учебник. Учебник" (под ред. А. И. Чучаева) ("

• Название: Учебник" (под ред. А. И. Чучаева) ("
• Анкор: учебник.docx
• Дата: 28.01.2017
• Размер: 0.73 Mb.
• Имя файла: учебник.docx
• Тип: Учебник; #589
• страница: 18 из 54

Глава 15. НАЗНАЧЕНИЕ НАКАЗАНИЯ
Информационно-справочный материал
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 11.01.2007 N 2 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания"; Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.10.2009 N 20 "О некоторых вопросах судебной практики назначения и исполнения уголовного наказания".
Литература
Благов Е.В. Назначение наказания (теория и практика). Ярославль, 2002; Звечаровский И.Э. Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление. М., 2012; Кругликов Л.Л. Общие начала назначения наказания. Караганда, 2006; Чугаев А.П., Веселов Е.Г. Назначение наказания. М., 2008.
§ 1. Понятие назначения наказания
Под назначением наказания понимается выбор судом вида и размера (срока) наказания, закрепленный в обвинительном приговоре.

При назначении лишения специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград, пожизненного лишения свободы и смертной казни, не выносится решение о размере наказания. В то же время в остальных случаях его определение является обязательным.

Назначая наказание в виде, например, лишения подсудимого права занимать определенные должности в органах государственной власти и органах местного самоуправления, суд определяет не размер наказания, а его срок.

Процесс назначения наказания специально регулируется нормами гл. 10 УК, а также некоторыми статьями уголовного закона, содержащимися в других главах УК (например, в ч. 2 ст. 22, ч. 5 ст. 31, ч. 2 ст. 53.1, ст. 88 и др.), и представляет собой свод правил, которыми должен руководствоваться суд. В него входят:

во-первых, типичные правила назначения наказания, не зависящие от специфики конкретного уголовного дела и использующиеся при назначении любого наказания. В уголовном законе они называются общими началами назначения наказания и содержатся в ст. ст. 60, 61, 63 УК. Размещение обстоятельств, смягчающих (ст. 61 УК) и отягчающих(ст. 63 УК) наказание, относящихся к общим началам, в самостоятельных статьях УК обусловлено только правилами законодательной техники, поскольку включение их в ст. 60 УК существенно затрудняло бы восприятие последней;

во-вторых, правила, применяемые только при наличии закрепленных в уголовном законе обстоятельств. Это специальные правила, они развивают или конкретизируют общие начала и применяются наряду с ними.

Специальные правила в зависимости от их влияния на пределы назначения наказания можно дифференцировать на две группы: 1) изменяющие пределы назначения наказания; 2) не влияющие на пределы назначения наказания.

К первой из них относятся специальные правила назначения наказания об обязательном его: а) смягчении (ст. ст. 62, 64 - 66 УК) и б) усилении (ст. ст. 68 - 70 УК). В целом эта группа правил характеризуется тем, что в уголовном законе предусмотрен специальный механизм или алгоритм смягчения или усиления наказания, т.е. каким образом и насколько суд должен изменить пределы назначения наказания по сравнению с закрепленными в санкции нормы Особенной части УК.

Вторая группа объединяет правила: а) назначение наказаний отдельных видов (ст. ст. 46 - 59 УК); б) назначение наказания за преступление, совершенное в соучастии (ст. 67 УК); в) исчисление сроков и зачет наказания (ст. 72 УК).
§ 2. Общие начала назначения наказания
Общие начала назначения наказания - это сформулированные в уголовном законе основополагающие правила (требования), которыми обязан руководствоваться суд при назначении наказания.

В общих началах назначения наказания находят отражение и конкретизацию принципы уголовного права применительно к задаче назначения наказания за конкретное преступление. Наказание должно отвечать принципам законности, справедливости и быть индивидуализированным. Все общие правила назначения наказания с некоторой долей условности можно дифференцировать в зависимости от того, какой в нем в большей степени находит проявление принцип уголовного права.

