Гражданское и торговое право зарубежных стран_Пятин С.Ю_2008 -260с. Гражданское и торговое право зарубежных стран_Пятин С.Ю_2008 -26. Учебное пособие содержание предисловие Глава 1 правовые системы частного права
 Скачать 1.04 Mb.
|
|
Защита права собственности При осуществлении своих правомочий собственник вправе требовать от всех прочих лиц соблюдения его прав и может обратиться за защитой в установленном законом порядке. Это обусловлено абсолютным характером права собственности, предполагающим обязанность всех иных лиц «уважать» права собственника на его имущество и не препятствовать собственнику в осуществлении им его полномочий. Защита права собственности осуществляется в гражданском праве ФРГ обязательственно правовыми и вещно правовыми способами. Обязательственно правовые способы защиты обеспечивают охрану прав собственника и его имущественных интересов в отношениях по поводу совершаемых им сделок и договоров. Кроме того, собственник, понесший ущерб в результате внедоговорного нанесения вреда его имуществу, вправе претендовать на компенсацию такого вреда. Средствами защиты выступают: иски о возмещении убытков вследствие нарушения обязательств по сделкам и договорам, иски о возмещении внедоговорного вреда, иски о возврате неосновательного обогащения. Защита права собственности и отдельных правомочий собственника осуществляется в соответствии с ГКГ с помощью вещно правовых способов: виндикационного (§ 985 ГКГ) и негаторного (§ 1004 ГКГ) исков. Виндикационный иск – иск невладеющего имуществом собственника к владеющему несобственнику о возврате этого имущества (§ 985, 1004 ГКГ). В гражданском праве ФРГ существует презумпция, что владелец движимой вещи предполагается ее собственником (§ 1006 ГКГ). В связи с этим правила истребования собственником своей вещи на основании виндикационного иска требуют представления доказательств неправомерного владения вещью ответчиком со стороны собственника истца. Например, представление собственником доказательств об отсутствии оснований владения вещью ответчиком или доказательств недобросовестности владения вещью ответчиком, знающим о том, что вещь была украдена, потеряна или иным образом утрачена собственником (§ 1006 ГКГ). Законом предусматриваются ограничения при истребовании вещи из чужого владения. Вещь может быть истребована собственником только у недобросовестного владельца. Таковым признается лицо, завладевшее вещью противоправно, либо знающее о том, что приобретает вещь от неуправомоченного на ее отчуждение лица (к примеру, от хранителя, противоправно завладевшего этой вещью – § 932 ГКГ). Права добросовестного приобретателя вещи защищены законом даже от требований невладеющего собственника этой вещи. Добросовестным является приобретатель, который, действуя без грубой небрежности, не знает о том, что вещь не принадлежит отчуждателю (§ 932 ГКГ). Исключения сделаны лишь для случаев истребования вещей, вышедших из владения собственника помимо его воли; для случаев виндикации денежных знаков и ценных бумаг на предъявителя; а также для случаев виндикации вещей, приобретенных на публичных торгах (§ 932 935 ГКГ). При истребовании вещи из чужого незаконного владения собственник вправе потребовать также и передачи плодов (доходов) от нее. Добросовестный приобретатель обязан передать плоды (доходы) за время, прошедшее с момента предъявления к нему виндикационного иска. Недобросовестный приобретатель обязан передать плоды (доходы) от вещи за все время неправомерного владения вещью (§ 987 ГКГ). И тот и другой владельцы вправе потребовать от собственника возместить расходы на содержание вещи со времени, когда собственнику причитаются плоды (доходы) от вещи (§ 989 ГКГ). Негаторный иск, т.е. иск собственника о прекращении неправомерных действий, мешающих ему пользоваться и (или) распоряжаться своим имуществом, хотя бы такие действия и не были связаны с лишением владения (к примеру, устранение помех в пользовании земельным участком). Собственник может потребовать устранения помех или запрета на совершение подобных действий в будущем. В отличие от обязательственно правовых способов защиты прав собственника, при предъявлении негаторного иска не требуется наличия вины нарушителя или ущерба в результате его действий. Ограничения права частной собственности В ходе развития общественных отношений произошло определенное сужение правомочий собственника, а часть правовых