Гтпзс. Гражданское и торговое право зарубежных стран_Пятин С.Ю_2008 -26. Учебное пособие содержание предисловие Глава 1 правовые системы частного права
 Скачать 1.04 Mb.
|
|
20 ФРГ – федеральное государство и имеет уровень общефедерального законодательства, а также уровень законодательства отдельных Земель (их 16), входящих в состав федерации. 21 На отношения с участием сельскохозяйственных и лесохозяйственных предприятий положения ТКГ не распространяются. 22 В отличие от ФТК, при определении круга регулируемых отношений ТКГ ориентируется на лиц, а не на сделки, относимые к торговым. Таким образом, торговая сделка, заключаемая некоммерсантом, не подпадает под сферу действия ТКГ. 23 К примеру, сделка, заключенная коммерсантом, будет считаться действительной даже в случае нарушения требований к ее форме, установленных ГКГ. 24 Гражданское право Англии действует еще и в Уэльсе, но не действует в Шотландии. В Шотландии нормы права были сформированы под влиянием римского права и несут его отпечаток. 25 Цит. по Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Р.Л. Нарышкиной. Ч. 1. С. 45. 26 Исторически это связано с компромиссом между английской буржуазией и крупными феодалами. Поэтому сохранение формы старого феодального права увязывалось с определенной свободой судейского правотворчества. 27 Так называемая Эпоха Вильгельма Завоевателя – 13‑14 вв. 28 В юридической доктрине Англии существовало представление, что гражданское право регламентирует отношения между частными лицами. В связи с этим роль государства должна сводиться только к определению средств и правил, помогающих надлежащему функционированию этой отрасли права. – См.: Романов А.К. Правовая система Англии: Учеб. Пособие. – М.: Дело, 2000. С. 191 и далее. 29 К их числу относятся законы с элементами кодификации: о семейных отношениях 1857 г., о партнерстве 1890 г., о продаже товаров 1893 г.), а также законы о векселях 1882 г., о компаниях 1948 г. и пр. Законодательное закрепление получили практически все институты торгового права. 30 Законом о Европейском Союзе 1972 г. так называемое право Европейского Союза подлежит прямому применению на территории Великобритании и имеет приоритет в случае его противоречия с нормами национального законодательства. Английские суды, однако, стремятся трактовать право ЕС таким образом, чтобы устранить такие противоречия и не применять право ЕС. Устранение конфликтов между правом ЕС и национальным правом может происходить и путем внесения изменений в вышеназванный закон, произведенных Парламентом Великобритании. 31 Т.е. наиболее авторитетные доктринальные положения, как правило, выдержавшие испытание временем. 32 Осакве К. Указ. соч. С. 88 33 Там же С. 76 – Кроме того, традиционным для системы общего права является включение в гражданское право я процессуальных норм. 34 См.: Там же. С. 94. 35 Верховный суд США и верховные суды штатов не обязаны следовать собственным решениям. 36 Это позволяет говорить о единой англо‑американской системе права или системе общего права. 37 Первый проект ЕТК был выработан в 1952 г., официальное одобрение ЕТК получил в 1962 г., в настоящее время действует официальный текст 1978 г. В Луизиане с 1974 г. также действуют многие разделы ЕТК. 38 В основном ЕТК посвящен регулированию банковских сделок, операций с ценными бумагами, хотя многие его положения толкуются судами расширительно. 39 Данное определение содержится в ст. 1‑205 (2) ЕТК. 40 Высказывались мнения о том, что такая правовая интеграция может быть проведена в Европе по американской модели. – См.: Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учебное пособие / Под общей редакцией В.В. Безбаха и В.К. Пучинского. – М.: МЦФЭР, 2004. С. 44 – Схожесть придает то обстоятельство, что в США как и в ЕС, власть имеет как горизонтальное, так вертикальное разделение. Основой объединения штатов в США является экономическая, валютная, политическая и правовая интеграция, принципы которой определены Конституцией США, а основой ЕС служат договоры между государствами, объединившимися в Евросоюз. 41 См.: Там же. С. 41 42 См.: Там же. С. 42. 43 Продуктом является всякое движимое имущество, даже если оно включено в состав иного движимого или недвижимого имущества, кроме сельскохозяйственной продукции. – См.: Там же. С. 50. 44 Там же. С. 47. 45 См.: Проблемы гражданского и предпринимательского права Германии. – М.: БЕК, 2001. С. 49 и след. 46 См.: там же. С. 80. 