экзамен на адвоката. Учебнопрактическое пособие. Часть первая гарант
 Скачать 0.77 Mb.
|
6.14. Особенности составления адвокатом проекта договора купли-продажи в интересах продавцаЗаметим, что при подготовке проекта практически любого гражданско-правового договора можно придерживаться общей (базовой) структуры договора*(64), в которую входит: 1. Преамбула (вводная часть) договора, включающая: - наименование договора (договор купли - продажи, поставки, комиссии, транспортных услуг, аренды, совместной деятельности и пр.); - дата подписания договора (число, месяц и год подписания); - место подписания договора (населенный пункт); - полное фирменное наименование контрагента, под которым последний зарегистрирован в реестре государственной регистрации, а также сокращенное название сторон по договору ("Арендодатель", "Арендатор"; "Продавец", "Покупатель" и пр.); - должности, фамилии, имена и отчества лиц, подписывающих договор, указания на их полномочия на подписание договора. 2. Предмет договора - то, о чем именно договариваются стороны, существенные условия договора, без которых договор считается недействительным; 3. Права и обязанности сторон; 4. Цены и порядок расчетов; 5. Дополнительные условия: ответственность сторон, срок действия договора и др. 6. Прочие условия, которые могут включать следующие вопросы: - законодательство, регулирующее отношения сторон (особенно это важно для внешнеторговых контрактов); - особенности согласований связи между сторонами (лица, полномочные давать информацию и решать вопросы, относящиеся к исполнению договора; сроки связи между сторонами; способы связи: телефон, факс, телекс, телеграф, телетайп с указанием их номеров и иных данных); - судьба преддоговорной работы и ее результатов после подписания договора; - количество экземпляров договора; 7. Реквизиты (почтовые реквизиты; местонахождение (адрес) сторон; банковские реквизиты сторон; отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, для контейнеров, для мелких отправок)) и подписи сторон. По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену) (ст. 454 ГК РФ). Товаром по договору купли-продажи могут быть любые вещи с соблюдением правил, предусмотренных ст. 129 ГК РФ (ст. 455 ГК РФ). Договор может быть заключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара. Условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара. Если иное не предусмотрено договором купли-продажи, обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент (ст. 458 ГК РФ): - вручения товара покупателю или указанному им лицу, если договором предусмотрена обязанность продавца по доставке товара; - предоставления товара в распоряжение покупателя, если товар должен быть передан покупателю или указанному им лицу в месте нахождения товара. Товар считается предоставленным в распоряжение покупателя, когда к сроку, предусмотренному договором, товар готов к передаче в надлежащем месте и покупатель в соответствии с условиями договора осведомлен о готовности товара к передаче. Товар не признается готовым к передаче, если он не идентифицирован для целей договора путем маркировки или иным образом. В случаях, когда из договора купли-продажи не вытекает обязанность продавца по доставке товара или передаче товара в месте его нахождения покупателю, обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент сдачи товара перевозчику или организации связи для доставки покупателю, если договором не предусмотрено иное. Товар, который продавец обязан передать покупателю, должен соответствовать требованиям, предусмотренным ст. 469 ГК РФ, в момент передачи покупателю, если иной момент определения соответствия товара этим требованиям не предусмотрен договором купли-продажи, и в пределах разумного срока должен быть пригодным для целей, для которых товары такого рода обычно используются (ст. 470 ГК РФ). Продавец обязан передать покупателю товар, соответствующий условиям договора купли-продажи о комплектности (ст. 478 ГК РФ). В случае, когда договором купли-продажи не определена комплектность товара, продавец обязан передать покупателю товар, комплектность которого определяется обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Покупатель обязан оплатить товар по цене, предусмотренной договором купли-продажи, либо, если она договором не предусмотрена и не может быть определена исходя из его условий, по цене, определяемой в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ, а также совершить за свой счет действия, которые в соответствии с законом, иными правовыми актами, договором или обычно предъявляемыми требованиями необходимы для осуществления платежа (ст. 485 ГК РФ). Когда цена установлена в зависимости от веса товара, она определяется по весу нетто, если иное не предусмотрено договором купли-продажи. Следует