предписаний перешла из гражданского в административное право. Так, ограничиваются права собственников препятствовать деятельности третьих лиц, если такая деятельность происходит над или под объектом собственности на такой высоте или глубине, где кончается реальный интерес собственника (§ 905 ГКГ). Запрещена застройка на земельных участках, расположенных вблизи аэродромов. Права собственника животных ограничены необходимостью соблюдения особых предписаний об охране животных. Собственник в настоящее время ограничен и в возможности поступать со своим имуществом любым желаемым им способом (к примеру, законами земель предусмотрены требования по охране памятников, находящихся в собственности частных лиц). Он должен учитывать права третьих лиц и ограничения закона (§ 903 ГКГ), не злоупотреблять своим правом (§ 226 ГКГ). Примером могут служить нормативные ограничения, вытекающие из так называемого права соседства. Собственник земельного участка не должен использовать свои права таким образом, который сможет затруднить или помешать деятельности расположенных рядом предприятий. Собственнику также запрещено принимать меры, которые способны противодействовать проникновению на его участок газа, пара, запаха, дыма, копоти, тепла, шума, сотрясения и других подобных воздействий с других участков, если это не стесняет или незначительно стесняет его в пользовании своим участком или обусловлено обычной эксплуатацией применительно к местным условиям и положению другого участка (§ 906 ГКГ). Прекращение права собственности может происходить по воле собственника передачей этого права другим лицам; в результате потребления или уничтожения имущества; при переработке вещи или по объективным и независящим от воли собственника причинам (к примеру, при гибели имущества в результате стихийного бедствия). Вещные права на чужие вещи, как правило, имеют своим основанием соответствующие договоры. Залог – наиболее распространенное вещное право на чужие вещи, выступает одним из способов обеспечения исполнения обязательств, и вследствие широкого распространения в гражданском обороте весьма подробно регламентируется гражданским правом Германии (§ 1113 1191, 1204 1273 ГКГ). Допускается как залог движимых вещей (заклад), так и залог недвижимости (ипотека). При закладе движимые вещи обязательно передаются во владение залогодержателя (§ 1205 ГКГ)83. Ипотека устанавливается в нотариальной форме (абз. 1 § 873 ГКГ) и заносится в поземельную книгу84. Ипотека может быть оборотной и обеспечительной. Для оформления оборотной ипотеки выдается залоговое свидетельство, а для оформления обеспечительной ипотеки (иначе именуемой «книжной») такого свидетельства не требуется (§ 1116 ГКГ). Земельные (вещные) и ограниченные личные сервитуты менее обременительны для собственника, так как они ограничивают лишь отдельные его правомочия по свободному распоряжению его собственностью в пользу лица, которому предоставлены. При земельном сервитуте такое ограничение установлено в пользу собственника другого («господствующего») земельного участка (§ 1018 1029 ГКГ), при ограниченном личном сервитуте – в пользу определенного лица (§ 1090 1093 ГКГ). Узуфрукт в соответствии с § 1030 1089 ГКГ представляет собой право пользования имуществом, принадлежащим другому лицу, допускающее присвоение приносимых этим имуществом плодов (доходов), при условии сохранения существа этого имущества. Узуфрукт для его пользователя (узуфруктария) может быть установлен пожизненно, на определенный срок или до наступления условия, прекращающего право пользования (к примеру, узуфрукт в наследственных отношениях действует в течение жизни узуфруктария). У собственника в течение этого срока остается право осуществлять контроль узуфруктария, который извлекает из имущества выгоды в виде получаемых плодов (от растений, деревьев и т.д.) и доходов (сумм арендной платы, процентов и т.д.). Узуфруктарий обязан сохранять используемое имущество, оберегать его от порчи и эксплуатировать его в соответствии с назначением. ГКГ установлено особое вещное наследственное право застройки (суперфиций), представляющее его обладателю возможность возведения и (или) эксплуатации здания на чужом земельном участке или под этим участком (§ 1012 1017 ГКГ). Право застройки возникает на основании договора между собственником участка и застройщиком. Оно подлежит регистрации в поземельной книге.85 Обладатель такого права обязан уплачивать собственнику участка ренту и не приобретает прав собственности на возведенное строение. Гибель строения не прекращает данного права, если иное не установлено в договоре между собственником и застройщиком. 