47 А также с такими актами, как «Основы законодательства…», принятыми в свое время в СССР. 48 Данное обстоятельство можно считать определенным ограничением суверенитета государств‑участников ВТО. 49 Это связано с политикой Наполеона, которую он вел в Европе и за ее пределами. Солдаты, участвующие в войнах должны были быть уверены, что, независимо от срока их возвращения на родину, они сохранят свое имущество и свой брак. 50 Ответственность по своим обязательствам таких юридических лиц, как акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью ограничена их минимальным капиталом. 51 Необходимо отметить, что в законодательстве Франции, как и в законодательстве других государств континентальной Европы, данный термин используется для обозначения как хозяйственных товариществ, так и хозяйственных обществ. В гражданском праве России хозяйственным товариществом признается объединение лиц, а хозяйственным обществом – объединение капиталов. 52 Во Франции удельный вес государственных предприятий гораздо выше по сравнению с США, Великобританией и другими странами с англо‑американской системой права. 53 Национализация, как правило, производится на основании компенсации собственнику стоимости национализируемого имущества. 54 Т.е. иска невладеющего имуществом собственника к владеющему несобственнику о возврате имущества. 55 Т.е. иск собственника о прекращении неправомерных действий, мешающих ему пользоваться и (или) распоряжаться своим имуществом, хотя бы такие действия и не были связаны с лишением владения (к примеру, устранение помех в пользовании земельным участком). Собственник может потребовать устранения помех или запрета на совершение подобных действий в будущем на основании общих положений о защите права собственности. 56 Закон от 21.04.1910 г. 57 Закон от 31.05.1924 г. 58 Французское право различает также антихрез, т.е. оставление недвижимой вещи у должника с предоставлением права кредитору получать плоды и доходы от этой вещи и засчитывать их в погашение долга. 59 Договор является меновым, если каждая из сторон обязывается дать или сделать что‑либо и то, что она должна дать или сделать, рассматривается как эквивалент того, что ей дают или что для нее делают. Договор будет рисковым, если же эквивалентом является шанс на выигрыш или потерю для каждой из сторон в зависимости от неопределенности. 60 Существенные условия отдельных видов договоров рассматриваются ниже. 61 Кроме случаев частичного неисполнения обязательства при установлении неустойки за полное неисполнение обязательства (ст. 1231 ФГК). 62 Т.е. явившиеся непосредственным и прямым следствием неисполнения договора – ст. 1151 ФГК. 63 Такое возмещение возможно в деликтных обязательствах и при посягательствах на честь, достоинство, иные нематериальные блага. 64 Наем работы представляет собой договор, по которому одна сторона обязуется сделать что‑либо для другой стороны за плату, определенную их соглашением. Подряд на производство работы за определенную цену является также наймом, если материал предоставлен заказчиком работы. Этот вид найма регулируется особыми правилами. 65 При наличии вины в форме небрежности или неосторожности речь идет о так называемых квази‑деликтах, тогда как при умысле – о деликтах. Это разделение имеет значение при страховании. 66 См.: Де ла Морандьер Ж. Гражданское право Франции. Пер. с фр. – М.: 1958. Т. 1. С. 323. 67 Брачный возраст может быть снижен прокурором республики (ст. 145 ФГК). 68 Что отличает прекращение брака от признания его недействительным. 69 В том числе компенсации одному из супругов при расторжении брака по вине другого или предоставлении материальной помощи от инициирующего развод супруга. 70 Декрет от 30 мая 1984 г. 71 Закон № 66‑537 от 24.07.1966 г., Декрет № 67‑236 от 23.03.1967 г. о торговых товариществах, законодательство об отдельных видах торговых товариществ (страховых, строительных и др.). 72 Гражданское право Франции не делает терминологического различия между товариществом и обществом, для их обозначения используется единый термин. При переводе он означает «товарищество», если речь идет о полном товариществе, и «общество», если говорится об обществе с ограниченной ответственностью и акционерном обществе. 73 Это основные виды торговых товариществ. Кроме того, Законом № 66‑537 регламентируется статус акционерного общества упрощенного типа и акционерного коммандитного общества. 