отметить, что ГК РФ предусмотрены отдельные виды договоров купли продажи. Договор розничной купли-продажи. По такому договору продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Договор розничной купли-продажи является публичным договором. К отношениям по договору розничной купли-продажи с участием покупателя-гражданина, не урегулированным ГК РФ, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними (ст. 492 ГК РФ). Договор найма-продажи (ст. 501 ГК РФ). Договором может быть предусмотрено, что до перехода права собственности на товар к покупателю покупатель является нанимателем (арендатором) переданного ему товара (договор найма-продажи) (ст. 501 ГК РФ). Если иное не предусмотрено договором, покупатель становится собственником товара с момента оплаты товара. Договор поставки (ст. 506 ГК РФ). По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ). Поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных или муниципальных нужд (ст. 525 ГК РФ). Договор контрактации (ст. 535 ГК РФ). По договору контрактации производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать выращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию заготовителю - лицу, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи (ст. 535 ГК РФ). К отношениям по договору контрактации, не урегулированным правилами ст. 535-538 ГК РФ, применяются правила о договоре поставки, а в соответствующих случаях - о поставке товаров для государственных нужд. Договор энергоснабжения (ст. 539 ГК РФ). По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (ст. 539 ГК РФ). Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии. К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным ГК РФ, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними. К отношениям по договору снабжения электрической энергией правила параграфа 6 гл. 30 ГК РФ применяются, если законом или иными правовыми актами не установлено иное. Договор продажи недвижимости (ст. 549 ГК РФ). По договору купли-продажи недвижимого имущества (договору продажи недвижимости) продавец обязуется передать в собственность покупателя земельный участок, здание, сооружение, квартиру или другое недвижимое имущество (ст. 549 ГК РФ). Правила, предусмотренные параграфа 7 гл. 30 ГК РФ, применяются к продаже предприятий постольку, поскольку иное не предусмотрено правилами о договоре продажи предприятия. Договор продажи недвижимости заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (ст. 550 ГК РФ). Несоблюдение формы договора продажи недвижимости влечет его недействительность. Переход права собственности на недвижимость по договору продажи недвижимости к покупателю подлежит государственной регистрации (ст. 551 ГК РФ). В договоре продажи недвижимости должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю по договору, в том числе данные, определяющие расположение недвижимости на соответствующем земельном участке либо в составе другого недвижимого имущества (ст. 554 ГК). При отсутствии этих данных в договоре условие о недвижимом имуществе, подлежащем передаче, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным. Договор продажи недвижимости должен предусматривать цену этого имущества (ст. 555 ГК РФ). При отсутствии в договоре согласованного сторонами в письменной форме условия о цене недвижимости договор о ее продаже считается незаключенным. Передача недвижимости продавцом и принятие ее покупателем осуществляются по подписываемому сторонами передаточному акту или иному документу о передаче (ст. 556 ГК РФ). Договор продажи предприятия (ст. 559 ГК РФ). По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам (ст. 559 ГК РФ). Исключительные права на средства индивидуализации предприятия, продукции, работ или услуг продавца (коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания), а также принадлежащие ему на основании лицензионных договоров права использования таких средств индивидуализации переходят к покупателю, если иное не предусмотрено договором. Права продавца, полученные им на основании разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, не подлежат передаче покупателю предприятия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Передача покупателю в составе предприятия обязательств, исполнение которых покупателем невозможно при отсутствии у него такого разрешения (лицензии), не освобождает продавца от соответствующих обязательств перед кредиторами. За неисполнение таких обязательств продавец и покупатель несут перед кредиторами солидарную ответственность. Договор продажи предприятия заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, с обязательным приложением к нему документов, указанных в п. 2 ст. 561 ГК РФ (ст. 560 ГК РФ). Несоблюдение формы договора продажи предприятия влечет его недействительность. Договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. Состав