право. Учебное пособие призвано оказать практическую помощь студентам юридических вузов в сдаче экзамена по гражданскому праву
 Скачать 2.36 Mb.
|
|
28. Хозяйственные товарищества и общества. Хозяйственными товариществами и обществами являются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов участников, а также приобретенное или созданное ими в процессе хозяйственной деятельности является собственностью самих обществ и товариществ. Основное различие между товариществами и обществами заключается в том, что товарищество - это объединение лиц, а общество - объединение капиталов. В первом случае помимо внесения имущественных вкладов учредители (участники) должны лично участвовать деятельности организации. Что касается обществ то их учредители (участники) не обязательно должны лично участвовать в его деятельности (хотя это не исключается.) В последнем случае возможно одновременное участие в нескольких обществах. Отдельным категориям граждан может быть запрещено участие в хозяйственных обществах и товариществах (например, должностным лицам государственных и муниципальных образований) Хозяйственные общества и товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитное товарищество), а хозяйственные общества - в форме акционерного общества, общества с ограниченной или дополнительной ответственностью. Участники хозяйственных обществ и товариществ имеют следующие основные права и обязанности: участие в управлении делами, получение информации о деятельности организации (в том числе знакомство с бухгалтерскими документами, участие в распределении прибыли, получение в случае ликвидации организации части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами или его стоимости). Уставный (складочный капитал) хозяйственных товариществ и обществ может быть образован путем внесения денег, ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку. Денежная оценка осуществляется по соглашению между учредителями (участниками), а в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой оценке. ФЗ РФ от 26 декабря 1995 года "Об акционерных обществах" N 208-ФЗ в ред. Федерального закона от 29.12.2004 N 192-ФЗ). СЗ РФ 1996 г. N 1 ст. 1 ФЗ РФ от 8 февраля 1998 года "Об обществах с ограниченной ответственностью" 14-ФЗ (в ред. Федерального закон от 29.12.2004 N 192-ФЗ). СЗ РФ 1998 N 7 ст. 785 29. Полное товарищество Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим ему имуществом. Для участников полного товарищества характерны доверительные отношения между его участниками, поэтому каждый из них имеет право оказывать влияние на дела организации. Управление деятельностью полного товарищества основывается на единогласии всех его участников, если только в учредительном договоре не предусмотрено, что решения принимаются большинством голосов. Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми его участниками. Помимо сведений, необходимых для включения в любой учредительный документ, учредительный договор должен содержать условия о размере и составе складочного капитала, о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале, о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязанности по внесению вкладов (п. 2 ст. 70 ГК РФ). Распределение прибылей и убытков между его участниками производится пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением сторон. При этом не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибылях или убытках (п. 1 ст. 74 ГК РФ). Максимальный размер складочного капитала законом не установлен, так как участники полного товарищества несут субсидиарную (дополнительную) ответственность) по обязательствам товарищества (п. 1 ст. 75 ГК РФ). Они привлекаются к ответственности только при недостаточности имущества у полного товарищества как юридического лица. Участники полного товарищества, не являющиеся учредителями, отвечают наравне с ними по всем обязательствам. Выбытие из товарищества не прекращает ответственности по его обязательствам, возникшим до момента выхода или исключения, если в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором участник из него выбыл (п. 2 ст. 75 ГК РФ). Изменение состава участников не прекращает деятельности полного товарищества только в случае, если это прямо предусмотрено учредительным договором. Участник полного товарищества может быть при наличии серьезных оснований исключен из его состава в судебном порядке при наличии единогласного решения остающихся участников (п. 2 ст. 76 ГК РФ). Возможен и добровольный отказ от участия в товариществе, заявленного не менее, чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества, если же товарищество создавалось на определенный срок, то добровольный выход из него допускается только по уважительной причине. Выбывающий участник вправе требовать денежный эквивалент своей доли в имуществе товарищества, если иное не предусмотрено учредительным договором или соглашением сторон. Выплата стоимости имущества может быть полностью или частично заменена его выдачей в натуре по соглашению выбывающего участника с остающимися (п. 1 ст. 78 ГК РФ). Смерть участника полного товарищества или реорганизация входившего в него юридического лица приводит к вступлению в товарищество его наследников или правопреемников только при наличии согласия других участников. Наследники (правопреемники) участника, не вступившие в товарищество, приобретают право получить денежный эквивалент доли (имущество в натуре). Участник полного товарищества вправе с согласия остальных передать свою долю (ее часть) другому участнику либо третьему лицу. 30. Товарищество на вере Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами) имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Таким образом, деятельность товарищества на вере определяют полные товарищи. Единственным учредительным документов товарищества на вере является учредительный договор, который подписывается только полными товарищами. Вкладчики не могут участвовать в ведении дел товарищества. Не могут они также оспаривать действия полных товарищей. В то же