Вопросы. вопросы к экзу в магистратуру. Вопросы Теория государства и права
 Скачать 276.41 Kb.
|
|
22. Стадии правоприменения. Наиболее чётко стадии прослеживаются при применении норм уголовного права, когда речь идёт о преступлениях. 1.Установление фактических обстоятельств дела. Выяснение объективной истины по делу (осмотр места происшествия, опрос свидетелей, исследование вещественных доказательств, следов, документов, назначение, если, необходимо, экспертизы, фотосъёмка и т.д.) Что – где – когда – кто – как и почему, ответив на эти вопросы, следователь может установить фактическую основу дела. Установленная истина должна быть абсолютной объективной, а не относительной, т. е. выводы следствия или суда должны полностью соответствовать реальным обстоятельствам, тому, что произошло в действительности. 2.Установление юридической основы дела, юридической квалификация совершенным действиям. Фактически здесь речь идёт об установлении полного состава правонарушения, т. е. юридической основы дела. Проводится логическая операция подведения конкретной ситуации под надлежащую норму закона. Отсутствие хотя бы одного признака основы преступления влечёт за собой прекращение уголовного преследования. 3.Проверка юридической силы выбранной нормы. Норма подвергается всестороннему толкованию с помощью известных приёмов и способов (логического, грамматического, систематического, специально-юридического и др.) и предполагает проверку её действия во времени, в пространстве и по кругу лиц. Если встречаются коллизии и пробелы, то используются следующие стадии их преодоления: А.Позже изданный закон отменяет предыдущий во всём том, в чём он с ним расходится. Б. Если коллизионные акты изданы одновременно, но разными органами, то применяется акт, обладающий более высокой юридической силой (напр., закон и указ, указ и правительственное постановление и т. д.). В.Если расходятся общефедеральный акт и акт субъекта Федерации, то применяется первый (в пределах предметов ведения РФ и совместного ведения – ст. 76 Конституции РФ); Г.В случае противоречия между федеральным актом и актом субъекта Федерации, изданным в пределах его компетенции, приоритет имеет последний (ч. 6 ст. 76 Конституции РФ); +Д.Если обнаружен пробел в праве (отсутствие нужной нормы), то решается вопрос о применении правовой аналогии в её 2 видах – аналогии закона и аналогии права. 4.Выносится правоприменительный акт (напр., приговор суда, судебное решение по гражданскому делу). 5. Заключительная стадия, связанас реальным исполнением принятого акта, доведением его до логического завершения. 23. Внешние функции государства. Внешние функции государства Функция обороны основывается в большинстве демократических государств на принципе поддержания достаточного уровня обороноспособности страны, отвечающего требованиям национальной безопасности. Отсюда вытекает, что вооруженные силы нужны государству для реализации двух задач: а) защиты независимости и территориальной целостности государства; б) выполнения международных обязательств. Это позволяет значительно сократить военные расходы государства, осуществить в больших размерах конверсию оборонной промышленности. Вместе с тем защитить себя в одиночку в современных условиях практически невозможно. Поэтому мировое сообщество создало в рамках ООН систему коллективной безопасности государств, т. е. организацию совместных мероприятий, которая исключала бы возможность возникновения войн. Данная система базируется на принципах неприменения силы, мирного разрешения споров, равной безопасности государств, подавления актов агрессии. Функция поддержания мирового порядка носит всеохватывающий характер и предполагает создание условий для стабильного развития международного сообщества в условиях защищенности от внутренних и внешних угроз, а также справедливого и демократического по своему характеру миропорядка. Это предполагает выдвижение на первый план прав и интересов человека, обеспечение благополучия всех народов, приоритет интересов международного сообщества, без чего не могут быть гарантированы национальные интересы отдельных государств. Данная функция охватывает, во-первых, деятельность по разоружению, ликвидации ядерного оружия, запрещение его производства и применения; ограничение или полная демилитаризация международных пространств и т. д.; во-вторых,обеспечение сотрудничества государств в таких сферах, как борьба с организованной преступностью, в том числе контрабандой, наркобизнесом, нелегальной миграцией, международным терроризмом; в-третьих, участие мирового сообщества в регулировании межнациональных и межконфессиональных конфликтов, поскольку они сопровождаются нарушением прав человека, особенно в отношении национальных и религиозных меньшинств, что требует международного вмешательства; в-четвертых, соблюдение принципа территориальной целостности государств и признание нерушимости существующих границ; повышение международной ответственности за нарушение мирового порядка. Функция сотрудничества с другими