Гражданское и торговое право зарубежных стран_Пятин С.Ю_2008 -260с. Гражданское и торговое право зарубежных стран_Пятин С.Ю_2008 -26. Учебное пособие содержание предисловие Глава 1 правовые системы частного права
 Скачать 1.04 Mb.
|
|
Глава 9 ОСНОВНЫЕ ИНСТИТУТЫ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА АНГЛИИ100 1. Правовое положение физических лиц Для определения правового положения физических лиц в гражданском праве Англии используется единый термин «правовая способность», объединяющий понятия правоспособности и дееспособности. В доктрине и судебной практике используются содержательно соответствующие им термины «пассивная правовая способность» и «активная правовая способность». Пассивная правовая способность (правоспособность) – способность физического лица быть носителем гражданских прав и обязанностей, допускаемых законодательством. Принцип равной для всех гражданской правоспособности, не зависящей от умственных способностей, здоровья, общественного положения, выработан судебной практикой, устанавливающей, что право действует невзирая на лица. Формальное равенство прав всех физических лиц, однако, не всегда последовательно проводилось в законодательстве и судебной практике Англии. Например, до 1968 г. определенной дискриминации подвергалось цветное население в отношениях по поводу жилья, занятости и предоставления услуг. Правоспособность приобретается физическим лицом с момента его рождения и прекращается с его смертью либо признанием его умершим101. Объем правоспособности меняется с возрастом: с самого рождения человек не может иметь права супруга, родителя, опекуна и некоторые другие. Лицо становиться способным ко всем актам гражданской жизни по достижении 18 лет. Активная правовая способность (дееспособность) – это способность физического лица приобретать своими действиями гражданские права и обязанности, осуществлять их, а также нести ответственность. Для этого лицо должно осознавать и адекватно оценивать характер совершаемых им действий, что зависит от его умственного развития. В полном объеме дееспособным лицо становится с момента своего совершеннолетия, т.е. с первого дня восемнадцатилетнего возраста. Лицо, не достигшее 18 лет, ограничено в дееспособности102. Несовершеннолетний вправе совершать самостоятельно лишь определенные сделки. Например, по приобретению необходимых ему вещей и услуг (к числу которых суды относят также спиртное и ювелирные изделия). Несовершеннолетний также вправе заключать договоры личного найма, выгодные для него, т.е. предоставляющие ему блага имущественного и неимущественного (морального) характера. Сделки несовершеннолетнего с земельными участками, приобретение им акций по подписке, участие в товариществах или заключение им брачного договора признаются действительными, если по достижении 18 лет несовершеннолетний не откажется от них (оспоримые сделки). Несовершеннолетний не вправе самостоятельно совершать договоры займа денег, торговые сделки и признавать сальдо контокоррентного счета (безусловно недействительные сделки). Все иные договоры, не подпадающие под признаки вышеперечисленных, будут действительными только при условии их прямого подтверждения лицом по достижении им 18 лет. Институт законного представительства интересов несовершеннолетних в праве Англии заменяют отношения так называемой доверительной собственности, о которых речь пойдет ниже. Нет в праве Англии эмансипации, т.е. объявления несовершеннолетнего с определенного возраста достигшим совершеннолетия. Ограничения дееспособности совершеннолетних лиц возможны в Англии в виде запрещения официально признанному душевнобольному заключать договоры имущественного найма.103 При лишении лица дееспособности его имущество передается опекуну, приобретающему статус доверительного собственника. Место жительства лица определяется местом нахождения основной части его имущества (домицилий). Если лицо отсутствует в месте своего жительства, оно по праву Англии не может быть объявлено безвестно отсутствующим. 2. Юридические лица (компании) Легального определения юридического лица английское право не содержит. Общее право определяет лишь основные признаки юридического лица (компании). Главным из них является независимость существования юридического лица и его членов (участников), позволяющая ему вступать от своего имени в гражданско правовые отношения, как с третьими лицами, так и с самими участниками104. Независимое существование юридического лица предполагает наличие у него определенной организационной структуры и обособленного имущества, а также его способности выступать в качестве истца или ответчика и нести самостоятельную имущественную ответственность. Юридические лица по английскому праву не имеют четкого разделения на частные и публичные. Признается существование корпораций, т.