельного вида информации, Указ Президента РФ от 6 марта 1997 г. N 188 определяет ее как "служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и федеральными законами (служебная тайна)" (п. 3). Исходя из этого следует признать, что режим служебной тайны может устанавливаться только в государственных органах (федеральных и субъектов Федерации), а также в подчиненных им организациях. Вместе с тем охраняться в режиме служебной тайны должна информация, которая в соответствии с законодательством поступила в эти органы, уже находясь в режиме конфиденциальности, установленном ее обладателем (коммерческая, профессиональная, банковская тайна и др.), а также внутрисистемная информация, генерируемая в самом органе и которую до определенного времени нецелесообразно обнародовать в интересах государственного управления <1>. -------------------------------- <1> Волчинская Е. Информационная безопасность бизнеса: правовые аспекты // Закон. 2002. N 12. С. 5. Особенности определения информации, относящейся к данной категории, установлены в нормативных актах, регулирующих отношения в различных сферах предпринимательской и государственной деятельности. В частности, Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" <1> предусматривает, что сведения, составляющие коммерческую, служебную тайну и охраняемую законом тайну и полученные антимонопольным органом при осуществлении своих полномочий, не подлежат разглашению, за исключением случаев, установленных федеральным законом (ст. 15). -------------------------------- <1> Ведомости СНД И ВС РСФСР. 1991. N 16. Ст. 499. Согласно Федеральному закону от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" <1> гражданскому служащему запрещается разглашать или использовать в целях, не связанных с гражданской службой, сведения, отнесенные в соответствии с федеральным законом к сведениям конфиденциального характера, или служебную информацию, ставшие ему известными в связи с исполнением должностных обязанностей (п. 1 ст. 17). -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2004. N 31. Ст. 3215. Информация, составляющая коммерческую тайну, регулируется ГК РФ (ст. 139), Федеральным законом "О коммерческой тайне", а также рядом других законов <1>. -------------------------------- <1> Закон РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (ст. 15); Федеральный закон от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (ст. 10) // СЗ РФ. 1996. N 48. Ст. 5369; Закон РФ от 21 мая 1993 г. N 5003-1 "О таможенном тарифе" (ст. 14) // Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1993. N 23. Ст. 821; ФЗ от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" (ст. 32) (в ред. от 23 декабря 2003 г.) // СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 145; ФЗ от 18 июля 1995 г. N 108-ФЗ "О рекламе" (ст. 27) (в ред. от 9 мая 2005 г.) // СЗ РФ. 1995. N 30. Ст. 2864, и др. Закон о коммерческой тайне различает понятия коммерческой тайны и информации, составляющей коммерческую тайну. Коммерческая тайна - конфиденциальность информации, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду (п. 1 ст. 3). Информация, составляющая коммерческую тайну, - научно-техническая, технологическая, производственная, финансово-экономическая или иная информация (в том числе составляющая секреты производства (ноу-хау)), которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой обладателем такой информации введен режим коммерческой тайны (п. 2). Исходя из этого определения можно выделить признаки данной информации: 1) коммерческая ценность; 2) неизвестность третьим лицам; 3) отсутствие свободного доступа к такой информации на законном основании; 4) принятие мер обладателем этой информации к охране ее конфиденциальности (введение режима коммерческой тайны). Вместе с тем не всякая информация, обладающая указанными признаками, может относиться к коммерческой тайне. Перечень сведений, в отношении которых режим коммерческой тайны не может быть установлен лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, предусмотрен ст. 5 Закона о коммерческой тайне. Это сведения: 1) содержащиеся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающие факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры; 2) содержащиеся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности; 3) о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов; 4) о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом; 5) о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости и о наличии свободных рабочих мест; 6) о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам; 7) о нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений; 8) об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности; 9) о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации; 10) о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица; 11) обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами <1>. -------------------------------- <1> См., напр., ст. 9 ФЗ от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (в ред. от 7 марта 2005 г.) // СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918. Право на отнесение сведений к информации, составляющей коммерческую тайну, и на определение перечня и состава такой информации принадлежит ее обладателю с учетом положений законодательства. Обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, является лицо, которое владеет этой информацией на законном основании, ограничило доступ к этой информации и установило в отношении ее режим коммерческой тайны. Если данная информация получена в рамках трудовых отношений, ее обладателем признается работодатель. Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, имеет право: 1) устанавливать, изменять и отменять в письменной форме режим коммерческой тайны в соответствии с законом и гражданско-правовым договором; 2) использовать информацию, составляющую коммерческую тайну, для собственных нужд в порядке, не противоречащем законодательству; 3) разрешать или запрещать доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, определять порядок и условия доступа к этой информации; 4) вводить в гражданский оборот информацию, составляющую коммерческую тайну, на основании договоров, предусматривающих включение в них условий об охране конфиденциальности этой информации; 5) требовать от юридических и физических лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, государственных и муниципальных органов, которым предоставлена информация, составляющая коммерческую тайну, соблюдения обязанностей по охране ее конфиденциальности; 6) требовать от лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, в результате действий, осуществленных случайно или по ошибке, охраны конфиденциальности этой информации; 7) защищать в установленном законом порядке свои права в случае разглашения, незаконного получения или незаконного использования третьими лицами информации, составляющей коммерческую тайну, в том числе требовать возмещения убытков, причиненных в связи с нарушением его прав. Права обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, возникают с момента установления им в отношении такой информации режима коммерческой тайны. Режим коммерческой тайны - правовые, организационные, технические и иные принимаемые обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, меры по охране ее конфиденциальности. Режим коммерческой тайны считается установленным после принятия обладателем указанных мер, которые должны включать в себя: 1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну; 2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка; 3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана; 4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров; 5) нанесение на материальные носители (документы), содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, грифа "Коммерческая тайна" с указанием обладателя этой информации (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства). Индивидуальный предприниматель, являющийся обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, и не имеющий работников, с которыми заключены трудовые договоры, принимает меры по охране конфиденциальности информации, предусмотренные п. п. 3 и 5. Меры по охране конфиденциальности информации признаются разумно достаточными, если исключается доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, любых лиц без согласия ее обладателя, а также обеспечивается возможность использования такой информации работниками и передачи ее контрагентам без нарушения режима коммерческой тайны. Правовой режим коммерческой тайны устанавливается локальными актами юридического лица. При этом в целях охраны конфиденциальности информации работодатель обязан: - ознакомить под расписку работника, доступ которого к информации, составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им своих трудовых обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, а также с установленным работодателем режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение; - создать работнику необходимые условия для соблюдения им установленного работодателем режима коммерческой тайны. Доступ работника к информации, составляющей коммерческую тайну, осуществляется с его согласия, если это не предусмотрено его трудовыми обязанностями. Трудовым договором с руководителем организации должны предусматриваться его обязательства по обеспечению охраны конфиденциальности информации, обладателем которой являются организация и ее контрагенты, и ответственность за обеспечение охраны ее конфиденциальности. Режим коммерческой тайны может быть также установлен гражданско-правовым договором. Закон о коммерческой тайне определяет общие правила передачи информации, составляющей коммерческую тайну, ее обладателем контрагенту по договору и охрану ее конфиденциальности в рамках последнего, а также особые правила, касающиеся выполнения государственного контракта для государственных нужд (ст. ст. 9, 12). Специальные нормы о передаче данной информации по отдельным видам договоров содержатся в гражданском законодательстве (например, ст. ст. 727, 771 ГК РФ). Общей чертой правового режима рассмотренных выше видов конфиденциальной информации является отсутствие к ней свободного доступа. Вместе с тем законом предусмотрена возможность доступа государственных (муниципальных) органов к конфиденциальной информации. Основания и порядок