и стоимость продаваемого предприятия определяются в договоре продажи предприятия на основе полной инвентаризации предприятия, проводимой в соответствии с установленными правилами такой инвентаризации (ст. 561 ГК РФ). При подготовке проекта определенного договора купли-продажи в интересах продавца, принимая во внимание вышеизложенное, адвокат также должен учитывать следующее. Несоблюдение простой письменной формы договора купли-продажи во многих случаях не влечет ее недействительность, между тем такая практика невыгодна сторонам договора. Согласно ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показатели. Кроме того, могут возникнуть разногласия с налоговыми органами при подтверждении расходов в целях налогообложения прибыли по данной сделке*(65). Н.В. Ларина справедливо отмечает*(66), что при составлении договора купли-продажи необходимо учитывать, что в гражданском законодательстве предусмотрены диспозитивные нормы. То есть, стороны могут предусмотреть в договоре условие, которое исключает применение общей нормы, или условие, отличное от общей нормы. Таким образом, при составлении договора купли-продажи одной из целей должно стать грамотное использование диспозитивных норм, которые упрощают заключение и исполнение договора. Гражданское законодательство предоставляет субъектам хозяйственной деятельности значительную свободу в выборе условий сделки. Вместе с тем недопустимо включение в текст договора положений, противоречащих императивным нормам (нормы, которые установлены в ГК РФ и не могут быть изменены соглашением сторон), что подтверждают и материалы судебной практики. Заметим, что единственное существенное условие договора купли-продажи - предмет договора. Предметом договора купли-продажи являются, в первую очередь, вещи (товары), т.е. предметы материального мира (как созданные человеком, так и природой), удовлетворяющие определенные человеческие потребности. Для того чтобы вещь признавалась товаром и могла быть предметом договора купли-продажи, необходимо наделение ее качеством оборотоспособности. Другими словами, необходимо, чтобы вещь могла свободно переходить от одного лица к другому. Таким образом, вещи, ограниченные в обороте, могут стать предметом договора купли-продажи только при наличии у продавца специального разрешения на их покупку (яды, наркотические вещества), а вещи, изъятые из оборота, вообще не могут продаваться и покупаться. Предметом договора купли-продажи, хотя и с определенными ограничениями, могут быть такие специфические разновидности вещей, как ценные бумаги и валютные ценности. Ограничения заключаются в том, что положения, предусмотренные ГК РФ, применяются к ним постольку, поскольку другими законами не установлены специальные правила их купли-продажи. К числу таких законов относятся Федеральные законы от 22 апреля 1996 г. "О рынке ценных бумаг", от 26 декабря 1995 г. "Об акционерных обществах", Закон РФ от 9 октября 1992 г. "О валютном регулировании и валютном контроле" и некоторые другие. Действующий ГК РФ впервые установил, что предметом договора купли-продажи могут быть и имущественные права, в частности, речь идет о купле-продаже имущественных прав на объекты интеллектуальной собственности (прав на использование произведений литературы, науки, искусства, изобретений, промышленных образцов и т.д.), а также о совершаемых на биржах сделках купли-продажи прав на определенное имущество. В договоре купли-продажи должно быть отражено положение об ассортименте товаров. Основное требование, предъявляемое ГК РФ к договору купли-продажи, - из договора ясно должно следовать наименование и количество товаров. Количество товара, подлежащего передаче покупателю, предусматривается договором купли-продажи в соответствующих единицах измерения или в денежном выражении. Условие о количестве товара может быть согласовано путем установления в договоре порядка его определения (ст. 465 ГК РФ). Если договор купли-продажи не позволяет определить количество подлежащего передаче товара, договор не считается заключенным. Практика показывает, что немаловажными являются и отражение в договоре купли-продажи положения об ассортименте товаров, так как определение предмета договора через видовое понятие (например, ткани, кондитерские изделия, мебель) является невыгодным для покупателя, особенно приобретающего товары с целью их дальнейшей перепродажи. Действительно, в данном случае продавец (поставщик), передавший покупателю, например, ткани одного вида и цвета, будет считаться надлежаще исполнившим свое обязательство. В то же время покупатель по данному договору скорее всего не сможет реализовать весь объем полученного товара и понесет убытки от предпринимательской деятельности. Условия о качестве