4. Общие положения обязательственного права Общие положения об обязательствах очень подробно разработаны именно германской цивилистической доктриной. Это нашло отражение в § 241 ГКГ, дающем легальное определение обязательства: «В силу обязательства кредитор может требовать от должника совершения определенного действия. Предоставление может состоять и в воздержании от действия». Германское гражданское право четко разграничивает понятия «сделки», «договора» и «обязательства», что отражено в структуре ГКГ. Нормы обязательственного права содержатся в книгах первой и второй ГКГ, определяющих соответственно общие положения о договоре и общие положения об обязательствах, а также их отдельных видах. Основанием возникновения обязательства является сделка, односторонняя или многосторонняя (договор). Другими основаниями возникновения обязательств являются: деликт (§ 823 853 ГКГ), неосновательное обогащение (§ 812 822 ГКГ), ведение чужих дел без поручения (§ 677 687 ГКГ), а также нормы закона. Сторонами обязательств выступают кредитор – лицо, обладающее правом требовать исполнения обязательства, и должник – лицо, обязанное исполнить обязательство (§ 241 ГКГ). Множественность лиц в обязательстве может быть на стороне кредитора (несколько кредиторов) или на стороне должника (несколько должников). При долевой ответственности каждый из должников отвечает самостоятельно в пределах своей доли, а каждый из кредиторов вправе предъявить требования в пределах своей доли (к примеру, когда предмет обязательства неделим – ст. 420 ГКГ). При совместной ответственности должник отвечает перед всеми кредиторами, а кредитор предъявляет требование ко всем должникам одновременно (к примеру, в связи с совместными обязательствами участников товарищества – ст. 718 ГКГ). При солидарной ответственности должник отвечает в полном объеме перед любым из солидарных кредиторов (активная солидарность), а кредитор вправе потребовать исполнения в полном объеме от любого из солидарных должников (пассивная солидарность). Исполнение обязательства представляет собой реализацию его содержания, когда должник исполнил все, что на него возлагалось, а кредитор получил результат, на который рассчитывал (§ 362 ГКГ). Уступка требования и перевод долга представляют собой случаи перемены лиц в обязательстве. В соответствии с правилами § 398 ГКГ кредитор (цедент) передает свое право требования к должнику третьему лицу (цессионарию) по договору об уступке права требования (цессии). Какой либо особой формы ГКГ для цессии не устанавливает. Цедент отвечает перед цессионарием за действительность, а не за осуществимость переданного права требования (§ 437, 438 ГКГ). Должник вправе противопоставить новому кредитору все те возражения, которые он имел по отношению к старому (§ 404 ГКГ). Перевод долга производится путем заключения договора между кредитором и третьим лицом о принятии этим лицом на себя обязательств должника по возврату долга, или путем заключения договора между третьим лицом и должником. В последнем случае требуется согласие кредитора (§ 414, 415 ГКГ). Став новым должником, это третье лицо может противопоставить кредитору возражения, которые были у предыдущего должника, кроме возражений, основанных на взаимоотношениях этого лица с предыдущим должником (§ 417 ГКГ). Прекращение обязательства происходит путем: его выполнения, сдачи в депозит суда предмета обязательства, зачета, прощения кредитором должнику, слияния должника и кредитора в одном лице, новации, исполнения иным лицом за должника, отмены обязательства. 