Законность как общее начало назначения наказания означает, что наказание назначается в соответствии с требованиями, установленными в УК:

а) наказание назначается в пределах санкции, предусмотренной соответствующей нормой Особенной части УК. Суд назначает виновному только такое наказание, которое непосредственно закреплено в соответствующей статье Особенной части УК. Если санкция с альтернативно указанными видами наказания, то суду следует избрать конкретный вид и определить его срок, если назначается, к примеру, ограничение свободы, или размер - в случае применения штрафа.

При назначении наказания нельзя выйти за пределы нижней и верхней границ наказания, изложенного в статье Особенной части УК, за исключением специальных случаев:

во-первых, они предусмотрены соответственно ст. ст. 64, 69 и 70 УК. Это положение нашло отражение непосредственно в ч. 2 ст. 60 УК;

во-вторых, имеются три исключения в Общей части из рассматриваемого правила. Первое из них сформулировано в ч. 1 ст. 51 УК, согласно которой осужденным военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, вместо исправительных работ, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК, может быть назначено ограничение по военной службе. Второе исключение содержится в ч. 1 ст. 55 УК. В ней оговаривается возможность замены лишения свободы содержанием в дисциплинарной воинской части осужденным военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, а также военнослужащим, проходящим военную службу по контракту на должностях рядового и сержантского состава. Третье - в ч. 2 ст. 53.1 УК. В ней закреплена возможность замены назначенного лишения свободы (на срок не свыше 5 лет) принудительными работами в случае, если суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания в местах лишения свободы;

в-третьих, подобное исключение предусмотрено п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.10.2009 N 20 "О некоторых вопросах судебной практики назначения и исполнения уголовного наказания". В нем говорится: если несовершеннолетнему в силу положений ч. 6 ст. 88 УК не может быть назначено наказание в виде лишения свободы, а санкция статьи Особенной части УК, по которой он осужден, не предусматривает иного вида наказания, то суду следует назначить ему другой, более мягкий вид наказания в соответствии с ч. 1 ст. 88 УК;

б) наказание назначается с учетом положений Общей части УК. Это требование в определенной степени конкретизирует приведенное выше правило. Оно обусловлено тем, что иногда для того, чтобы правильно назначить наказание, необходимо обращаться к соответствующим положениям Общей части, в которых определяются особенности каждого вида наказания, начиная от минимального и максимального срока (размера) и заканчивая его содержанием. Например, даже если в санкции предусмотрено лишение права занимать определенную должность, оно не может быть назначено всем осужденным, а только тем, которые занимают должности на государственной службе либо в органах местного самоуправления. В Общей части УК содержатся запреты назначения определенных видов наказания некоторым категориям осужденных. Так, ограничение свободы не назначается военнослужащим, иностранным гражданам, лицам без гражданства, а также лицам, не имеющим места постоянного проживания на территории РФ (ч. 6 ст. 53 УК).

Назначенное наказание должно быть справедливым, т.е. соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления.

Характер общественной опасности преступления зависит от установленных судом объекта посягательства, формы вины и отнесения ст. 15 УК преступного деяния к соответствующей категории преступлений. Это качественная характеристика общественной опасности.

Степень общественной опасности определяется обстоятельствами содеянного: степенью осуществления преступного намерения, способом совершения преступления, размером вреда или тяжестью наступивших последствий, ролью соучастника преступления. Степень общественной опасности - это сравнительная опасность по отношению к другим преступлениям того же характера и вида. В каждом совершенном преступлении признаки соответствующего состава могут быть выражены по-разному. Например, одним из признаков разбойного нападения в целях хищения чужого имущества служит применение насилия, опасного для жизни или здоровья потерпевшего. В зависимости от того, какое насилие было применено в том или ином случае, меняется и степень общественной опасности совершенного разбоя.

Степень общественной опасности невозможно соизмерить без учета обстоятельств, отягчающих и смягчающих наказание (ст. ст. 61 и 63 УК). Например, степень общественной опасности будет значительно выше, чем у подобных преступлений, если оно совершено, например, организованной группой, общеопасным способом, с использованием оружия и т.д.

Требование справедливости назначенного наказания предполагает при наличии альтернативно указанных видов наказания обязанность суда сначала рассмотреть возможность назначения более мягкого вида наказания из числа предусмотренных. Более строгий вид применяется только в случае, если менее строгий вид не может обеспечить целей наказания.

