Суханов ГП. суханов ворд. Учебник в 2 томах Ответственный редактор заслуженный деятель науки рф, доктор юридических наук, профессор Е. А. Суханов том I
 Скачать 4.08 Mb.
|
|
членских (корпоративных) отношениях, а его глава без доверенности действует «от имени» хозяйства, в том числе представляет его интересы и совершает сделки, т.е. по сути выступает как его «исполнительный орган». Однако, не будучи самостоятельным субъектом гражданского права (юридическим лицом), такое хозяйство как целое не может стать и субъектом каких-либо гражданских правоотношений. Поэтому субъектами соответствующих прав и обязанностей в действительности становятся либо глава хозяйства, либо также и его члены (участники). 83 В случае расторжения брака между супругами, если один или оба вступили в брак до достижения совершеннолетия, полная дееспособность за ними сохраняется. Но если брак признан недействительным, то вопрос о сохранении полной дееспособности решается судом (абз. 3 п. 2 ст. 21 ГК). 84 СЗ РФ. 2002. № 46. Ст. 4532 (с послед. изм.). 85 СЗ РФ. 2002. № 43. Ст. 4190. 86 См. п. 59 постановления Пленума ВАС РФ от 15 декабря 2004 г. № 29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»» // Специальное приложение к Вестнику ВАС РФ. 2005. № 12. 87 Витрянский В.В. Реформа законодательства о несостоятельности (банкротстве) // Вестник ВАС РФ. Специальное приложение к № 2. 1998. С. 95. 88 Введен Федеральным законом от 24 апреля 2008 г. № 49-ФЗ // СЗ РФ. 2008. № 17. Ст. 1756. 89 СЗ РФ. 2008. № 17. Ст. 1755. 90 См., например: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Отв. ред. О.Н. Садиков. 3-е изд. М., 2005. С. 116. 91 СЗ РФ. 2003. № 40. Ст. 3822. 92 Перечень документов, предоставляемых гражданином, подавшим заявление о назначении его опекуном или попечителем, а также сроки предоставления таких документов определяются Постановлением Правительства РФ от 18 мая 2009 г. № 423 «Об отдельных вопросах осуществления опеки и попечительства в отношении несовершеннолетних граждан» (СЗ РФ. 2009. № 21. Ст. 2572). 93 Порядок и сроки заключения такого договора определяются Постановлением Правительства РФ от 18 мая 2009 г. № 423. 94 Отсутствие уважительных причин для отказа опекуна (попечителя) от исполнения своих обязанностей может стать основанием для его отстранения (а не освобождения) от их исполнения, но при этом отношения по опеке (попечительству) обычно 95 Подобная ситуация может, например, сложиться в случае ухода из общества с ограниченной ответственностью (выхода, смерти и т.д.) его последнего или единственного участника, при котором все доли участия переходят к самому обществу: оно и в этом случае будет продолжать действовать в качестве юридического лица до своей ликвидации. 96 Категория «юридических лиц публичного права», используемая в ряде зарубежных правопорядков, противоречит традиционному для отечественного права признанию самостоятельной гражданской правосубъектности публично-правовых образований (см. § 1 гл. 6 настоящего тома учебника). Кроме того, за такими «юридическими лицами» в любом случае пришлось бы признавать имущественную обособленность, что привело бы либо к новой приватизации государственного имущества, либо к сохранению или появлению новых искусственных «вещных» прав таких субъектов на данное имущество. В связи с этим применение категории «юридическое лицо публичного права» в отечественном гражданском праве представляется безосновательным. 97 По данным государственной регистрации, в России в настоящее время имеется почти 4 млн юридических лиц, из которых 3 млн составляют общества с ограниченной ответственностью и около 200 тыс. – акционерные общества, тогда как численность всех некоммерческих организаций немногим превышает 650 тыс. (16% от общего числа юридических лиц). 98 Именно поэтому, например, крестьянское (фермерское) хозяйство не становится юридическим лицом: его имущество не обособляется от личного имущества ведущих его граждан, а последние в силу этого отвечают по долгам такого хозяйства всем своим имуществом. Точно так же имущество акционерных и других хозяйственных обществ и товариществ не является объектом долевой собственности их участников, ибо иной подход с необходимостью ведет к признанию и долевой ответственности последних по долгам созданных ими организаций, причем опять-таки всем своим имуществом, а не только внесенным в их уставной (складочный) капитал. 99 Между тем в юридических отношениях, в том числе в имущественном обороте, отнюдь не всегда участвуют только люди. Как отмечал еще Б.Б. Черепахин, участниками правоотношений могут быть и различные общественные образования, причем входящие в их состав люди не являются участниками этих правоотношений. Иной подход означает отрицание реальности юридического лица и удвоение субъекта права (Черепахин Б.