товаров. Продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи (ст. 469 ГК РФ). При отсутствии в договоре купли-продажи условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется. Таким образом, важной характеристикой товара является его соответствие требованиям о качестве, устанавливаемым законом, иными нормативно-правовыми актами. В договоре купли-продажи целесообразно оговорить конкретные показатели качества товара. В случаях, когда к товарам прилагается инструкция по их потреблению, покупатель может возложить на продавца обязанность по тиражированию инструкций по использованию товара с включением понесенных расходов в стоимость товаров. Стороны могут самостоятельно определить сроки обнаружения недостатков товара в договоре купли-продажи, т.к. правила о сроках, закрепленные в ст. 477 ГК РФ, являются диспозитивными. Покупателю договором может быть вменена обязанность проверки качества товаров с уведомлением продавца об обнаруженных недостатках в установленные договором сроки. В договоре купли-продажи следует отразить и положение о переходе права собственности. Важным в договоре купли-продажи является определение момента перехода права собственности на товар. Собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения имуществом. В то же время он несет бремя содержания принадлежащего ему имущества. Риск случайной гибели или случайного повреждения имущества также лежит на собственнике, если иное не предусмотрено законом или договором (ст.ст. 209-211 ГК РФ). Иными словами, с момента перехода права собственности на товар от продавца к покупателю все расходы и убытки, связанные с уничтожением или порчей товара по любым причинам, ложатся только на покупателя. Указанная норма является диспозитивной, поэтому стороны вправе изменить ее в договоре с целью минимизации собственных рисков. Наиболее выгодными для покупателя являются условия поставки товара на его склад, при которых риск случайной гибели и порчи товара до момента его приемки на склад берет на себя продавец. Последний для защиты своих интересов может настаивать на включении в договор положения об обязанности покупателя нести расходы по транспортировке и страхованию товара. Конкретный размер транспортных расходов целесообразно предусмотреть в тексте договора. Это исключит споры о целесообразности осуществленных продавцом транспортных расходов. Если право собственности на товар переходит к покупателю в момент вывоза им товара, например, со склада продавца, то все обязанности по транспортировке и риску случайной гибели ложатся на покупателя. Этот вариант удобен для продавца и невыгоден для покупателя. В случаях, когда договором купли-продажи предусмотрено, что право собственности на переданный покупателю товар сохраняется за продавцом до оплаты товара или наступления иных обстоятельств, покупатель не вправе до перехода к нему права собственности отчуждать товар или распоряжаться им иным образом, если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из назначения и свойств товара. В случаях, когда в срок, предусмотренный договором, переданный товар не будет оплачен или не наступят иные обстоятельства, при которых право собственности переходит к покупателю, продавец вправе потребовать от покупателя возвратить ему товар, если иное не предусмотрено договором (ст. 491 ГК РФ). Срок исполнения обязательств. Важным условием договора купли-продажи нередко является срок исполнения сторонами своих обязанностей. Так, например, специальные правила о сроках установлены для такой разновидности договора купли-продажи, как договор поставки. Применительно к договору поставки срок передачи товаров приобретает характер существенного условия договора. В виде диспозитивной нормы в ГК РФ воспроизведено следующее правило. Если в договоре периоды поставки не определены, то следует исходить из того, что товары должны поставляться равномерными партиями помесячно. Однако стороны вольны выбрать собственный механизм поставок. Так, при сезонном характере деятельности хозяйствующего субъекта в договоре целесообразно оговорить поставку товара в разном количестве в зависимости от времени года. Внутри сроков поставки можно предусмотреть конкретные дни недели и часы, когда будет поставляться товар. Если товар приобретается крупными партиями, в договоре можно оговорить обязанность поставщика извещать покупателя об отправке товара. Установление гарантийного срока. В договоре купли-продажи могут содержаться положения о так называемой договорной гарантии. Продавец товара не вправе уменьшать гарантийный срок, установленный изготовителем. Между тем закон предоставляет продавцу право увеличить этот срок или установить свой гарантийный срок, если он не установлен изготовителем товара. Договорная гарантия, или ручательство, продавца на отсутствие недостатков в товаре в