государствами в различных сферах, в том числе в решении глобальных проблем, появилась в постконфронтационный период отношений между государствами. Ее фундамент составляет поиск взаимоприемлемых решений проблем, которые затрагивают интересы каждого народа и человечества в целом, не могут быть решены на национальном или региональном уровне и требуют международного реагирования. К числу глобальных относятся, например, голод и нищета в развивающихся странах, разгул насилия и преступности, проблема ресурсов, всеобщая заинтересованность мирового сообщества в предотвращении крупных экологических катастроф, которые перерастают территориальные пределы одного государства. Объединение международных усилий здесь происходит в двух главных направлениях: 1) ограничение вредных воздействий на окружающую среду; 2) рациональное использование природных ресурсов. Такое сотрудничество позволяет: предупреждать промышленные аварии; обеспечивать готовность к чрезвычайным ситуациям и раннее оповещение о них; снижать серьезные последствия катастроф. Мировое сообщество заинтересовано также во всеобщей охране природных ресурсов и окружающей среды от крупномасштабного вреда, причиненного токсичными выбросами промышленного производства, утечкой нефти из танкеров и нефтепроводов, загрязнением радиоактивными отходами, угрозы так называемого парникового эффекта (изменение озонового слоя планеты) и др. Большие проблемы связаны с освоением космического пространства, других планет и небесных тел; удалением космического мусора, появление которого вызвано многочисленными запусками космических объектов. Расширение человеческого вмешательства в природную систему нередко приводит к исчезновению некоторых видов животных и растений. Таким образом, под угрозой находится генофонд планеты. Всеобщая озабоченность в сохранении сырьевых и энергетических ресурсов как общечеловеческого достояния привела к международно-правовой договоренности о согласовании национальной политики отдельных государств в области энергетики, ископаемого топлива, невозобновляемых природных ресурсов. Эффективность межгосударственного сотрудничества зависит от многих факторов, в том числе от: - обмена научной информацией, проведения совместных исследований, разработки научных прогнозов относительно неблагоприятных изменений глобального климата и природных ресурсов; - распространения опыта контроля за правонарушениями в сфере окружающей среды; - применения рыночных механизмов для предотвращения ущерба природе (налоговых льгот, кредитов, системы штрафов и др.); - согласования национальной политики государств в экологической сфере; - механизма взаимодействия государств в чрезвычайной экологической обстановке. Особую значимость представляет проблема укрепления стабильности в СНГ — зоне жизненно важных, стратегических интересов России. Таким образом, сотрудничество государств обусловлено взаимозависимостью всех стран мира и признанием человеческих ценностей в качестве главных ориентиров в межгосударственном общении. Однако на международной арене наблюдаются не только сотрудничество, но и соперничество государств, которое определяется уровнем их конкурентоспособности. Следовательно, констатируя возросшие возможности для сотрудничества государств в различных сферах, нельзя в то же время отрицать взаимоисключающих интересов, противоречивую сложность современного мира. Завершая характеристику функций современных государств, следует указать на следующие тенденции в их развитии: 1) расширение функций государств, сферы охвата государственным влиянием жизни общества. При этом некоторые функции перерастают внутригосударственную значимость (экологическая, охраны и защиты прав человека) и приобретают одновременно внешние аспекты; 2) кардинальное изменение содержания многих функций, что обусловлено целью формирования новой демократической государственности; 3) утверждение приоритета общесоциального, гуманистического начала в функционировании государства; 4) возрастание национальной и социальной ценности государства, что определяется тем, что оно является источником устойчивого правопорядка и безопасности общества, главным защитником прав и свобод человека; выступает арбитром в социальных, в том числе национальных, конфликтах; обладает уникальными средствами управления; формирует правовой климат в обществе. 