е. совокупности лиц, и единоличных корпораций, т.е. состоящих из одного лица. К последним относятся также лица, по должности имеющие статус юридического лица: король, архиепископ, публичный доверительный собственник, министр почт. Корпорациями являются компании, положение которых регламентируется отдельными законами105. Государственные хозяйственные предприятия являются по праву Англии публичными корпорациями (т.е. проводящими подписку среди неопределенного круга лиц и потому обязанными к публичной отчетности)106. Союзы лиц, признаваемые единым целым только для определенных целей, считаются по праву Англии квазикорпорациями. Например, профсоюзы вправе предъявлять иски в связи с клеветническими высказываниями в их адрес, обладать имуществом и нанимать сотрудников, но юридическими лицами они не признаются. Порядок образования юридических лиц Юридические лица (компании), образуемые на основании соглашения (решения) частных лиц, возникают в явочно нормативном порядке. Юридическое лицо должно быть внесено в соответствующий реестр (т.е. зарегистрировано), после чего оно признается государством существующим. Регистрация компаний в соответствии с Законом о компаниях 1985 г. производится Регистратором компаний. С момента завершения своего создания юридическое лицо вправе приобретать любые гражданские права и нести любые гражданские обязанности (так называемая общая правоспособность). Такое положение стало возможным в результате принятия Закона о компаниях 1985 г. Этот закон существенно ограничил широко применяемую судами доктрину о превышении полномочий, т.е. о соответствии совершаемых юридическим лицом сделок целям деятельности, предусмотренным его меморандумом (учредительным документом)107. Согласно ст. 35 указанного Закона правомерность действия, совершенного компанией, не ставится под сомнение в связи с отсутствием правоспособности по причине несоответствия положениям, предусмотренным меморандумом компании. Осуществление прав и исполнение обязанностей осуществляется через органы юридического лица, уполномоченные на это ее учредительными документами. Прекращение деятельности юридических лиц может происходить добровольно в результате их реорганизации или ликвидации, либо в принудительном порядке судом. 3. Субъекты торговой (коммерческой) деятельности Праву Англии неизвестно понятие коммерсанта, хотя в нем существуют правовые нормы, регулирующие торговую (коммерческую) деятельность. Например, Закон 1979 г. о продаже товаров предусматривает особые обязанности продавца, т.е. лица, ведущего торговую деятельность в виде промысла. Под коммерсантом подразумевается не только физическое (индивидуальный предприниматель), но и юридическое лицо, которое совершает торговые сделки в процессе осуществления своей коммерческой деятельности. Индивидуальный предприниматель занимается коммерческой деятельностью от своего имени и за свой счет. Он отвечает всем своим имуществом по обязательствам, возникшим в связи с ведением такой деятельности. Несовершеннолетний не может самостоятельно заниматься торговой деятельностью. Торговую (коммерческую) деятельность в Англии вправе осуществлять торговые товарищества и компании, а также филиалы иностранных компаний. Товарищества (полное и с ограниченной ответственностью) не признаются юридическими лицами, а компании (с акционерным капиталом и без такового, с ограниченной и неограниченной ответственностью) – являются юридическими лицами на основании ст. 13(1) Закона о компаниях 1985 г. (далее – Закона 1985 г.). Регистрация их в качестве юридических лиц осуществляется в порядке, установленном Законом 1985 г., и фактически является торговой регистрацией как коммерсантов. Торговый реестр ведется в Англии министерством торговли. Для регистрации необходимо представление меморандума и внутреннего регламента компании. Осуществление отдельных видов коммерческой деятельности предполагает получение лицензии и (или) аттестата, а иногда и статуса члена саморегулируемой организации. Для физических лиц обязательной торговой регистрации не предусмотрено, их учет осуществляется налоговыми органами. Регистрация товариществ является факультативной. Каждый коммерсант обязан вести бухгалтерский учет и торговые книги, в которых отражаются его торговые дела, состояние его имущества и деловая переписка. Заполненные книги доказывают ведение коммерсантом коммерческой деятельности и позволяют осуществлять за ней контроль. Доказательственная сила торговых книг признается в каждом случае судом. Одним из составляющих статуса коммерсанта является право на фирму, т.