течение определенного срока, на первый взгляд является преимуществом для покупателя. Вместе с тем следует учитывать, что гарантия по договору может не распространяться на быстроизнашивающиеся детали; началом продолжительного гарантийного срока может являться момент, когда товар был изготовлен*(67), что "работает" уже в интересах продавца. Помимо этого договорная гарантия может касаться лишь какого-то определенного дефекта товара и не распространяться на иные недостатки. Факт наличия или отсутствия договорной гарантии определяет ответственность продавца за качество товара. По общему правилу продавец отвечает за недостатки товаров, если покупатель докажет, что дефекты образовались до момента перехода риска случайной гибели или случайной порчи к покупателю или по причинам, возникшим до этого момента. В отношении товаров, на которые продавцом предоставлена договорная гарантия, он отвечает за недостатки товаров в течение гарантийного срока, если не докажет, что они возникли после передачи покупателю вследствие нарушения покупателем правил пользования товарами или их хранения, а также действия третьих лиц или непреодолимой силы (ст. 476 ГК РФ). Целесообразно также включить в договор требование об обязательном вызове представителя продавца (поставщика) при выявлении покупателем некачественного товара либо его недостачи. Исполнение договора: обязанности сторон. По договору купли-продажи основная обязанность продавца - передать, а покупателя - принять и оплатить товар. Учитывая то, что согласно ст. 431 ГК РФ при толковании договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений, сторонам следует обратить внимание на формулировки договора. Так, использование формулировки "продавец поставляет товар" в отличие от формулировки "продавец передает товар" обусловливает применение к возникшим отношениям норм о договоре поставки, правовое регулирование которого обладает определенной спецификой. Например, договоры поставки часто предусматривают предоставление покупателем поставщику отгрузочной разнарядки - указания об отгрузке товара третьим лицам (получателям). В таком случае в договоре необходимо предусмотреть требования к отгрузочной разнарядке, например: обязательность указания в ней номенклатуры, количества, способа и места отгрузки продукции, а также согласованной цены на продукцию; срока и способа вручения отгрузочной разнарядки (направление по почте или с помощью факса). Цена и порядок расчетов. В договоре купли-продажи должен присутствовать специальный раздел, посвященный цене и порядку осуществления расчетов по договору. Согласно п. 1 ст. 40 НК РФ для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен. В случаях значительного отклонения цены товара по договору (более чем на 20%) от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени, налоговый орган вправе доначислить налоги исходя из рыночных цен. Таким образом, при установлении цены товара в договоре купли-продажи необходимо учитывать и этот факт. В соответствии с п. 1 ст. 168 НК РФ при реализации товаров налогоплательщик дополнительно к цене реализуемых товаров обязан предъявить к оплате покупателю соответствующую сумму налога на добавленную стоимость. Учитывая вышесказанное, в разделе договора о цене рекомендуется указывать цену без НДС, ставку НДС, сумму НДС и общую цену договора (цена плюс НДС). В случае фиксирования цены товара в условных единицах либо стабильной валюте возможное падение курса рубля не отразится на интересах продавца. В соответствии со ст. 317 ГК РФ цена в договоре может быть обозначена в иностранной валюте или условных единицах. Однако оплата по договору производится в рублях. В договоре следует определить, по какому курсу будет переводиться в рубли стоимость товара: например, по курсу Банка России либо ММВБ на день оплаты, курсу Банка России на момент начала поставки и т.п. В случае заключения договора купли-продажи с указанием цены товара в условных единицах необходимо правильно отразить в учете суммовые разницы при их возникновении. Изменение цены договора. В процессе осуществления экономической деятельности продавец (поставщик) может увеличить цену договора. Следует обратить внимание на то, что изменение цены, предусмотренной договором, допускается в случаях и на условиях, установленных договором. Так, согласно материалам одного из дел в арбитражный суд обратился завод резиновых технических изделий (поставщик) с иском о взыскании с авторемонтного завода (покупатель) стоимости манжет, от оплаты которых последний частично отказался. В связи с удорожанием в ходе выполнения договора сырья, энергии, услуг и транспортных тарифов поставщик направил покупателю письмо, в котором сообщил об увеличении стоимости манжет, и, не дожидаясь ответа, произвел их отгрузку. Покупатель свой отказ от оплаты