Из предыдущего правила вытекает требование индивидуализации наказания. Оно не должно быть чрезмерно мягким, поскольку тогда будет порождать у виновного чувство вседозволенности, и не быть неоправданно суровым, чтобы не озлобить осужденного. Наказание должно назначаться с учетом личности виновного, т.е. данных, имеющих юридическое значение в зависимости от совершенного преступления или установленных законом особенностей уголовной ответственности и наказания отдельных категорий лиц, и иных характеризующих личность подсудимого сведений, которыми располагает суд при вынесении приговора.

В число целей наказания входит исправление лица, совершившего преступление, предупреждение совершения им новых преступлений, поэтому при выборе вида и размера (срока) наказаний учитываются система его жизненных ценностей, вид и глубина искажения индивидуального сознания.

Суд учитывает также психобиологические особенности личности - психическое состояние лица, пол, возраст, состояние физического здоровья и др. Отдельные из них, например несовершеннолетие виновного, беременность, законодатель отнес к смягчающим обстоятельствам.

Уголовно-правовое значение имеют только те факторы, которые влияют на оценку совершенного преступления и лица, его совершившего, следовательно, и на выбор вида и размера наказания.

Обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, могут относиться не только к характеристике степени общественной опасности преступления, но и к личности виновного. Это прямо следует из ч. 3 ст. 60 УК, а также из анализа ст. ст. 61, 63 УК. К таким обстоятельствам, например, следует относить несовершеннолетний возраст виновного, беременность, наличие у подсудимого на иждивении малолетних детей и т.п.

Учет влияния назначенного наказание на исправление осужденного и на условия жизни его семьи предполагает выяснение: материального положения семьи; наличия иных кроме подсудимого кормильцев; членов семьи, находящихся на иждивении; характер взаимоотношений подсудимого с членами семьи (могут быть приняты во внимание и фактические семейные отношения, не регламентированные Семейным кодексом РФ).

Процесс назначения наказания предполагает учет всех правил общих начал назначения наказания в совокупности.
§ 3. Обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание
Обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, - это условия, характеризующие степень общественной опасности совершенного преступления и (или) личность виновного, влияющие на понижение или усиление наказания.

При наличии одного или нескольких обстоятельств, предусмотренных ч. 1 ст. 61 или ч. 1 ст. 63 УК, суд обязан соответственно смягчить или усилить наказание виновному в пределах санкции. Однако в самом уголовном законе не предусмотрен механизм влияния того или иного обстоятельства на назначенное наказание. Надо исходить из того, что если нет обстоятельств, смягчающих или отягчающих наказание, оно назначается примерно равным медиане санкции. При наличии смягчающих обстоятельств - в диапазоне от нижнего предела санкции до ее медианы, отягчающих обстоятельств - в диапазоне от медианы санкции до ее верхнего предела.

Вместе с тем обстоятельства, смягчающие или отягчающие наказание, признаются таковыми с учетом установленных в судебном заседании фактических обстоятельств уголовного дела. Оценить то или иное обстоятельство как смягчающее или отягчающие - это прерогатива суда. Например, наличие малолетних детей у виновного не может расцениваться как смягчающее наказание обстоятельство (п. "г" ч. 1 ст. 61 УК), если осужденный совершил преступление в отношении своего ребенка, а также в отношении усыновленного (удочеренного) или находящегося на иждивении осужденного либо под его опекой ребенка либо лишен родительских прав.

Непризнание обстоятельства смягчающим или отягчающим наказание должно быть мотивировано в описательно-мотивировочной части приговора.

В ч. 1 ст. 61 УК предусмотрено 10 смягчающих наказание обстоятельств. Порядок их размещения приведен в определенную систему: вначале расположены обстоятельства, относящиеся в основном к личности виновного, затем касающиеся характера содеянного, причин и условий, вследствие которого оно было совершено, и, наконец, завершают систему обстоятельства, характеризующие поведение виновного после совершения преступления.