время они имеют право на получение части прибыли, причитающейся на их долю в складочном капитале, на информацию о деятельности товарищества, на выход по окончании финансового года и получение своего вклада, на передачу своей доли в складочном капитале или ее части другому вкладчику или третьему лицу. Учредительным договором товарищества на вере могут быть предусмотрены и другие права вкладчика. Товарищество на вере ликвидируется при выбытии всех участвующих в нем вкладчиков, Однако полные товарищи имеют право вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество. Товарищество на вере сохраняется, если в нем остается по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик. При ликвидации товарищества на вере, в том числе в случае банкротства, вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов на имущество товарищества, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов. При этом оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков. 31. Общество с ограниченной ответственностью. Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах внесенных ими вкладов. Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью могут быть устав и учредительный договор. На момент государственной регистрации уставный капитал общества должен быть оплачен его участниками не менее, чем наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности. При нарушении этой обязанности общество должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации. В обществе с ограниченной ответственностью обязательна двухзвенная структура управления (ст. 91 ГК; ст. 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Высшим (волеобразующим) является общее собрание его участников. Кроме того, образуется исполнительный (волеизъявляющий) орган, который может быть как коллегиальным (правление, дирекция и т.п.), так и единоличным (президент, директор, генеральный директор и т.д.). При этом коллегиальный исполнительный орган образуется в обществе при необходимости, а единоличный - во всех случаях. Последний не обязательно должен быть участником общества - в его роли может выступить и наемный управляющий (менеджер), и даже управляющая компания (другая коммерческая организация). Возможно одновременное создание и функционирование коллегиального и единоличного органов общества. Уставом конкретного общества может быть предусмотрено создание в нем наблюдательного совета (совета директоров) как постоянно действующего органа его участников, к компетенции которого в этом случае может быть отнесено образование исполнительных органов общества, решение вопросов о совершении крупных сделок от имени общества и проведение общего собрания (п. 2 ст. 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Компетенция органов управления ООО определяется ГК, Законом об обществах с ограниченной ответственностью. В п. 3 ст. 91 ГК установлена исключительная компетенция общества с ограниченной ответственностью по важнейшим вопросам, к которым относится изменение устава общества и уставного капитала. Принятие решений о реорганизации и ликвидации общества, образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, избрание ревизионной комиссии общества, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов, распределение прибылей и убытков. Реорганизация или ликвидация ООО может иметь место по единогласному решению участников. В ст. 91 ГК принятие такого решения отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников общества. Представляется, что добровольная реорганизация или ликвидация может быть осуществлена и в форме получения письменного согласия каждого из его участников, особенно если созыв общего собрания по каким-либо внешним обстоятельствам невозможен или сопряжен со значительными трудностями, Иные основания реорганизации или ликвидации ООО определяются ст. 57, 61 ГК и др. законами. Участник ООО вправе распорядиться своей долей в уставном капитале общества по своему усмотрению в соответствии с требованиям закона и уставом общества. В частности он может продать, подарить, завещать свою долю или ее часть одному или нескольким другим участникам общества. Если устав общества не содержит соответствующего запрета, то допускается отчуждение доли третьим лицам. В этом случае участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (ее части) пропорционально размером своих долей, если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права. В случае, если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества или соглашением его участников, доля участника может быть отчуждена третьему лицу. Если в соответствии с уставом общества отчуждение доли участника (ее части) третьим лицом невозможно, а другие участники общества от ее покупки отказываются, общество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости. Выход участника ООО из общества свободен и не зависит от согласия других участников общества. В этом случае ему выплачивается стоимость части имущества, соответствующая доле выходящего участника в уставном капитале общества. Выход участника ООО и выплата ему стоимости его доли могут повлечь невыгодные последствия для общества. Поэтому в уставе следует предусмотреть, что расчет с выбывающим лицом будет произведен после подведения финансовых итогов года. ФЗ РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 8 февраля 1998 г. (в ред. Федерального закона от 29.12.2004). Российская газета 17 февраля 1998, Российская газета 14 июля 1998 г. 32. Общество с дополнительной ответственностью. Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденная одним или несколькими лицами организации, уставный капитал которой разделен на доли определенных, учрежденных документами размеров; участники такого общества несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества (п. 1 ст. 95 ГК РФ). Общество с дополнительной ответственностью имеет черты, свойственные и обществам, и товариществам. От общества с ограниченной ответственностью его отличает то, что при недостаточности имущества для удовлетворения требований кредиторов его участники отвечают субсидиарно (дополнительно) в солидарном порядке. Размер ответственности последних (в отличие от полных товарищей) лишь той частью имущества, которая кратна сумме внесенных ими вкладов. Банкротство одного из участников приводит к тому, что его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок не определен учредительными документами. Следовательно, требования кредиторов остаются обеспеченными в прежнем размере. Указание на дополнительную ответственность общества должно содержаться в его фирменном наименовании. С учетом особенностей регулирования к обществам с дополнительной ответственностью применяются правила, определяющие статус обществ с ограниченной ответственностью. 33. Акционерное общество Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное количество акций, участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости принадлежащих им акций. Правовое регулирование деятельности акционерных обществ осуществляется с помощью соответствующих норм ГК, а также ФЗ "Об акционерных общества" от 24 ноября 1995 г. Применение других нормативных актов, в том числе подзаконное регулирование применяется для регулирования отношений, отражающих специфику функционирования некоторых акционерных обществ (сельскохозяйственной, банковской, инвестиционной и т.д.) Создание акционерного общества возможно двумя способами: путем учреждения и посредством реорганизации существующего юридического лица. Действующим законодательством допускается учреждение акционерного общества любого типа только одним учредителем, однако акционерное общество не может иметь в качестве единственного учредителя другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Договор о создании акционерного общества является по своей правовой природе договором о совместной деятельности и отличается от учредительного договора хозяйственных товариществ. Этим договором определяется порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. При реорганизации юридического лица акционерное общество может возникнуть на основе ранее существующего акционерного общества, а также путем преобразования юридических лиц другой организационно-правовой формы. Так, в акционерные общества могут быть преобразованы общества с ограниченной ответственностью, производственные кооперативы, а также государственные и муниципальные предприятия в результате приватизации. Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом. Различают открытые и закрытые акционерные общества. Открытые акционерные общества вправе проводить открытую подписку на свои акции, акционеры могут отчуждать свои акции без согласия других акционеров и число самих акционеров не ограничено. Открытость акционерного общества выражается также и в том, что оно обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков. Закон не запрещает преобразование закрытого общества в открытое и наоборот, причем это не рассматривается как изменение организационно-правовой формы. Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание. Однако его компетенция не распространяется на вопросы, относящиеся к ведению Совета директоров или исполнительного органа. Совет директоров (Наблюдательный совет) осуществляет три основные функции: контроль за деятельностью акционерного общества и прежде всего за деятельностью администрации; назначение и консультирование исполнительного органа АО; рассмотрение и принятие важнейших финансово-экономических решений. В соответствии с п. 1 ст. 69 ФЗ "Об акционерных обществах" руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров. Уставом общества, предусматривающим наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества), осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества. По решению общего собрания акционеров, полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества. К компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества. Особенностью акционерного общества является то, что его уставный капитал оформляется акциями как особой разновидностью ценных бумаг и при выходе акционера из состава его участников путем отчуждения акций акционер может требовать компенсации только от своего контрагента. Дочерние и зависимые общества. Согласно ст. 6 Закона об акционерных обществах АО вправе организовать дочерние и зависимые общества как на территории Российской Федерации (с соблюдением требований российского законодательства), так и за ее приделами (в рамках законодательства соответствующего государства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации). Эти предприятия являются юридическими лицами (в отличие от филиалов и представительств). Общество признается зависимым, если более 20% его голосующих акций принадлежат другому АО. Общество признается дочерним, если на его решения может определенным образом повлиять другое АО, признаваемое в этом случае основным. Такое возможно в силу преобладающего участия второго общества в уставном капитале первого, а также в силу договора между ними или иных обстоятельств. Признание обществ основным и дочерним влечет правовые последствия как для них самих так и для третьих лиц ( в первую очередь кредиторов и акционеров дочернего общества. Дочернее и основное АО, будучи юридическими лицами, отвечают по своим обязательствам самостоятельно, но при сделках совершаемых первым по указаниям второго, наступает солидарная ответственность. В случае несамостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. Вина признается , если основное АО заведомо знало, что его указания приведут дочернее АО к банкротству. В этом и в других случаях причинения вреда в результате умышленных действий основного АО акционеры дочернего общества вправе требовать от основного возмещения убытков, причиненных по его вине дочернему обществу. ФЗ РФ от 26 декабря 1995 г. "Об акционерных обществах" (в ред. Федерального закона от 29.12.2004 N 192-ФЗ). СЗ РФ 1996 N 1 ст. 1 N 25 ст. 2956 ФЗ РФ от 19 июля 1998 г. "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" СЗ РФ 1998 N 30 ст. 3611 |