5. Общие положения договорного права Понятие сделки в ГКГ напрямую не дается, а должно быть уяснено из содержания волеизъявления и договора. В доктрине сделки определяются как действия дееспособных лиц86, имеющие правовое значение и волевой характер, направленные на получение определенного правового результата. Сделки могут быть односторонние (к примеру, завещание) и двух– и многосторонние (договоры). Волеизъявление представляет собой внешнее выражение лицом своей воли действовать определенным образом для достижения правового результата87. Факторами, влияющими на действительность сделки, являются пороки волеизъявления: заблуждение, обман, угроза или заведомое несоответствие волеизъявления действительной воле лица (§ 116, 119, 121, 123, 124 ГКГ); а также несоблюдение установленной законом формы или нарушение законодательно установленных запрещений и правил общественной нравственности (§ 125, 134 ГКГ). Договор является главным основанием возникновения обязательств, а правовые положения о договоре – центральным институтом обязательственного права ФРГ. Классификация договоров в гражданском праве ФРГ может быть произведена по их предмету. Выделяют обязательственные договоры (к примеру, договор об оказании услуг), вещные (к примеру, договор купли продажи движимого имущества), брачно семейные, наследственные. Признается возможность заключения договора в пользу третьего лица (§ 328 ГКГ). Свобода договора означает, что каждый волен самостоятельно решать, заключать ему договор или нет, и определять с кем он будет заключать договор. Кроме того, лицо может свободно определять содержание договора и выбирать тип договора. Свобода договора подлежит ограничению для защиты «высших интересов», в том числе вытекающих из основ социального государства, каковым по Конституции является ФРГ. Например, обязанность заключить договор лежит на монополистах в сфере предоставления услуг потребителям: обеспечения водо– и электроснабжения. Для заключения договора необходимо достижение соглашения между сторонами относительно так называемых существенных условий (элементов) договора. Существенными будут все те условия договора, которые характеризуют его и отличают от других договоров. Без согласования данных условий договор нельзя считать заключенным (к примеру, договор купли продажи не будет считаться заключенным без согласования сторонами условий о предмете договора и договорной цене). Порядок заключения договора. Договор заключается в результате взаимного согласия сторон, внешне выражаемого в совпадении их встречных волеизъявлений. Это происходит в результате переговоров сторон, путем обмена письмами, телеграммами, телефаксами и др., а также в виде совершения действий, явно свидетельствующих о взаимном согласии сторон на вступление в договорные отношения друг с другом. ГКГ весьма подробно и четко регламентирует процесс заключения договора (§ 145 157 ГКГ). Основными двумя стадиями заключения договора являются оферта (предложение вступить в договорные отношения) и акцепт (согласие на вступление в договорные отношения). Офертой является не любое предложение, а лишь такое, содержание которого достаточно ясно и полно содержит существенные условия будущего договора. При отсутствии таких условий сделанное предложение должно расцениваться лишь как предложение начать переговоры (так называемый «вызов на оферту»). Правовые последствия для сторон наступают в момент поступления оферты в адрес получателя. Гражданское право ФРГ придерживается презумпции связанности оферента сделанной им офертой, если иное им специально не оговорено (§ 145 ГКГ). Указание в оферте срока для ее принятия означает, что оферент связан в течение этого срока (§ 148 ГКГ), действующего как при заключении договора между отсутствующими лицами, так и между присутствующими. При отсутствии в оферте определенного срока оферент связан лишь в отношениях с отсутствующими в течение времени, нормально необходимого для дачи ответа (абз. 2 § 147 ГКГ). Акцепт должен быть безоговорочным, т.е. не отличаться по содержанию от условий, сформулированных в оферте. Изменяющий или дополняющий оферту акцепт расценивается как новая оферта (§ 150 ГКГ). Форма для акцепта специально не установлена. Он может быть выражен и в виде конклюдентных действий, а при определенных условиях даже и в молчании стороны. Требования к определенной форме акцепта могут содержаться в самой оферте. Моментом заключения договора в соответствии с § 130 ГКГ является получение акцепта оферентом. До получения такого акцепта оферент вправе отказаться от сделанной им оферты, при условии, что его отказ дойдет ранее или одновременно с самой офертой (абз. 1 § 130 ГКГ). Форма договора, как правило, свободно избирается сторонами. В отдельных случаях требуется соблюдение простой письменной формы (договор поручительства), нотариального заверения (к примеру, при купле продаже земельного участка или договоре дарения). Несоблюдение предписанной законом формы договора влечет его недействительность (§ 125 ГКГ). Условия действительности договора соответствуют условиям действительности сделок, но есть и некоторые дополнительные основания признания договора ничтожным. Например, ничтожным будет считаться договор, согласно которому одна сторона обязуется передать другой стороне будущее имущество, или часть имущества, или участие в использовании имущества (абз. 2 § 311b ГКГ). 