предоставления государственным органам конфиденциальной информации, а также перечень субъектов, имеющих право на получение конфиденциальных сведений, предусматриваются нормами различных отраслей законодательства - банковского, налогового, валютного, таможенного, страхового и др. <1>, а также законами, определяющими правовое положение различных государственных органов (Счетной палаты, органов внутренних дел, прокуратуры, суда и др.) <2>. -------------------------------- <1> Например, ст. 102 НК РФ, ст. 26 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" // СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492; ст. 63 Федерального закона "О связи", ст. ст. 22, 23 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" // СЗ РФ. 2003. N 50. Ст. 4859; ст. 10 Таможенного кодекса РФ. <2> Статья 13 Федерального закона "О Счетной палате РФ" от 11 января 1995 г. N 4-ФЗ (в ред. от 1 декабря 2004 г.) // СЗ РФ. 1995. N 3. Ст. 167; ст. 11 Закона РФ от 18 апреля 1991 г. N 1026-1 "О милиции" (ред. от 9 мая 2005 г.) // Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. N 16. Ст. 503; ст. ст. 22, 33 Федерального закона "О прокуратуре РФ" от 17 января 1992 г. N 2202-1 (в ред. от 22 августа 2004 г.) // СЗ РФ. 1995. N 47. Ст. 4472; ст. 14 Федерального закона "О судебных приставах" от 21 июля 1997 г. N 118-ФЗ (в ред. от 22 августа 2004 г.) // СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3590; ст. 7 Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ (в ред. от 28 июля 2004 г.) // СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3418, и др. Так, в Законе о коммерческой тайне предусмотрено, что обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, по мотивированному требованию государственного (муниципального) органа предоставляет им на безвозмездной основе информацию, составляющую коммерческую тайну. Мотивированное требование должно быть подписано уполномоченным должностным лицом, содержать указание цели и правового основания затребования информации, составляющей коммерческую тайну, срок предоставления этой информации. В случае отказа обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, предоставить ее государственному (муниципальному) органу данные органы вправе затребовать эту информацию в судебном порядке. Порядок доступа к информации, составляющей налоговую тайну, должностных лиц государственных органов определяется ст. 102 НК РФ, Приказом МНС РФ от 3 марта 2003 г. N БГ-3-28/96 "Об утверждении порядка доступа к конфиденциальной информации налоговых органов" и др. <1>. -------------------------------- <1> БНА. 2003. N 3; см. также Приказ МВД РФ от 26 декабря 2003 г. N 1033 "Об утверждении перечня должностных лиц системы МВД России, пользующихся правом доступа к сведениям, составляющим налоговую тайну" (в ред. от 20 февраля 2004 г.) // БНА. 2004. N 7. Ст. 26 Закона "О банках и банковской деятельности" предусматривает, что справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате РФ, налоговым органам, таможенным органам в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия прокурора - органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве. Право доступа сотрудников антимонопольного органа к документам участников рекламной деятельности, в том числе к информации, составляющей коммерческую тайну, устанавливается Федеральным законом "О рекламе" (ст. 27). Правовой режим доступа к конфиденциальной информации регулируется не только нормами материального, но и процессуального права УПК РФ (ст. 29), ГПК РФ (ст. ст. 10, 85, 182, 185), АПК РФ (ст. 11, п. 1 ст. 16). Например, согласно ст. 29 УПК РФ только суд правомочен принимать решения о производстве выемки предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях; о наложении ареста на корреспонденцию, разрешении на ее осмотр и выемку в учреждениях связи; о контроле и записи телефонных и иных переговоров. 19.5. Защита информации и прав субъектов информационных отношений Защита информации может осуществляться с помощью организационных, экономических, технических, правовых и других средств. В связи с развитием информационных технологий, информационно-телекоммуникационных сетей, электронного документооборота все большее значение приобретает внедрение компьютерных способов защиты информации в автоматизированных системах ее передачи и обработки, программно-технических средств обеспечения информационной безопасности бизнеса. Закон о коммерческой тайне предусматривает, в частности, что обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, вправе применять при необходимости средства и методы технической защиты конфиденциальности этой информации, другие не противоречащие законодательству РФ меры (п. 4 ст. 10). Организации, обрабатывающие информацию с ограниченным доступом, которая является собственностью государства, создают специальные службы, обеспечивающие защиту информации (ст. 21 Закона об информации). Правовой базой технической защиты информации являются Закон об информации, Федеральный закон "Об электронно-цифровой подписи", Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" <1>, Федеральный закон "О связи" и др. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3430. |