Гтпзс. Гражданское и торговое право зарубежных стран_Пятин С.Ю_2008 -26. Учебное пособие содержание предисловие Глава 1 правовые системы частного права
 Скачать 1.04 Mb.
|
|
4. Несостоятельность (банкротство) В праве США институт несостоятельности (банкротства) урегулирован федеральным законом о банкротствах и несостоятельности 1978 г. с изм. 1984 и 1986 гг. (далее – Закон о банкротстве)179. Данный закон закрепил отход от положений английского права в урегулировании отношений при несостоятельности в пользу правил, сходных с правом стран континентальной Европы. Отдельные вопросы также урегулированы законами штатов. Несостоятельностью (банкротством) лица признается его неспособность погасить свои долговые обязательства перед третьими лицами, либо превышение суммы его долгов над стоимостью его активов. Несостоятельными могут быть признаны физические и юридические лица (корпорации), а также не являющиеся юридическими лицами товарищества. Термин «банкротство», используется в основном как синоним термину «несостоятельность», однако в более строгом смысле, придаваемом законодательством, это частный случай несостоятельности, имеющий уголовно‑правовой аспект. Для урегулирования задолженности и освобождения должника от долгов при его неплатежеспособности открывается конкурсное производство, целью которого является максимальное удовлетворение требований кредиторов. Формой достижения этих результатов выступает ликвидация имущества должника путем его продажи. Также реализация материально‑правовых требований кредиторов происходит путем проведения превентивных процедур. Это возможно как в результате соглашения сторон, так и в принудительном порядке. Суды ориентируют стороны на проведение переговоров о досудебном урегулировании проблем в связи с возникшей неплатежеспособностью должника. Производство по делам о несостоятельности может быть возбуждено по ходатайствам кредиторов или самого должника, подаваемых ими в специальные суды по делам о несостоятельности и банкротствах. Для инициирования производства в принудительном порядке необходимо, чтобы сумма долга составила не менее 5 000 долларов США (§ 303 Закона о банкротстве). В связи с началом производства неблагоприятные действия против имущества должника приостанавливаются. Органами конкурсного управления являются комитет и собрание кредиторов, которое назначает конкурсного управляющего. Для защиты интересов кредитора и должника выявляется все имущество должника (активы и пассивы) с учетом прав третьих лиц, происходит учет всех его прав и обязанностей, кроме основанных на фактах злоупотребления правом, выявляется имущество должника, находящееся у третьих лиц (формирование так называемой конкурсной массы). Юридический контроль за сохранностью конкурсной массы возлагается на конкурсного управляющего, имеющего статус доверительного собственника. Он выявляет имущество должника и управляет этим имуществом, а впоследствии осуществляет и его реализацию для удовлетворения требований кредиторов. Для предупреждения ликвидации юридического лица и серьезных экономических потерь в процессе конкурсного производства в качестве превентивных процедур используются: • заключение мирового соглашения должника с кредиторами; • предоставление должнику отсрочки по всем платежам или изменение их размера; • передача должником своего имущества одному из кредиторов для последующего распределения между остальными;180 • назначение администратора доходов должника; • установление доверительной собственности на ипотеку имущества должника в пользу его личных кредиторов.181 Отдельные виды корпораций (муниципальные, страховые, железнодорожные) запрещено ликвидировать, поэтому в их отношении применяется установленная законом реорганизация. С момента утверждения плана такой реорганизации должник освобождается от его задолженности. Если превентивные меры не привели к урегулированию долгов, то выносится решение о признании должника несостоятельным, что влечет ликвидацию его имущества, а для корпораций – и прекращение статуса юридического лица. Полученная сумма, после покрытия расходов, в установленном порядке распределяется между кредиторами в соответствии с заявленными требованиями, что прекращает производство. При недостаточности имущества производство также прекращается. 