74 Это выражается даже терминологически. Неплатежеспособные торговые предприятия считаются находящимися в трудном экономическом положении (книга 4 ФТК). 75 Данное обстоятельство свидетельствует о большем влиянии феодализма на содержание ГКГ, в отличие от ФГК, несмотря на почти сто лет разницы между датами принятия этих актов. 76 Лица, преследовавшиеся при нацизме и заключенные в концлагеря, считаются умершими 8 мая 1945 г. 77 Так, известный германский юрист, основатель так называемой исторической школы права – Савиньи, обосновал теорию фикции. Согласно этой теории юридическое лицо представляет собой искусственно созданный в юридических целях субъект права, т.е. фикцию. Реальным же субъектом правоотношений может быть только лицо физическое. Из положений данной теории вытекает, что к жизни юридическое лицо, как простую фикцию, может вызвать только государство. Поэтому для юридического лица характерны разрешительный порядок возникновения и наличие специальной (т.е. изначально ограниченной) правоспособности. Причем определять сферу деятельности юридического лица также вправе только государство. Согласно органической теории Гирке юридическое лицо наделялось человеческими свойствами, в том числе своей волей, органами, а значит и полной дееспособностью. 78 Ответственность по своим обязательствам таких юридических лиц, как акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью ограничена их минимальным капиталом. 79 Государство в целом и отдельные федеральные земли также считаются юридическими лицами публичного права. 80 Союзы (общества) могут быть гражданскими и торговыми, т.е. их деятельность может регулироваться гражданским и торговым законодательством. 81 Господство над вещью образуют любые известные закону правомочия, а не только традиционная «триада» прав владения, пользования и распоряжения. 82 Хотя по смыслу нормы ГКГ владение – это фактическое господство, а не право, германская доктрина и судебная практика признает владение вещным правом в смысле § 823 ГКГ. 83 Исключением является заклад речного или морского судна, сведения о котором заносятся в судовой реестр (§ 1260‑1265 ГКГ). 84 Поземельная книга представляет собой полный кадастровый обмер всей территории ФРГ с регистрацией сведений на картах. Каждый земельный участок имеет свой кадастровый номер. Ведение поземельных книг входит в компетенцию судей участковых судов и государственных служащих этих судов. 85 С 1919 г. право застройки на чужой земле регламентируется Положением о наследственном праве застройки. 86 В ГКГ есть специальное понятие «сделкоспособность» (§ 104 ГКГ). 87 Молчание признается имеющим силу волеизъявления лишь в случаях установленных законом (§ 362 ГКГ). 88 Такое возмещение возможно в деликтных обязательствах. 89 Если при изготовлении индивидуально‑определенной вещи одна из сторон является коммерсантом, то отношения регулируются нормами о купле‑продаже (абз. 2 § 381 ГКГ). 90 См., напр.: Проблемы гражданского и предпринимательского права Германии. С. 133. 91 Случаи безвиновной ответственности (ответственности за опасность) связаны с причинением вреда источником повышенной опасности. 92 В понимании причинной связи судебная практика руководствуется так называемой теорией адекватной причинной связи. Согласно данной теории наличие причинной связи между противоправным действием и вредоносным результатом признается состоявшимся, если противоправное действие увеличивает возможность наступления вреда. 93 Ряд положений ГКГ относительно правомочий супругов были признаны Федеральным конституционным судом неконституционными. 94 Брачный возраст может быть снижен опекунским судом. 95 Такое содержание допускается в исключительных случаях, поскольку каждый из супругов обязан обеспечивать себя сам. Однако содержание может быть назначено супругу, не имеющему достаточных средств, чтобы содержать себя во время обучения или по причине болезни. 96 К так называемым неполным коммерсантам, деятельность которых по виду и объему не требует торгового предприятия. 97 Гражданское право ФРГ не делает терминологического различия между товариществом и обществом, для их обозначения используется единый термин. При переводе он означает «товарищество», если речь идет о полном товариществе, и «общество», если говориться об обществе с ограниченной ответственностью и акционерном обществе. 