е. имя, которым он пользуется при совершении торговых сделок и для своей подписи108. Право на фирму, будучи по своей природе исключительным, является одним из составляющих так называемой промышленной собственности и подлежит специальной регистрации. В Англии допустимо включать в фирменное обозначение товарищества любое имя или наименование, не увязывая их с истинным именем правообладателя или его деятельностью. Публичные компании (с ограниченной ответственностью или с акционерным капиталом) обязаны включать в свое фирменное обозначение указание на их вид. Выбор фирменного наименования компаний ограничен в возможности использования личных имен (кроме имени руководителя компании), а также наименований, способных ввести в заблуждение (к примеру, «королевский» или «муниципальный» применительно к частным компаниям). Охрана фирменному наименованию предоставляется с начала его фактического использования. Недозволенное использование фирмы другим лицом влечет применение мер ответственности в виде запрещения такого использования, штрафов, компенсации убытков правообладателя. Понятие торгового товарищества По своей сути торговые товарищества в Англии являются договорными объединениями лиц в отличие от компаний, которые представляют собой объединения капиталов. Товарищества не являются юридическими лицами и могут быть образованы в форме партнершипа или в форме партнершипа с ограниченной ответственностью, соответствующих в праве стран континентальной Европы полному и коммандитному товариществу. Полное товарищество (партнершип) – договорное объединение лиц, которое образуется и действует на основании Закона о товариществе 1890 г. под общей фирмой, а его члены несут полную ответственность перед кредиторами. Его членами могут быть физические и юридические лица, имеющие статус коммерсантов. Учреждается полное товарищество на основании учредительного договора, чаще всего оформляемого в виде документа за печатью. Если договор был заключен в устной форме, то для признания его договором о партнершипе должны быть установлены намерения сторон (к примеру, участие их в распределении прибыли). Регистрация партнершипа допустима, если при этом не будут раскрыты имена его членов. Все участники партнершипа имеют право вести его дела, а также выступать в качестве его агентов или агентов других членов. Полномочия их в указанном качестве должны быть четко выраженный или подразумеваемыми (при совершении обычных для партнершипа сделок). Члены партнершипа несут совместную ответственность по договорным обязательствам от его имени и солидарную ответственность по деликтным обязательствам. Коммандитное товарищество (партнершип с ограниченной ответственностью) – договорное объединение лиц, которое образуется и действует на основании Закона о товариществе с ограниченной ответственностью 1890 г. под общей фирмой, причем ответственность одного или нескольких партнеров (коммандитистов) ограничена перед кредиторами их вкладами в общее имущество, а другие партнеры (полные партнеры) несут полную и солидарную ответственность по его обязательствам. Договор о создании партнершипа с ограниченной ответственностью регистрируется в реестре компаний. Если такой регистрации не производится, то все партнеры будут иметь статус полных. Коммандитисты не участвуют в руководстве делами партнершипа с ограниченной ответственностью и имеют право на первоочередное получение сумм, оставшихся при его прекращении. Эта форма в Англии особого развития не получила. Законом 1985 г. предусмотрены несколько видов компаний в зависимости от способа их образования и границ ответственности акционеров по долгам компаний. Все компании являются юридическими лицами, объединяющими капиталы их участников, и подлежат регистрации в реестре компаний. По порядку образования различают публичные и частные компании. Капитал публичных компаний создается в результате публичной подписки на акции, а капитал частных компаний оплачивается ее учредителями109. По границам ответственности акционеров по долгам компании различают компании с ограниченной и неограниченной (дополнительной) ответственностью. Наиболее распространены публичные и частные компании с ограниченной ответственностью. Такие компании могут быть созданы двумя или более лицами, которые несут риск утраты своего имущества лишь в пределах произведенных ими вкладов и не отвечают по долгам компании. Ответственность компаний может быть ограничена: • номинальной стоимостью