5. Собственность и вещные права Система вещных прав в США в основном повторяет английский образец. Все имущественные (вещные) права приравниваются к праву собственности и считаются лишь его разновидностями. Среди них различаются: право собственности, понимаемое так же как в праве стран континентальной Европы, имущественные права по типу прав на чужие вещи в романо‑германской системе частного права (залог, сервитуты и др.), доверительная собственность (так называемый траст). Объектами таких прав в США является «вещественное» (материальное) и «бестелесное имущество» (объекты исключительных прав в романо‑германской системе). Термины «движимое» и «недвижимое» имущество применяются судами в США для отношений, регулируемых международным частным правом (т.е. с участием иностранного элемента). Внутри страны такого деления имущества не проводится. В большинстве штатов признается имущество реальное, для защиты которого может быть заявлен иск о восстановлении владения (так называемый реальный иск) и персональное – обеспечиваемое иском о получении денежной компенсации (так называемый персональный иск). К реальному имуществу (недвижимости) относится право на земельные участки и объекты, существенно связанные с ними и не отделенные от него (здания, сооружения, урожай на корню и т.п.), недра под участками и воздушное пространство до «разумной высоты» над участками. Вещные права в отношении недвижимости могут давать возможность владения ей или не предоставлять такой возможности (к примеру, право прохода или проезда через земельный участок). Права на недвижимость могут быть основаны на общем праве и на праве справедливости. Все остальное имущество, помимо реального (недвижимого), является персональным (движимым). Персональное имущество разделяется на реальные движимости (аренда) и персональные движимости. Персональные движимости могут быть вещами во владении т.е. материальными, вещественными объектами, и вещами в требовании, к числу которых относят «бестелесные объекты» (денежные требования, исключительные права). Ценными бумагами по праву США можно считать так называемые «оборотные инструменты (документы)»: векселя, чеки, паевые свидетельства компаний, облигации на предъявителя и др. Для них характерны облегченный порядок передачи и независимость прав их держателя от прав его предшественника. Правовыми последствиями разделения вещей на движимые и недвижимые являются различия в возникновении и прекращении права собственности на них. Передача вещных прав на недвижимость должна происходить в письменной форме документа за печатью и соответствовать другим требованиям, устанавливаемым законами штатов. В большинстве штатов письменная форма документа за печатью должна также подтверждаться нотариусом или уполномоченным должностным лицом. В отдельных штатах к этим требованиям добавляется необходимая регистрация вышеуказанных документов в специальных реестрах. Сделки с движимыми вещами не требуют соблюдения особых формальностей. Право собственности выделяется Конституцией США в качестве одного из основных и потому подлежит особой защите. Лишение лица его собственности не может быть произведено иначе, как в порядке надлежащего судебного разбирательства (14 поправка к Конституции США). Содержание понятия «право собственности»182 в судебной практике и доктрине183 дается через характеристику правомочий собственника184. Эти правомочия определяются в зависимости от вида имущества, поэтому право собственности на то или иное имущество различается по своему содержанию. К числу правомочий собственника в частности относятся: • право владения, т.е. право исключительного физического контроля (господства) над вещью; • право личного использования вещи; • право управления, позволяющее определять субъекта и способ использования вещи; • право на получение доходов от вещи; • право на отчуждение, уничтожение, потребление вещи; • правовую гарантию от изъятия (экспроприации) вещи; • право на передачу вещи третьим лицам; • право на бессрочное обладание вещью. Выделяются также и другие правомочия.185 Право исключительного физического контроля (господства) над вещью представляет собой так называемое юридическое владение. Различают также фактическое владение, право на владение и противопоставленное владение. Фактическое владение возможно у лиц, которые обладают вещью физически, но лишены права господства над вещью. Право на владение возникает у третьих лиц на основании договора или ином основании и предоставляет этим лицам защиту даже от собственника (держание). Противопоставленное владение недвижимостью признается за лицом, утверждающим о наличии своего права на это имущество. Приобретение права собственности возможно путем первоначальных и производных способов, различаемых в зависимости от отсутствия или наличия правопреемства. Право собственности возникает первоначально в полном объеме без правопреемства, в результате: • производства; • переработки (спецификации) вещи, соединения (смешения) и приращения вещей; • давности владения (приобретательной