1. Совершение впервые преступления небольшой или средней тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств (п. "а" ч. 1 ст. 61 УК). Это единое смягчающее обстоятельство, предполагающее наличие совокупности условий: а) совершение преступления впервые; б) оно должно быть небольшой или средней тяжести (ст. 15 УК); в) наличие случайного стечения обстоятельств.

Впервые совершившим признается лицо, совершившее одно или несколько преступлений, ни за одно из которых оно ранее не было осуждено либо ранее совершенные им деяния не влекут правовых последствий.

Случайное стечение обстоятельств, вследствие которых подсудимый совершил преступление, - это вопрос факта. Данные обстоятельства свидетельствуют о том, что виновному не свойственны глубокая антиобщественная установка и стойкие пороки в сознании и поведении. Социально-психологический склад лиц, совершивших преступление при таких обстоятельствах, скорее характеризует пониженная сопротивляемость влиянию внешних условий, неумение противостоять им.

2. Несовершеннолетие виновного (п. "б" ч. 1 ст. 61 УК). Вводя это обстоятельство, законодатель исходил из того, что несовершеннолетние в силу своей недостаточной социальной зрелости не всегда способны правильно осознать опасность совершенного ими преступления. Достижение виновным возраста 18 лет к моменту назначения наказания не освобождает суд от учета рассматриваемого обстоятельства как смягчающего.

3. Беременность виновной (п. "в" ч. 1 ст. 61 УК). Уголовный кодекс не связывает состояние беременности обязательно с совершением преступления (такое состояние может быть установлено и на момент назначения наказания); из принципа гуманизма закон преследует цели охраны здоровья беременной, нормального внутриутробного развития и рождения ребенка.

4. Наличие малолетних детей у виновного (п. "г" ч. 1 ст. 61 УК). Малолетний - это ребенок, не достигший возраста 14 лет. Признание данного обстоятельства смягчающим наказание обусловлено стремлением законодателя учесть интересы семьи виновного лица, в особенности интересы физического и нравственного развития его малолетних детей.

5. Совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания (п. "д" ч. 1 ст. 61 УК). К ним могут быть отнесены самые разнообразные обстоятельства лично-семейного или служебно-личного плана: смерть близкого человека, вызвавшая резкое ухудшение материального положения лица; его болезнь или болезнь ребенка, супруга или других близких лиц; потеря работы и т.д.

Для того чтобы быть смягчающим обстоятельством, стечение тяжелых жизненных обстоятельств должно быть связано с совершенным преступлением. Например, после пожара, при котором погибло все имущество, виновный совершил кражу одежды, чтобы одеть себя и своих детей.

Мотив сострадания предполагает совершение преступления из сострадания к потерпевшему, например лишение того жизни в случае его тяжелой неизлечимой болезни или непереносимых физических страданий (эвтаназия).

6. Совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости (п. "е" ч. 1 ст. 61 УК). От аналогичного обстоятельства, исключающего преступность деяния (ст. 40 УК), данное принуждение отличается тем, что виновный сохранял при этом возможность руководить своими действиями, однако сам факт принуждения свидетельствует о меньшей опасности совершенного преступления.

Под материальной понимается зависимость подсудимого от лица, у которого он находится на иждивении, проживает на его жилплощади, не имея собственной, и т.д. Служебная зависимость основана на подчинении виновного вышестоящему начальству по работе. Иная зависимость может возникать в самых различных ситуациях (например, зависимость ученика или студента от преподавателя, свидетеля или подследственного от следователя и т.д.).

7. Совершения преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, при исполнении приказа или распоряжения (п. "ж" ч. 1 ст. 61 УК). Как уже говорилось, соблюдение всех условий правомерности, установленных в уголовном законе (ст. ст. 37, 38, 39, 41, 42 УК), исключают преступность деяния. Рассматриваемое смягчающее обстоятельство будет налицо лишь при нарушении этих условий правомерности, несоблюдение которых влечет перерастание возникшего обстоятельства, исключающего преступность деяния, в преступление со смягчающими обстоятельствами.

8. Противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления (п. "з" ч. 1 ст. 61 УК). В этом случае поведение потерпевшего занимает важное место в цепи условий и обстоятельств, вызвавших совершение преступления. Иногда даже говорят о своеобразной "вине" потерпевшего, что служит основанием для смягчения наказания лица, совершившего преступление. Условием такого смягчения является то, что поведение потерпевшего, спровоцировавшего преступление, было либо противоправным, либо аморальным.

9. Явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, изобличению других участников преступления и розыску, добытого в результате преступления (п. "и" ч. 1 ст. 61 УК). Указанные обстоятельства относятся к формам деятельного раскаяния, т.е. позитивного постпреступного поведения, свидетельствующего о значительном уменьшении степени общественной опасности лица, совершившего преступление.

Явка с повинной - добровольное сообщение виновного органам власти о факте совершения им преступления, сделанное при личной явке в органы власти. Явка с повинной имеет уголовно-правовое значение в пределах сроков давности привлечения к уголовной ответственности и не зависит от мотивов такой явки. При этом не имеет значения, знали или нет органы власти о совершенном преступлении, разыскивалось ли ими виновный; важно, чтобы такая явка была не вынужденной, а добровольной.

Активное способствование раскрытию преступления, изобличению других участников преступления заключается в оказании помощи правоохранительным органам в изобличении сообщников, предоставлении и отыскании доказательств по уголовному делу. Частным случаем такой деятельности является оказание правоохранительным органам помощи в розыске имущества, приобретенного в результате совершения преступления.

10. Оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему (п. "к" ч. 1 ст. 61 УК). Указанные обстоятельства также относятся к специфическим формам деятельного раскаяния, что и служит основанием для смягчения наказания. Приведенный перечень видов деятельного раскаяния отличается от изложенного в п. "и" ч. 1 ст. 61 УК тем, что преследует не цель способствования раскрытию преступления, а предотвращение либо уменьшение вредных последствий преступного деяния, возмещение или устранение причиненного ущерба. К таким действиям можно отнести вызов "Скорой помощи" для лица, пострадавшего в результате нарушения виновным правил дорожного движения, доставление его в больницу, возвращение похищенного имущества владельцу, компенсация морального вреда и т.д.

Согласно ч. 2 ст. 61 УК перечень смягчающих наказание обстоятельств не является исчерпывающим, при назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих обстоятельства, не указанные в ч. 1 ст. 61 УК.

Часть 1 ст. 63 УК предусматривает 16 обстоятельств, отягчающих наказание.

1. Рецидив преступлений (п. "а" ч. 1 ст. 63 УК). Его понятия и виды даны в ст. 18 УК (см. гл. 11 учебника). Рецидив является наиболее опасной формой множественности преступлений; совершение второго и каждого последующего преступления свидетельствует о значительном искажении ценностно-нормативной ориентации лица, его общественной опасности.

2. Наступление тяжких последствий в результате совершения преступления (п. "б" ч. 1 ст. 63 УК). Характеристика последствий как тяжких относится к оценочным понятиям, определяемым в каждом конкретном случае судом с учетом совокупности всех обстоятельств дела. Статья 63 УК имеет в виду тяжкие последствия, наступившие в результате не любого преступления, а такого, в число признаков состава которого указанное обстоятельство не входит (в этом случае его квалифицирующее, отягчающее значение уже учтено при конструировании санкции уголовно-правовой нормы). Вместе с тем, не являясь признаком состава преступления, тяжкие последствия должны находиться в причинной связи с совершенным лицом преступным деянием. Такими последствиями могут быть гибель людей, причинение тяжкого вреда здоровью человека, крупного материального ущерба и т.д.

3. Совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации) (п. "в" ч. 1 ст. 63 УК). Законодательное определение этих форм соучастия в преступлении дано в ст. 35 УК.

4. Особо активная роль в совершении преступления (п. "г" ч. 1 ст. 63 УК). Она не зависит от вида соучастника, а определяется повышенной значимостью характера или объема его действий. Чаще всего это обстоятельство относится к организатору преступления или наиболее активному его исполнителю.