Б. Волеобразование и волеизъявление юридического лица // Труды по гражданскому праву (серия «Классика российской цивилистики»). М., 2001. С. 299). 100 См.: Рахмилович В.А. О так называемом субстрате юридического лица // Проблемы совершенствования советского законодательства: Труды ВНИИСЗ. Вып. 29. М., 1984. С. 116–118. 101 Подробнее об этих теориях см.: Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица. Очерк истории и теории: Учебное пособие. М., 2003. Гл. III. 102 Подробнее об этом см., например: Ершова Е.А., Овчинникова К.Д. Предприятие (бизнес) в современном экономико-правовом обороте. М., 2006; Суханов Е.А. Предприятие и юридическое лицо // Хозяйство и право. 2004. № 7; Флейшиц Е.А. Торговопромышленное предприятие в праве западноевропейском и РСФСР // Вестник гражданского права. 2008. № 2.. 103 Вместе с тем предлагаемое законодательное признание особого статуса корпораций позволит единообразно не только урегулировать структуру (статус) и «внутрикорпоративные отношения», но и решить ряд важных практических вопросов (например, о порядке и последствиях оспаривания решений их общих собраний и других коллегиальных органов, о правах их участников на информацию о деятельности корпорации, о выходе из нее и т.д.) (см.: Концепция развития законодательства о юридических лицах: Проект // Вестник гражданского права. 2009. № 2. С. 19–20). 104 Общепризнанной стала констатация избыточности количества организационно-правовых форм некоммерческих организаций, предусмотренных отдельными федеральными законами. С целью их сокращения предлагается закрепить непосредственно в Гражданском кодексе относительно небольшой замкнутый перечень основных видов («моделей») таких юридических лиц, исключив возможность постоянного создания их новых разновидностей (см.: Концепция развития законодательства о юридических лицах: Проект. С. 57–60). 105 Возможность получать прибыль в рамках некоммерческой организации (с использованием налоговых и других льгот) оказалась весьма привлекательной для недобросовестных лиц, а законодательные нормы не без лоббистских усилий не смогли 106 При наличии расхождений в содержании устава и учредительного договора приоритет отдается уставу. Подробнее об учредительном договоре и его соотношении с уставом юридического лица см.: Козлова Н.В. Учредительный договор о создании коммерческих обществ и товариществ. М., 1994. 107 Действующее законодательство предусматривает единственную возможность существования юридического лица без учредительных документов – создание государственной корпорации на основании специального федерального закона (п. 3 ст. 71 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» // СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 145; далее – Закон о некоммерческих организациях). Исключительность этого положения можно объяснить только исключительной природой такой организации, в действительности не являющейся ни государственной (поскольку переданное ей государством имущество становится ее, т.е. частной, собственностью), ни корпорацией (отсутствуют отношения членства), ни даже некоммерческой организацией (ибо она занимается предпринимательской деятельностью, доходы от которой фактически используются на ее собственные нужды). 108 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Отв. ред. О.Н. Садиков. 3-е изд. М., 2005. С. 149–150 (автор комментария – В.А. Рахмилович). 109 См.: Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. 6-е изд. Т. 1. М., 2003. С. 144 (автор главы – И.В. Елисеев). Данная ситуация подтверждает также, что некоммерческие организации во многих случаях не нуждаются в правах юридических лиц для выполнения своих функций. 110 Правила ведения бухгалтерских балансов установлены Федеральным законом от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» (СЗ РФ. 1996. № 48. Ст. 5369). 111 Фирменное наименование коммерческой организации не следует смешивать с принадлежащим ей же коммерческим обозначением, являющимся объектом самостоятельного исключительного права (ст. 1538, 1539 ГК). Коммерческое обозначение используется для индивидуализации принадлежащих одному лицу одного или нескольких предприятий – имущественных комплексов, а не субъектов права (например, одному юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю может принадлежать один 112 См.: Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. I). Ст. 3430; далее – Закон о лицензировании). 