давности); • приобретения плодов и доходов. Собственнику земельного участка принадлежат возведенные на нем строения и посаженные растения, поскольку они связаны с этим участком, если не доказано иного. Право на вещь, полученную в результате переработки (спецификации) чужого материала определяется в зависимости от соотношения этого материала и изготовленной (специфицированной) вещи. Если стоимость такой вещи выше стоимости материала, то собственником признается ее изготовитель, если ниже – собственник материала, который обязан в таком случае оплатить работу. Допускается приобретательная давность как основание возникновения права собственности на недвижимость в силу истечения 5‑20 лет в зависимости от законодательства конкретного штата. Движимое имущество не может быть приобретено на основании давности владения. Производным способом считается приобретение права собственности в результате правопреемства, зависящее от объема полномочий прежнего собственника. Оно возможно как в результате совершения сделок и договоров, т.е. по воле прежнего собственника, так и вопреки воле последнего (к примеру, в случае национализации). Защита права собственности осуществляется в гражданском праве США исками из причинения вреда (из деликтов)186, а также судебными приказами, выдаваемыми в соответствии с правом справедливости. При удовлетворении исков из деликтов (правонарушений), называемых исками из прегрешения, собственнику, как правило, присуждается только денежная компенсация понесенных убытков. С помощью судебного приказа нарушитель также может быть изгнан владельцем путем применения последним силы в разумных пределах187. В строгом смысле слова эти иски являются не столько собственническими, сколько владельческими (т.е. направленными против нарушения владения). Права собственника, не соединенные с лишением владения, получают защиту с помощью исков из причинения неудобств. Такие иски предъявляются против помех, беспокойств или иных неудобств в пользовании земельными участками или сервитутами (к примеру, против причинения существенного вреда действиями с соседнего участка). Такие иски вправе предъявлять и несобственник, доказавший наличие у него оснований на владение имуществом. Ограничения права частной собственности допускается в пользу публичного или общественного интереса188. Если при этом будет допускаться отчуждение собственности, то лишь на условиях справедливого возмещения.189 Прекращение права собственности может происходить: по воле собственника передачей этого права другим лицам, в результате потребления или уничтожения имущества, при переработке вещи или по объективным и независящим от воли собственника причинам (к примеру, при гибели имущества в результате стихийного бедствия, при национализации имущества, при потере вещи). Права на чужие вещи имеют своим основанием закон, договоры, а также регламентируются и судебной практикой. Залог – наиболее распространенное вещное право на чужие вещи, выступает одним из способов обеспечения исполнения обязательств. Возможен залог движимых вещей и залог недвижимости, допускается залог имущественных прав. Залог движимых вещей с передачей их во владение кредитору аналогичен институту заклада по романо‑германской системе частного права. Кредитор вправе удерживать заложенную вещь до полного погашения основного долга, процентов по нему и расходов. В случае неуплаты кредитор может обратиться в суд и потребовать продажи заложенной вещи для удовлетворения своих требований. Залог возникает на основании договора или норм закона190. Стороны могут предусмотреть право пользования залогодержателя заложенным имуществом и возникающими по нему правами. Сохранность заложенного имущества должна обеспечиваться залогодержателем на условиях разумной заботливости. Допускается последующий залог имущества залогодержателем, если это не ограничит права залогодателя. Как правило, при залоге происходит передача его предмета кредитору, которая, однако, может иметь и условный характер (к примеру, передача товарораспорядительных документов). Залог недвижимости в праве США понимается как юридическое средство, позволяющее должнику передать кредитору вещное право в качестве обеспечения платежа, и в основном регламентирован так же как в Англии.191 Отношения в связи с ипотекой регламентируются в США законодательством штатов, как правило, в виде глав, включаемых в свод законов штата.192 Нормы об ипотеке содержатся и в федеральных законах «О федеральном банке внутренних займов» 1932 г., «Об Ипотечной корпорации Федерального банка внутренних займов» 1970 г., «О развитии жилищного строительства и коммунального хозяйства» 1977 г., «Об обнародовании ипотеки домов» 1975 г. и др. Ипотекой считается предоставление имущества для обеспечения денежных обязательств или обязательств, имеющих денежную оценку, без фактической передачи этого имущества кредитору. Такой залог сходен с понятием ипотеки по праву стран континентальной Европы. Однако в отдельных штатах на основании общего права ипотекой также называется переход права собственности на имущество, являющееся ее предметом (в том числе и движимое). Такой залог происходит в форме совершаемой сторонами фидуциарной (т.