6. Исполнение договорных обязательств Цель обязательства достигается его исполнением. Обязательства должны исполняться надлежащим образом и такое исполнение рассматривается в гражданском праве ФРГ как одно из оснований прекращения обязательств (§ 362 ГКГ). Критерием надлежащего исполнения договорного обязательства является соответствие исполнения условиям самого договора. В случае спора между сторонами для установления этого соответствия суд производит толкование условий договора. Толкование договора. ГКГ очень лаконичен в отношении правил о толковании договора. Согласно § 133 ГКГ при толковании волеизъявления нужно выяснить истинную волю лица, а не придерживаться буквального смысла выражения воли. Договор должен быть истолкован согласно требованиям доброй совести (добрых нравов) и обычаям гражданского оборота (§ 157 ГКГ). Такие формулировки принципов толкования договора позволяют судам гибко реагировать на изменяющиеся общественные и экономические отношения, восполняя пробелы в праве (§ 133, 242 ГКГ). ГКГ придает значение и таким понятиям, как «вера и доверие», ссылаясь на которые, суды могут фактически изменять условия договора. Для толкования договора имеют значение и диспозитивные нормы гражданского законодательства. Исполнение договорного обязательства может быть произведено любым лицом, за исключением договоров, в которых значение имеет личность должника (к примеру, оказание юридических услуг определенным лицом). Исполнение обязательства должно быть произведено надлежащему лицу – лично кредитору или уполномоченному им лицу. В случае исполнения договорного обязательства ненадлежащему лицу, но при последующем одобрении кредитором, исполнение также признается надлежащим (§ 362 ГКГ). Для признания исполнения договора надлежащим имеют значение срок исполнения и место исполнения. Договор должен быть исполнен в срок, согласованный сторонами и в определенном месте. При отсутствии в договоре указания места исполнения предполагается, что надлежащим будет исполнение по месту жительства должника, либо по месту нахождения предприятия должника (§ 269 ГКГ). При отсутствии в договоре указания о сроке исполнения, он определяется на основании указаний закона или в соответствии с обычаем. Если это сделать невозможно, то должник по требованию кредитора может исполнить договор немедленно (§ 271 ГКГ). Просрочкой признается нарушение должником установленного договором срока исполнения при наличии особого напоминания о такой просрочке кредитором. Не требуется специально напоминать об истечении срока для исполнения договора, если для исполнения был назначен календарный срок (абз. 2 § 284 ГКГ) или характер договорного обязательства предполагал его выполнение к определенному сроку (событию, празднику и т.д.). Досрочное исполнение допускается в зависимости от того, в чьих интересах установлен срок исполнения. Если срок установлен в интересах должника, то согласия кредитора на досрочное исполнение не требуется. При просрочке кредитора в принятии исполнения договора должнику предоставляется право на возмещение понесенных расходов (§ 300 ГКГ). Исполнение договорного обязательства по частям не допускается, в том числе и при делимости его предмета (§ 266 ГКГ). При исполнении договора также должны быть соблюдены установленные в нем требования о качестве, количестве, способе исполнения, а также иные согласованные сторонами условия. В отношении отдельных договорных обязательств законом установлена обязанность кредитора принять исполнение должника (к примеру, принятие покупателем товара по договору купли продажи). Законом также регламентированы способы, заменяющие исполнение и позволяющие должнику освободиться от лежащей на нем обязанности. Например, путем депонирования предмета долга (§ 372 ГКГ) или путем продажи имущества с публичных торгов (§ 383 ГКГ). Понесенные при этом расходы должник вправе возложить на кредитора. Согласно нормам ГКГ исполнение договора в натуре предпочтительно и нормально (§ 241 ГКГ). Если должник был присужден к исполнению обязательства в натуре, то