113 Органами юридических лиц обычно являются физические лица, сохраняющие в этом качестве самостоятельную гражданскую правосубъектность (которая и объясняет предусмотренную п. 3 ст. 53 ГК возможность их имущественной ответственности перед своими юридическими лицами). Признание органов юридических лиц самостоятельными субъектами права (см., например: Цепов Г.В. Понятие органа юридического лица по российскому законодательству // Правоведение. 1998. № 3), как это имеет место и в ряде развитых правопорядков, поставит их в положение законных представителей, которые в российском гражданском праве традиционно действуют от имени лиц с недостатками правосубъектности (дееспособности). 114 Черепахин Б.Б. Волеобразование и волеизъявление юридического лица. С. 303–304. 115 Согласно п. 3 ст. 8 Федерального закона от 22 августа 1996 г. № 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» (СЗ РФ. 1996. № 35. Ст. 4135) структурные подразделения вуза могут им «наделяться по доверенности полностью или частично правомочиями юридического лица». Это абсурдное правило свидетельствует лишь о некомпетентности законодателя и не должно восприниматься всерьез, ибо даже законодатель не вправе переступать границы здравого смысла. 116 Хотя судебная практика и допускает действительность договора, заключенного руководителем филиала (представительства) «от имени филиала» при наличии «полномочий от юридического лица», «выраженных в положении о филиале и в доверенности» (абз. 3 п. 20 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // Вестник ВАС РФ. 1996. № 9), с этим невозможно согласиться. Нельзя заключить сделку для юридического лица ни «от имени» его неправосубъектного подразделения, ни при отсутствии должным образом оформленных полномочий. 117 Решение о государственной регистрации банков и других кредитных организаций принимает Центральный банк, который затем сам пересылает в регистрирующий орган необходимые документы, а после их государственной регистрации в качестве юридических лиц выдает им лицензии на осуществление банковской деятельности (п. 8 ст. 4 и ст. 59 Федерального закона от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» // СЗ РФ. 2002. № 28. Ст. 2790 (далее – Закон о Центральном банке); ч. 2 ст. 12 и ч. 3 ст. 15 Федерального закона от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР «О банках и банковской деятельности в РСФСР»» // СЗ РФ. 1996. № 6. Ст. 492). 118 Предварительное согласие антимонопольного органа (в настоящее время – Федеральная антимонопольная служба при Правительстве РФ) требуется на создание новой коммерческой организации путем слияния или присоединения ранее действовавших организаций, если суммарная балансовая стоимость активов участвующих в этом юридических лиц превышает 3 млрд руб., или сумма их выручки за последний год превышает 6 млрд руб., или хотя бы одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара свыше 35% (для финансовых организаций названные пределы устанавливаются федеральным правительством по согласованию с Центробанком). Оно также необходимо при первоначальном создании коммерческой организации, уставный капитал которой оплачивается акциями (долями) и(или) имуществом финансовой организации и стоимость активов последней превышает указанную предельную величину (п. 1 ст. 27 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) // СЗ РФ. 2006. № 31 (ч. 1). Ст. 3434). 119 См. также постановления Правительства РФ от 17 мая 2002 г. № 319 «Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» и от 19 июня 2002 г. № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» // СЗ РФ. 2002. № 20. Ст. 1872; № 26. Ст. 2586, а также Правила ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 438 // СЗ РФ. 2002. № 26. Ст. 2585.Следует иметь в виду, что государственная регистрация некоммерческих организаций в настоящее время осуществляется Министерством юстиции РФ и его территориальными органами, а кредитных организаций – Центральным банком РФ, которые затем направляют необходимые документы в соответствующий регистрирующий (налоговый) орган для внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Все это не позволяет говорить о едином порядке государственной регистрации юридических лиц. 120 Подробнее см. также: Сарбаш С.В. Направления совершенствования законодательства о регистрации юридических лиц // Вестник гражданского права. 2006. № 1. 121 Подробнее об этом см.: Концепция развития законодательства о юридических лицах: Проект. С. 21–27. 