5. Привлечение к совершению преступления лиц, которые страдают тяжелыми психическими расстройствами либо находятся в состоянии опьянения, а также лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность (п. "д" ч. 1 ст. 63 УК). Данные обстоятельства серьезно повышают опасность преступления. Так, в одних случаях (привлечение к совершению преступления лиц, страдающих болезненными психическими расстройствами; лиц, не достигших возраста уголовной ответственности) они могут свидетельствовать о стремлении виновного избежать уголовной ответственности, в других (привлечение к совершению преступления лица, находящегося в состоянии опьянения) - о преступном использовании состояния опьянения соучастника, облегчающее втягивание его в совершение преступления. Особую опасность представляет вовлечение несовершеннолетних в совершение преступления. Само по себе это деяние, совершенное в отношении любого несовершеннолетнего, образует самостоятельный состав преступления (ст. 150 УК). В случае если несовершеннолетний при этом не достиг возраста уголовной ответственности, это учитывается как обстоятельство, отягчающее наказание.

6. Совершение преступления по мотиву политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы (п. "е" ч. 1 ст. 63 УК). Указанные мотивы означают проникнутые сильной неприязнью или ненавистью побуждения, проистекающие из политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной либо групповой принадлежности человека. Этот мотив предполагает стремление виновного показать фактом совершения преступления наличие у него определенной неприязни к какой-либо нации, расе, религии и т.д., а также к тем или иным их представителям. Социальная группа - совокупность людей, выделенных по какому-либо признаку.

7. Совершение преступления из мести за правомерные действия других лиц, а также с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение (п. "е" ч. 1 ст. 63 УК). Мотив мести в принципе предполагает акт расплаты, причинение зла за зло, причиненное человеку в прошлом. В данном случае поведение потерпевшего является "злом" исключительно из субъективных соображений виновного, так как поводом для мести выступает правомерное поведение потерпевшего.

Цель скрыть другое преступление или облегчить его совершение нередко связана с мотивом мести за правомерное поведение потерпевшего. Но возможно, что преступление в этом случае совершается из других побуждений, в связи с чем решающее для назначения наказания значение приобретает именно указанная цель преступления.

8. Совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга (п. "ж" ч. 1 ст. 63 УК). Под осуществлением служебной деятельности следует понимать действие лица, входящее в круг его обязанностей, вытекающих из трудового договора. Под выполнением общественного долга понимается осуществление гражданами как специально возложенных на них общественных обязанностей, так и совершение других действий в интересах общества или отдельных лиц.

Связь преступления с осуществлением лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга выражается в том, что преступление совершается либо с целью воспрепятствовать указанным видам социально полезного поведения, либо по мотиву мести за указанное поведение. Преступление признается совершенным при отягчающих обстоятельствах не только в отношении самого лица, осуществлявшего служебную деятельность или выполнявшего общественный долг, но в отношении его близких. К близким потерпевшему могут относиться лица, состоящие с ним в родстве, свойстве (родственники супруга), а также лица, жизнь, здоровье и благополучие которых заведомо для виновного дороги потерпевшему в силу сложившихся личных отношений.

9. Совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного (п. "з" ч. 1 ст. 63 УК). Если виновный не осознавал этого факта (например, добросовестно заблуждался в возрасте потерпевшего), то наказание повышаться не должно.

10. Совершение преступления с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а также мучениями для потерпевшего (п. "и" ч. 1 ст. 63 УК). Признак особой жестокости обусловлен как способом совершения преступления, так и другими обстоятельствами, свидетельствующими о проявлении виновным особой жестокости в совершении им преступления. Особая жестокость может означать совершение в отношении потерпевшего преступления в присутствии близких потерпевшему лиц, когда виновный осознавал, что причиняет им тем самым особые страдания.

Под садизмом понимается ненормальная страсть к жестокости, наслаждение чужими страданиями, под издевательством - оскорбительное поведение, причиняющее существенные страдания, унижающие человеческое достоинство; оно выражается в глумлении, причинении нравственных страданий потерпевшему. Мучения представляют собой действия, причиняющие страдания путем длительного лишения пищи, питья или тепла либо путем помещения (или оставления) потерпевшего во вредных для здоровья условиях, либо другие сходные действия.