он освобождается от компенсации причиненных кредитору убытков. Обязанность по их компенсации возникает у должника лишь в случае, если исполнение в натуре невозможно, либо недостаточно для полного удовлетворения кредитора (§ 252 ГКГ). Замена исполнения в натуре денежной компенсацией возможна лишь на основании заявления кредитора или при невозможности исполнения в натуре, либо при возникновении непропорционально высоких расходов на такое исполнение (абз. 2 § 251 ГКГ). Должник не может быть принужден к исполнению в натуре и может быть обязан лишь компенсировать причиненные убытки, если исполнение в натуре связано с вторжением в его личные отношения, либо обязывает его к творческой деятельности. Исполнение обязательств обеспечивается неустойкой, поручительством, банковской гарантией, задатком, удержанием. Неустойка, наиболее распространенный способ обеспечения обязательств, представляет собой денежную сумму, которую должник обещает кредитору уплатить в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, в том числе и в случае просрочки исполнения (§ 339 ГКГ). Неустойка является дополнительным (акцессорным) обязательством и потому разделяет судьбу обеспечиваемого обязательства (§ 344 ГКГ). Главным назначением неустойки является освобождение кредитора от обязанности доказывать размер убытков, причиненных ему нарушением договорного обязательства. В случае превышения суммы убытков над суммой неустойки оставшаяся часть убытков может быть взыскана по суду (абз. 2 § 340 ГКГ). По соглашению сторон неустойка может быть установлена сверх суммы убытков (штрафная неустойка). Должник вправе ходатайствовать перед судом о необходимости снижения размера взыскиваемой с него неустойки, если считает, что этот размер чрезмерно высок (абз. 1 § 343 ГКГ). Одновременно с взысканием неустойки кредитор вправе потребовать и надлежаще исполнить обязательство (§ 341 ГКГ). В соответствии с договором поручительства одно лицо (поручитель) берет на себя ответственность за исполнение обязательства другим лицом (так называемым основным должником) перед его кредитором по основному договорному обязательству. Как правило, поручительство находит применение в денежных обязательствах и призвано обеспечивать платежеспособность должника. Поручительство как акцессорное обязательство оформляется в виде договора между поручителем и кредитором основного должника, либо между поручителем и основным должником в пользу кредитора основного должника (§ 765 778 ГКГ). Поручительство может распространяться на весь долг или его часть и полностью зависит от судьбы основного обязательства. Договор поручительства должен быть заключен в письменной форме (§ 766 ГКГ). Поручительство может быть простым и солидарным. Если имеет место простое поручительство, кредитор обязан вначале обратиться с требованием к основному должнику, а затем к поручителю. В случае, когда в договоре специально оговорено, что поручительство является солидарным, кредитор вправе по своему выбору требовать исполнения от поручителя или основного должника без соблюдения очередности (абз. 1 § 773 ГКГ). Солидарность нескольких поручителей по одному обязательству предполагается (§ 769 ГКГ). При исполнении поручителем обязательства он занимает место кредитора и уже сам вправе требовать от должника исполнения. Банковская гарантия является средством обеспечения денежных обязательств, по своей сущности схожа с поручительством, но в отличие от него носит самостоятельный характер. Поэтому она не прекращается в случае недействительности основного долга. Задатком является имущество, переданное в процессе достижения соглашения, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (§ 336, 338 ГКГ). О том, что имущество (денежная сумма) было передано в качестве задатка, должно быть указано в соглашении сторон. Если за неисполнение обязательства отвечает сторона, давшая задаток, другая сторона вправе его удержать. Сторона же, получившая задаток, при неисполнении договора обязана его вернуть. Задаток в гражданском праве ФРГ не может расцениваться в качестве отступного, и потому убытки взыскиваются с зачетом его суммы. В случае невозможности такого зачета задаток подлежит возврату после возмещения убытков (§ 338 ГКГ). Удержание вещи кредитором при неисполнении должником обязательства – один из способов самозащиты права (§ 229 ГКГ), предполагающий специальную процедуру его осуществления (§ 230 ГКГ). |