122 Статья 211 Закона о регистрации юридических лиц (в ред. Федерального закона от 2 июля 2005 г. № 83-ФЗ). К таковым относятся юридические лица, которые в течение года не представляли документов налоговой отчетности и не осуществляли никаких операций хотя бы по одному из своих банковских счетов. При наличии у них имущества они подвергаются упрощенной процедуре банкротства и ликвидируются по решению суда, а при его отсутствии исключаются из государственного реестра по решению регистрирующего органа даже при наличии задолженности перед бюджетом (см. п. 1 поста- 123 См.: Реорганизация и ликвидация юридических лиц по законодательству России и стран Западной Европы. М., 2000. С. 26. В российском праве этим целям служит предусмотренный ст. 559 и сл. ГК договор продажи предприятия или его части как имущественного комплекса. 124 Пункт 2 ст. 104 ГК; абз. 2 п. 1 ст. 20 Закона об акционерных обществах; ст. 17 Закона о некоммерческих организациях; ст. 34 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161- ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (СЗ РФ. 2002. № 48. Ст. 4746; далее – Закон о государственных и муниципальных унитарных предприятиях). 125 В соответствии с п. 1 ст. 30 Закона о защите конкуренции обязательное уведомление антимонопольного органа необходимо при создании коммерческой организации в результате слияния или присоединения, если суммарная стоимость активов коммер- 126 В особом порядке осуществляется также слияние, присоединение и преобразование юридических лиц, являющихся кредитными организациями (п. 6 ст. 60 ГК и ст. 235 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-I «О банках и банковской деятельно- 127 См.: Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций), утвержденный информационным письмом Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. № 50 // Вестник ВАС РФ. 2000. № 3. 128 Закон в этих случаях не исключает возможности обращения с требованием о погашении долгов к лицам, несущим в соответствии с законом дополнительную (субсидиарную) ответственность по долгам ликвидируемого юридического лица (например, к полным товарищам, участникам обществ с дополнительной ответственностью или членам производственных кооперативов). В связи с наличием такой ответственности казенные предприятия и учреждения вообще не могут быть объявлены банкротами. 129 При ликвидации банков, привлекавших средства граждан, кредиторами первой очереди, наряду с указанными выше гражданами, становятся и вкладчики этих банков – физические лица, а также Агентство по страхованию вкладов и Центральный банк по требованиям, касающимся предусмотренных законом страховых выплат по вкладам граждан (абз. 6 п. 1 ст. 64 ГК). 130 См. п. 24 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8. 131 Современное законодательство отождествляет понятия несостоятельности и банкротства. В дореволюционном русском праве несостоятельностью считалось само состояние недостаточности имущества должника для удовлетворения требований кредиторов, а банкротством – причинение ущерба кредиторам путем уменьшения или сокрытия имущества несостоятельным должником, т.е. «уголовная сторона того гражданского отношения, которое называется несостоятельностью» (Шершеневич Г.Ф. Конкурсный процесс (серия «Классика российской цивилистики»). М., 2000. С. 460). 132 Шершеневич Г.Ф. Конкурсный процесс. С. 89–90; Витрянский В.В. Пути совершенствования законодательства о банкротстве // Вестник ВАС РФ. Специальное приложение. 2001. № 3. С. 92–93. 133 См., например: Васильев Е.А. Правовое регулирование конкурсного производства в капиталистических странах. М., 1989; Степанов В.В. Несостоятельность (банкротство) в России, Франции, Англии, Германии. М., 1999. 134 Развернутая система предупредительных мер, применяемых к неплатежеспособным банкам и иным кредитным организациям, предусмотрена в Федеральном законе от 25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» (СЗ РФ. 1999. № 9. Ст. 1097; далее – Закон о банкротстве кредитных организаций), поскольку речь идет о возможных случаях крупных финансовых потерь клиентов (вкладчиков) банков, которые, в свою очередь, могут стать причиной их банкротства (см.: Тосунян Г.А., Викулин А.Ю. Несостоятельность (банкротство) кредитных организаций. М., 2002). 135 Подробнее об этом см. также п. 49–58 постановления Пленума ВАС РФ от 15 декабря 2004 г. № 29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального зако- 136 Научно-практический комментарий (постатейный) к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)» / Под ред. В.В. Витрянского. М., 2003. С. 316 (автор комментария – С.Е. Андреев). 137 См. также п. 33–36 постановления Пленума ВАС РФ от 15 декабря 2004 г. № 29. 138 Подробнее см.: Витрянский В.В. Новое в правовом регулировании несостоятельности (банкротства) // Хозяйство и право. 2003. № 1. С. 12–13. 139 См. также п. 37–44 постановления Пленума ВАС РФ от 15 декабря 2004 г. № 29. 