акций, принадлежащих каждому акционеру; • гарантийной суммой; • номинальной стоимостью акций и дополнительной гарантией на случай недостачи имущества при ликвидации компании110. Правовое положение частной компании с ответственностью, ограниченной номинальной стоимостью акций, принадлежащих каждому акционеру, (далее – частной компании с ограниченной ответственностью или компании) наиболее близко к правовому положению общества с ограниченной ответственностью по праву стран континентальной Европы и в большей степени отвечает существующему там понятию торгового товарищества111. Уставный капитал частной компании с ограниченной ответственностью при ее регистрации может быть не указан, что является одним из преимуществ этой организационно правовой формы в сравнении с публичной компанией с ограниченной ответственностью112. Законом 1985 г. были сняты ограничения на предельное число акционеров частной компании с ограниченной ответственностью и запрет на передачу акций с согласия акционеров компании. Ей разрешен выпуск облигаций. Все это способствовало популярности данной организационно правовой формы. Порядок учреждения Для учреждения компании необходимы меморандум компании и ее внутренний регламент, призванные регулировать отношения компании соответственно с третьими лицами и с ее участниками. Содержание этих двух документов включает все то, что по законодательству стран континентальной Европы должно быть отражено в уставе общества с ограниченной ответственностью: наименование113 и местонахождение компании, ее вид, цели ее создания и основные направления деятельности114, размер акционерного капитала, виды акций, права и обязанности акционеров, структуру и компетенцию органов управления и т.д. Частная компания с ограниченной ответственностью признается созданной с момента ее регистрации в торговом реестре, осуществляемой в явочно нормативном порядке в офисе Регистратора компаний Англии и Уэльса (г. Кардиф). Права акционеров зависят от вида имеющихся у них акций (обыкновенных, привилегированных, неголосующих, конвертируемых, выкупаемых и др.) и их количества. Возможен выпуск только именных акций. Имущественными правами участников являются право на получение прибыли пропорционально размеру имеющихся у них акций (если иное не определено договором о создании компании), получение части имущества при прекращении компании, а также право на выход из нее и отчуждение своих акций. Участие в управлении обеспечивается правом голоса при участии в общих собраниях акционеров, правом на получение информации и ознакомление с документацией компании. Обязанностью акционеров является оплата распределенных между ними акций в денежной и неденежной (внесение имущества, оказание услуг) форме. Допускается оплата акций в форме зачета долговых требований, имеющихся у акционера по отношению к компании. Ведение дел и представительство интересов компании осуществляется через ее директоров и секретаря (исполнительные органы). Акционеры могут принимать участие в управлении компанией и в основном определять направления ее деятельности через высший орган – общее собрание акционеров. Четкого разделения компетенции высшего и исполнительных органов Закон 1985 г. не содержит. Контроль за деятельностью компании осуществляется ревизорами (аудиторами), являющимися ее служащими. Прекращение компании происходит вследствие ее роспуска или ликвидации (добровольной или по решению суда). Публичная компания с ответственностью, ограниченной номинальной стоимостью акций, принадлежащих каждому акционеру (далее – публичная компания с ограниченной ответственностью или компания) наиболее близка по своему правовому положению к положению акционерного общества по праву стран континентальной Европы. Черты правового статуса данной организационно правовой формы (учредительные документы, правоспособность, положения об акциях, правах и обязанностях акционеров, органы управления, условия прекращения) в основном совпадают со статусом частной компании с ограниченной ответственностью. Отличия, в частности, заключаются в необходимости наличия определенной суммы минимального акционерного капитала, в указании на публичный характер компании в ее наименовании; в наличии у компании обязанностей, обусловленных ее публичным характером, в том числе: • по раскрытию информации о ее деятельности, заключаемых ею сделках и др.; • в установлении ограничений по предоставлению директорам определенных преимуществ (займов, гарантий, финансовой помощи и т.п.); • в установлении минимального числа акционеров (двух); • в ограничении способов оплаты приобретаемых акционерами акций. |