е. основанной на доверии) сделки, по которой кредитору временно предоставляется право собственности на передаваемую вещь (так называемый залог с уступкой титула). Кредитор по такой сделке имеет право пользования заложенной вещью до момента исполнения должником основного обязательства, после чего обязан вернуть титул собственника залогодателю. В отдельных штатах кредитор также обязан передать залогодателю все полученные доходы от использования переданного в залог имущества, в других – оплачивать за счет таких доходов налоги и сборы, установленные в отношении переданного в залог имущества. Если основное обязательство не было исполнено в установленный срок, за кредитором окончательно признается право собственности на переданное в залог имущество. В зависимости от законодательства отдельных штатов, это возможно либо в силу самого факта неисполнения, либо в результате предъявления иска о лишении должника права выкупа. Общим для правовой регламентации ипотеки во всех штатах является: • признание ипотеки не только вещным правом, но и способом обеспечения обязательств; • акцессорный характер ипотеки по отношению к основному обязательству;193 • возможность исполнения основного обязательства не только должником, но и другими лицами (если иное не оговорено в соглашении сторон). Требование о специальной регистрации договора ипотеки не является безусловным и не влияет на действительность этого договора194. Регистрация осуществляется в специальных органах графств по месту нахождения передаваемого в ипотеку имущества. По дате произведения регистрации удостоверяется приоритет конкретной ипотеки. Сервитутом признается обременение, служащее законным ограничением полномочий собственника одного земельного участка (так называемого «служащего земельного участка») в пользу собственника другого участка (так называемого «господствующего»), не сопровождаемое передачей владения. Содержание этого правового института регламентируется в США судебной практикой. 6. Доверительная собственность Право США восприняло и один из своеобразных правовых институтов английского права – доверительную собственность (траст). Появление данного института в Англии стало возможным благодаря решениям суда на основании права справедливости, позволяющим обходить ограничения и запреты по отчуждению земельной собственности в пользу третьих лиц. Отношения доверительной собственности регламентируются в США в основном судебными прецедентами. На федеральном уровне принят Свод правил о доверительной собственности. В отдельных штатах действует Единообразный закон о доверительной собственности и специальные законы о видах траста195. Сущность траста в том, что одно лицо признается доверительным собственником имущества, отчужденного ему другим лицом (учредителем траста) для использования данного имущества в интересах третьего лица или третьих лиц (выгодоприобретателей или бенефициантов). Выгодоприобретателем может быть и сам учредитель траста, а также неопределенный круг лиц (публичный траст). Таким образом правомочия, составляющие право собственности, «расщепляются». Одна их часть (управление, распоряжение имуществом) переходит к доверительному собственнику, а другая часть (права на плоды, доходы и иные выгоды от имущества) – к выгодоприобретателю. Доверительная собственность может возникнуть в силу закона, договора или одностороннего распоряжения учредителя траста (при жизни или в завещании). Отношения по поводу доверительной собственности урегулированы в США практически так же, как и в английском праве196. Отличием, в частности, является обязательность права на вознаграждение у доверительного собственника, вне зависимости от указания об этом праве в акте об учреждении траста (принцип возмездности траста). Объектом траста может быть движимое и недвижимое имущество, за исключениями, установленными законом. Многие мелкие акционеры передают свои акции доверительным собственникам (чаще всего банкам) для голосования при принятии решений, с тем, чтобы последние передавали им получаемые дивиденды. В праве США конструктивный траст197 используется в качестве средства защиты при неосновательном обогащении. |