140 См. также п. 45–48 постановления Пленума ВАС РФ от 15 декабря 2004 г. № 29. 141 См.: Федеральный закон от 29 июля 1998 г. № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» // СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3813 (далее – Закон об оценочной деятельности). 142 Кредиторы, требования которых обеспечены залогом имущества должника-банкрота, удовлетворяют свои требования за счет 70% средств, вырученных от продажи предмета залога (по требованиям о возврате кредита – 80%), а остальная часть этих сумм используется для погашения требований кредиторов первой и второй очереди при недостаточности иного имущества должника, а также внеочередных требований об оплате судебных расходов и вознаграждения арбитражному управляющему и привлеченным им лицам (ст. 138 Закона о банкротстве). 143 См. также Закон о банкротстве кредитных организаций. 144 См. также п. 61, 64 постановления Пленума ВАС РФ от 15 декабря 2004 г. № 29. 145 Статья 39 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» (СЗ РФ. 2002. № 4. Ст. 251; с послед. изм.; далее – Закон о приватизации). Подробнее об участии государства и других публично-правовых образований в гражданских правоотношениях через свои органы см. гл. 6 настоящего тома учебника. 146 Закон исключает эту возможность только для попыток создания таких компаний другими «компаниями одного лица» (п. 2 ст. 88 ГК), с тем чтобы предотвратить полное исчезновение ответственности реальных (фактических) учредителей, предусмотренной, в частности, абз. 2 п. 3 ст. 56 ГК. Однако и из этого правила теперь установлено изъятие (п. 6 ст. 98 ГК): дочерние акционерные общества в атомном энергопромышленном комплексе создаются основным акционерным обществом со 100%-ным участием федерального государства (п. 22 ст. 4 Федерального закона от 5 февраля 2007 г. № 13-ФЗ // СЗ РФ. 2007. № 7. Ст. 834), которое по сути и становится их единственным учредителем и участником. 147 Термин «коммандита» происходит от итал. commandare, соответствующего лат. deponere – вверять на хранение, хранить, что характеризует суть взаимоотношений коммандитистов и товарищей (подробнее см.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1: Введение. Торговые деятели (серия «Классика российской цивилистики»). М., 2003. С. 345–346). 148 СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 785. См. также постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»» (БВС РФ. 2000. № 3; Вестник ВАС РФ. 2000. № 2). 149 Наименование данного органа «советом директоров» исходит из традиций англоамериканского права, которое стремится придать ему функции исполнительного, а не надзорного органа (и соответственно сформировать его состав). Наличие же постоянно действующего органа участников в виде их наблюдательного совета по германской традиции является реальной формой контроля за текущей работой исполнительных органов, от которого последние, естественно, хотели бы освободиться. Наш закон допускает участие членов исполнительного органа общества в его совете директоров, что во многом лишает последний его смысла в качестве наблюдательного совета. 150 См. также постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»» (Вестник ВАС РФ. 2004. № 1). 151 Все эти опасности отмечались еще в дореволюционной литературе как «темные стороны акционерного дела» (Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. С. 367–369). 152 О причинах этого см., например: Сыродоева О.Н. Акционерное право США и России (сравнительный анализ). М., 1996. С. 55–58. 153 В соответствии с п. 5 ст. 1 Закона об акционерных обществах речь идет о специальных правилах Федерального закона о приватизации государственного и муниципального имущества 2001 г. (п. 2 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»»). Подробнее об этом см.: Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах» / Под ред. Г.С. Шапкиной. 3-е изд. М., 2002. С. 18–25 (автор комментария – Г.С. Шапкина). 154 СЗ РФ. 1998. № 30. Ст. 3611. 155 Согласно Временному положению о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденному Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» (Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. № 47. Ст. 2722), такие компании владеют контрольными пакетами акций других обществ, причем эти последние, в свою очередь, не могут владеть акциями холдинговой компании. 156 Сама терминология «piercing the corporate veil» («снятие корпоративной маски») пришла из практики американских судов в отношении «компаний одного лица», иногда недобросовестно скрывавших имущество учредителя (единственного участника) от его кредиторов. Подробнее см.: Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. М., 1987. С. 145 и сл. |