продукции по новой цене мотивировал тем, что согласованная сторонами при заключении договора цена не была изменена. Поскольку в заключенном договоре не были предусмотрены случаи и условия изменения цены на изделия, а законом поставщику не предоставлено право на одностороннее изменение договора в связи с упомянутыми причинами, арбитражный суд обоснованно отказал поставщику в удовлетворении исковых требований*(68). Таким образом, неиспользование диспозитивной нормы гражданского законодательства относительно изменения цены на товар было в данном случае выгодно покупателю. Продавцу выгоден быстрый оборот денежных средств и невыгодно снижение количества продаваемого товара. Для достижения этих целей продавцы могут в своих договорах предусматривать систему стимулирования постоянных покупателей. В частности, за поддержание плановых объемов закупок покупателям может предоставляться вознаграждение в виде скидок по оплате товаров. При этом в данной ситуации договор купли-продажи (поставки) должен предусматривать порядок и размер предоставления скидок. Например, скидки конкретным покупателям предоставляются на основании решения руководителя организации-продавца, а размер их зависит от объемов покупок за предыдущий месяц. Применение продавцом системы скидок неминуемо вызывает вопросы по бухгалтерскому и налоговому учету. Для признания в налоговом учете дохода от реализации с учетом предоставленных скидок они должны быть экономически обоснованы. Для этого следует указать в тексте договора купли-продажи условия их предоставления или дать ссылку на существующую в организации политику предоставления скидок. Фактически в рассматриваемой ситуации изменяется цена товара при соблюдении оговоренных условий. Порядок расчетов по договору. Важным являются положения договоров купли-продажи, посвященные порядку расчетов. Нормы гражданского законодательства относительно порядка расчетов также являются диспозитивными, что может быть использовано сторонами. В договоре целесообразно предусмотреть: срок оплаты товара; начало течения данного срока (с момента отгрузки или момента получения товара); порядок расчетов (наличный или безналичный) и другие дополнительные требования. Ответственность сторон. Гражданским законодательством хозяйствующим субъектам предоставлено право предусмотреть в договоре санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств (неустойку). С одной стороны, подобное обеспечение исполнения обязательства выгодно добросовестной стороне, т.к. позволяет наказать контрагента, ненадлежаще выполняющего свои обязанности. В то же время необходимо учитывать, что санкции за нарушение договорных обязательств, признанные должником или подлежащие уплате должником на основании решения суда, а также суммы возмещения убытков и ущерба признаются внереализационными доходами в налоговом учете и облагаются налогом на прибыль организаций. Необходимо помнить, что продавец отвечает за недостатки товара, если покупатель докажет, что недостатки товара возникли до его передачи покупателю или по причинам, возникшим до этого момента (ст. 476 ГК РФ). В отношении товара, на который продавцом предоставлена гарантия качества, продавец отвечает за недостатки товара, если не докажет, что недостатки товара возникли после его передачи покупателю вследствие нарушения покупателем правил пользования товаром или его хранения, либо действий третьих лиц, либо непреодолимой силы. Важная диспозитивная норма установлена в ст. 394 ГК РФ. По общему правилу, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Договором могут быть предусмотрены случаи, когда: - допускается взыскание только неустойки, но не убытков; - убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки; - по выбору кредиторов могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки. Статьей 395 ГК РФ предусмотрена уплата покупателем процентов в случае просрочки платежа по договору. На неправомерность предъявления должнику одновременно двух мер ответственности (пеней и процентов за пользование чужими денежными средствами) за одно нарушение (просрочку платежа по договору) было указано в п. 6 Постановления Пленума ВС РФ N 13, Пленума ВАС РФ N 14 от 08.10.1998 "О практике применения положений ГК РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами". Суд исходил из того, что кредитор вправе предъявить требование о применении либо пеней (предусмотренных договором), либо процентов за пользование чужими денежными средствами (в соответствии со ст. 395 ГК РФ), если иное не предусмотрено законом или договором. Таким образом, если бы стороны оговорили право кредитора предъявлять продавцу требования одновременно по двум рассматриваемым санкциям, возмещение покупателем суммы пеней и процентов за пользование чужими денежными средствами было бы возможно. |