98 Однако причитающаяся коммандитисту прибыль приписывается к его капиталу только до достижения установленного размера, а в убытках коммандитист участвует только в пределах своего вклада. 99 Закон распространяется и на деятельность лиц, не являющихся предпринимателями – нотариусов, юристов. 100 Название главы дано в учебно‑методических целях. Как уже отмечалось ранее, правовая система Англии не знает деления права на гражданское и торговое, т.е. лишена дуализма, присущего частному праву стран континентальной Европы. С середины 11 века в Англии начало складываться особое торговое право купеческого сословия, которое к началу 18 века было инкорпорировано судам в так называемое общее право. 101 Суд при этом исходит из предположения, что если в течение семи лет от лица не поступает известий, оно может быть признано умершим. 102 Закон 1874 г. «О правовой помощи несовершеннолетним». 103 Закон о душевном здоровье 1983 г. 104 Основным прецедентом в пользу признания юридического лица (компании) независимым субъектом права является сохраняющее до сих пор свое значение решение по делу Соломона 1897 г. Палата лордов признала, что «вновь созданная компания становится взрослой компанией с момента ее рождения, способной совершать все действия, предусмотренные законом. Компания не может быть несовершеннолетним. С позиции закона она становится вполне самостоятельным лицом и субъектом права, отличным и не зависимым от тех лиц, которые подписали меморандум компании и стали ее акционерами». – Цит. по: Петровичева Ю.В. Акционерное законодательство Англии и России. Сравнительно‑правовой анализ. – М.: Изд‑во НОРМА, 2002. С. 6. 105 Основным из таких законов является Закон о компаниях 1985 г. 106 Публичная корпорация не является публичным юридическим лицом в том смысле, который придает данному понятию право стран континентальной Европы. 107 На включение в указанный закон положений об общей правоспособности повлияла также и необходимость следовать директивам ЕС. 108 Право на фирму регулируются отдельными положениями законов Англии о компаниях 1948, 1980, 1981 гг. 109 В Законе 1985 г. частными называют компании, которые не являются публичными. 110 См.: Петровичева Ю.В. Указ. соч. С. 46‑47. 111 Частные компании, ответственность которых ограничена гарантийной суммой, как правило, не имеют целью извлечение прибыли и их правовое положение значительно отличается от положения обществ с ограниченной ответственностью по праву стран континентальной Европы (в частности, они не вправе иметь уставной капитал). 112 К числу таких преимуществ относится также и возможность не созывать внеочередного собрания при уменьшении акционерного капитала и целый ряд иных возможностей, установленных Законом 1985 г. 113 В наименовании должно быть отражено указание на ограниченную ответственность акционеров. 114 После 1968 г. компании имеют общую правоспособность. 115 Исключение составляют страховые и банковские компании, регламентируемые законами 1982 г. и 1979 г. соответственно. 116 Кроме частных компаний с ограниченной ответственностью, которые после 1968 г. получили право иметь единственного участника. 117 См.: Дженкс Э. А. Английское право. – М., 1947. С. 262‑276. 118 Закон о регистрации земли 1925 г. С учетом того обстоятельства, что всеми полномочиями на землю обладает лишь Королева Англии, регистрироваться может только определенный набор правомочий конкретного собственника и обременения прав на земельный участок. 119 В английском праве принята концепция так называемой расщепленной собственности, в противовес концепции единого права собственности, принятой в праве стран континентальной Европы. 120 См.: Кулагин М.И. Предпринимательское право: опыт Запада. – М., 1992. С. 67. 121 Национализация, как правило, производится на основании компенсации собственнику стоимости национализируемого имущества. 122 Закон о доверительном собственнике публичного траста 2002 г. 123 Закон о памятниках старины и археологических зонах 1974 г. 124 В строгом смысле слова заклад по английскому праву является разновидностью ограниченного вещного права – так называемого зависимого держания (рассматриваемого ниже). Основное применение заклад находит в отношениях, регламентируемых Законом о потребительском кредите 1974 г. Предметом его могут быть физически передаваемые вещи, не изъятые из гражданского оборота. 125 Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учебное пособие / Под. общей редакцией В.В. Безбаха и В.К. Пучинского. – М.: МЦФЭР, 2004. С. 262. |