Бозиева, КР, Гражданское право. Вид работы Курсовая работа Название дисциплины Гражданское право Тема Договор коммерческой концессии (франчайзинг) Фамилия студента Бозиева
 Скачать 200.5 Kb.
|
Основная часть1.Общая характеристика и понятие договора коммерческой концессии по гражданскому законодательству России1.1. Понятие договора коммерческой концессии Для полного понимания сущности коммерческой концессии и сопутствующих ей франчайзинга и франшизы, необходимо раскрыть каждое из понятий и соотнести их друг с другом. Необходимо начать с наиболее широкого понятия - франчайзинг. Франчайзинг можно представить в качестве некого экономического явления, которое предполагает собой установление долгосрочного делового сотрудничества и партнерских связей, в рамках которых франчайзером (правообладателем) осуществляется передача исключительных прав в пользование, а также обучение технологиям производства, техническое и материальное обеспечение франчайзи (пользователя) всем необходимым для осуществления предпринимательской деятельности. Наиболее краткое и точное определение франчайзинга дает С. И. Ненашев: который высказывает позицию о том, что франчайзинг не столько правовой, сколько функциональный термин. Именно по этой причине отношения, подразумеваемые под франчайзингом «рождаются в недрах бизнеса, а не в нормотворческих лабораториях». Но не стоит забывать; что любые общественные отношения, а в особенности экономические; нуждаются в правовом урегулировании, ведь чем сложнее общественные отношения; тем большая возникает необходимость в определении их правового статуса. В соответствии с действующим законодательством под договором коммерческой концессии понимается соглашение, в силу которого одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (п. 1 ст. 1027 ГК РФ). Понятие "коммерческая концессия" использовалось при подготовке Гражданского кодекса РФ как наиболее близкое по смыслу английскому термину "франчайзинг" (franchising). Однако у разработчиков проекта части второй Кодекса не было однозначной позиции по вопросу о том, какое название должен носить договор, поименованный в гл. 54. Изначально предполагалось, что данный договор будет именоваться договором комплексной предпринимательской лицензии (во всяком случае, так он был назван в части второй Модельного гражданского кодекса для стран СНГ, подготовленной до принятия части второй ГК РФ). Но впоследствии было принято решение в пользу наименования "коммерческая концессия", нашедшего отражение в ныне действующем российском законодательстве.1 Указанные обстоятельства обнаруживают, что терминологическая неясность в обозначении исследуемой договорной модели имеет глубокие исторические корни. В связи с этим понятие "коммерческая концессия", содержащееся в гл. 54 ГК РФ, необходимо сопоставить с такими категориями, как "франчайзинг" и "коммерческая концессия" (в том ее понимании, какое превалирует в странах Западной Европы). Без такого сопоставления определить истинное содержание термина "договор коммерческой концессии" не представляется возможным.2 1.2. Франчайзинг как юридическая категория Этимологически термин "франчайзинг" восходит к французским корням и является производным от слова "franchir", что в дословном переводе на русский язык означает "освобождать от рабства". Сегодня это слово имеет несколько разных значений в зависимости от сферы применения. Что же касается терминов "франчайзинг" и "франшиза", то они по сути равнозначны. Различия в их написании обусловлены лишь английской и французской транскрипцией в переводе на русский язык.3 В юридической литературе нередко предпринимаются попытки дать франчайзингу наиболее полное и всеобъемлющее определение. Так, Е.А. Черепанова, полагая, что большинство исследователей уделяют внимание не всей совокупности признаков франчайзинга, а каким-либо его отдельным аспектам, предприняла новую для российской правовой науки попытку сформулировать наиболее емкое определение франчайзинга. Он, как полагает Е.А. Черепанова, представляет собой форму предпринимательской деятельности, основанную на системе взаимоотношений, закрепленных рядом соглашений, заключающуюся в возмездном предоставлении одной стороной (организацией, имеющей, как правило, ярко выраженный имидж и высокую репутацию на рынке товаров и услуг) другой стороне (организации или индивидуальному предпринимателю) своих средств индивидуализации производимых товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг (товарный знак или знак обслуживания, фирменный стиль), технологии ведения бизнеса и другой коммерческой информации, использование которой другой стороной будет содействовать росту и надежному закреплению на рынке товаров и услуг. При этом передающая сторона обязуется оказывать содействие в становлении бизнеса, обеспечивать техническую и консультационную помощь.4 Анализ приведенной дефиниции показывает, что автор настаивает на определении франчайзинга через "деятельность". Такой подход представляется свойственным в большей степени экономической науке, нежели правовой. Правовая же доктрина в подобных случаях оперирует несколько иными категориями, как-то: "правоотношение", "обязательство", "договор" и т.п. Аналогичной позиции придерживается и В.В. Витрянский, указывающий (правда, применительно к лизингу) на некорректность определения данного вида договора в Указе Президента РФ от 17 сентября 1994 г. N 1929 "О развитии финансового лизинга и инвестиционной деятельности" через экономическую категорию "деятельность", поскольку с юридической точки зрения лизинг - это договор. Отождествление же франчайзинга с тем или иным родом деятельности осложняет выделение именно юридических его свойств и потому неуместно в рамках правового исследования. Не случайно, обращаясь к западным нормативно-правовым актам о франчайзинге (калифорнийскому Закону "О франшизных отношениях" 1970 г., Закону штата Вашингтон "О защите франшизных инвестиций" 1972 г., Регламенту Европейской комиссии ЕС (КЕС) N 2790/1999 от 31 мая 2000 г. и др.), можно обнаружить, что при определении франчайзинга все они оперируют категориями "правоотношение", "договор" или "соглашение" и никакими иными.5 Кроме того, определение должно быть лаконичным и носить по возможности дефинитивный, а не описательный характер, поскольку никакая дефиниция не способна (да и не должна) раскрывать все свойства определяемого ею явления, а указывает лишь на его основные признаки. Анализируемая дефиниция этому правилу соответствует не в полной мере. Как юридическая категория франчайзинг всегда обладает тремя признаками: во-первых, это договор; во-вторых, в рамках франчайзинга одно лицо (франчайзер) предоставляет другому лицу (франчайзи) право использовать в предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих франчайзеру исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации товаров (работ, услуг) и (или) предприятий; в-третьих, франчайзинг направлен на расширение рынка сбыта товаров, работ или услуг одного лица посредством замещения его в отношениях с третьими лицами другим лицом. Все остальные признаки исследуемого явления можно рассматривать в качестве преходящих и зависящих от источника правового регулирования франчайзинга в том или ином государстве . Конкретизации квалифицирующих признаков франчайзинга способствует его сопоставление с эксклюзивным (дистрибьюторским) договором или договором коммерческой концессии (concession commerciale), как его иначе называют в таких странах, как Франция, Бельгия и Швейцария. |