11. Совершение преступления с использованием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, наркотических средств, психотропных, сильнодействующих, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов, а также с применением физического или психического принуждения (п. "к" ч. 1 ст. 63 УК). Применение преступником указанных орудий и средств отягчает ответственность, поскольку для совершения преступления избирается способ, создающий повышенную опасность не только для лиц, в отношении которых оно совершается, но и для других. Если взорвали, например, автомашину, то пострадать могут и люди, оказавшиеся рядом.

Под физическим насилием понимается любая форма физического воздействия на потерпевшего при совершении преступления (побои, вред здоровью, истязание). Психическим насилием являются различного рода угрозы применения к потерпевшему или его близким физического насилия, причинения имущественного или иного вреда.

12. Совершение преступления в условиях чрезвычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия, а также при массовых беспорядках (п. "л" ч. 1 ст. 63 УК). Чрезвычайное положение означает особый правовой режим деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления, предприятий, учреждений и организаций. Оно является временной мерой и обычно вводится в обстановке восстановления законности и правопорядка, устранения угрозы безопасности граждан и оказания им необходимой помощи.

Под стихийным бедствием понимаются землетрясения, наводнения, оползни и другие стихийные явления, связанные с гибелью людей, причинением вреда их здоровью или имуществу. Иным кроме стихийного общественным бедствием могут быть и "рукотворные" события, также связанные с наступлением указанных последствий. Массовые беспорядки предполагают грубое нарушение общественного порядка с привлечением большего числа людей (толпы) и сопровождаются погромами, разрушениями, поджогами и иными насильственными действиями.

13. Совершение преступления с использованием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения или договора (п. "м" ч. 1 ст. 63 УК). Указанное обстоятельство повышает наказание, поскольку виновный обманывает лиц, оказавших ему доверие, используя его для совершения преступления. Использовать доверие, оказанное в силу служебного положения, может не только должностное лицо, но и рядовой сотрудник.

14. Совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти (п. "н" ч. 1 ст. 63 УК). Представителями власти признаются должностные лица, наделенные в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от него в служебной зависимости. Форменная одежда и документы - атрибуты представителя власти. Использование форменной одежды (например, полиции) или фальшивых документов (например, органов службы безопасности, налоговой полиции и др.) облегчают совершение преступления и дискредитируют органы власти. Названные атрибуты власти могут находиться у виновного как на законных, так и на незаконных основаниях.

15. Совершение умышленного преступления сотрудником органа внутренних дел (п. "о" ч. 1 ст. 63 УК). Усиление наказания обусловлено тем, что, с одной стороны, статус сотрудника органа внутренних дел в ряде случаев облегчает или делает возможным совершение некоторых преступлений, а с другой стороны, преступление совершается лицом, на которого возложена обязанность бороться с этими явлениями в обществе.

16. Совершение преступления в отношении несовершеннолетнего (несовершеннолетней) родителем или иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего (несовершеннолетней), а равно педагогом или другим работником образовательного, воспитательного, лечебного либо иного учреждения, обязанным осуществлять надзор за несовершеннолетним (несовершеннолетней) (п. "п" ч. 1 ст. 63 УК). Рассматриваемое обстоятельство относится к субъекту преступления: виновный по отношению к несовершеннолетнему является лицом, на котором лежит юридическая обязанность по воспитанию подростка (родитель, педагог, усыновитель, опекун, воспитатель, врач, тренер и т.д.).

Совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, наркотических средств, психотропных или других одурманивающих веществ, законом не отнесено к обстоятельствам, отягчающим наказание. Оно выступает в качестве квалифицирующего и особо квалифицирующего признака преступления, предусмотренного ст. 264 УК, может учитываться как отрицательная характеристика личности виновного.

Перечень отягчающих наказание обстоятельств является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит, а их установление имеет существенное значение для правильного решения вопроса об индивидуализации наказания.

Если смягчающее или отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК в качестве криминообразующего или квалифицирующего признака состава преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.
§ 4. Специальные правила об обязательном

смягчении наказания