24. Понятие юридической квалификации. Юридическая квалификация – юридическая оценка фактических обстоятельств, основанная на соответствующих нормативных предписаниях. Сущность состоит в том, чтобы найти, выбрать именно ту норму, которая по замыслу законодателя должна регулировать рассматриваемую фактическую ситуацию. Этот поиск происходит путем: a сопоставление информации о фактических обстоятельствах реальной жизни, полученной на основе всего комплекса доказательств, с их юридической моделью, закрепленной в правовой норме a установления тождества между ними Виды 1) в зависимости от результата осуществляемого процесса квалификации а) позитивная юридическая квалификация установление соответствия между ними. В науке уголовного права под квалификацией, как правило, понимается только позитивная (положительная оценка). «Квалифицировать деяния – следовательно, установить соответствие этого деяния составу преступления, предусмотренному одной из статей Особенной части УК РФ» б) негативная – несоответствие 2) в зависимости от субъекта, осуществляющего юридическую квалификацию. а) официальная (легальная) - осуществляемая специально уполномоченными на то государством субъектами. В зависимости от типа правоприменения i) административная (например, органов предварительного расследования, прокурор, ГИБДД, комиссии по делам несовершеннолетних) ii) управленческая (осуществляемая субъектом, находящимся в служебном или организационном отношении с адресатом решения, к примеру работодателем при наложении выговора). iii) судебная. В случаях обжалования решений одни и те же фактические обстоятельства могут быть предметом всех видов квалификации и, как правило, судебная квалификация будет последующей («проверяющей») для других, в результате чего возможна переквалификация, ведущая к отмене или изменению решений предыдущих инстанций, б) неофициальная i) обыденная– например, истцом, ответчиком и т.д. ii) доктринальная– например, ВС РФ дает рекомендации по применению нормы в той или иной ситуации. 3) в зависимости от объекта а) гражданско-правовую, б) уголовно-правовую, в) административно-правовую квалификации и др. 4) В зависимости от характера действий человека а) действия в части правонарушений б) действия в части правомерного поведения 5) В зависимости от соотношения предмета юридической квалификации и субъекта ее осуществления во времени: а) ретроспективная - оценка прошлых или настоящих фактов б) перспективная - нацеленна в будущее 6) в зависимости от стадии правоприменения а) предварительная - дается на начальных стадиях рассмотрения дела, когда только начинается накопление фактических обстоятельств по делу (например, при принятии судом к производству гражданского дела, при возбуждении уголовного дела) и осуществляется "первая их примерка" к тем или иным нормам права. б) окончательная - происходит после установления всех фактических обстоятельств дела и непосредственно включается в акт правоприменения, завершающий рассмотрение дела. Объект квалификации – общественные отношения, возникающие, изменяющиеся или прекращающиеся в результате наступления определенного факта (действия или события). Предмет квалификации – события (например, пожар в результате удара молнии может быть квалифицирован (оценен) как страховой случай, наводнение квалифицируется как непреодолимая сила), действия или бездействие людей, а также вещи, включая деньги и ценные бумаги, информация (может быть квалифицирована как государственная или коммерческая тайна), интерес (частный или публичный), работы и услуги, результаты интеллектуальной деятельности, а также нематериальные блага (жизнь и здоровье, честь, достоинство, деловая репутация и др.). Основание юридической квалификации: - основное - норма права, которая положена в основу решения. - дополнительные основания: норма, к которой отсылает бланкетная норма (например, вначале какое-либо действие водителя оценивается на основе правил дорожного движения как нарушение определенной статьи этих правил (первая стадия юридической квалификации), а затем на основе нормы уголовного права (если это нарушение привело к тяжким последствиям). Она и берется в основу приговора.) акты официального толкования – спорно. Сторонники этой точки зрения считают, что если дано толкование Конституционным судом или ВС, ВАС, то оно является основанием юридической квалификации. Именно в результате квалификации фактические обстоятельства (или группа обстоятельств) признаются юридическими фактами, официально приобретают качество юридического факта или фактического состава. Ошибка в квалификации означает приписывание фактам несвойственного им юридического значения либо игнорирование фактов, имеющих юридическое значение. Правовой анализ выбранной юридической нормы включает проверку юридической силы этой нормы, ее действие во времени, в пространстве и по кругу лиц. При этом правоприменительный орган должен точно установить: = место юридической нормы в иерархической структуре системы права, чтобы эта норма не противоречила вышестоящим нормативно-правовым актам. При расхождении текстов нормативных актов действуют правила: во всех случаях противоречий текстов нормативных актов должен применяться акт более высокой юридической силы; последующий нормативно-правовой акт отменяет или изменяет предыдущий акт равной юридической силы. = действует ли данная норма права в тот момент, когда на ее основе нужно решить конкретное юридическое дело; = действует ли эта правовая норма на той территории, где юридическое дело должно быть разрешено; = распространяется ли действие данной правовой нормы на участников правоотношений, в отношении которых эта норма должна быть применена. При выборе нормы, подлежащей применению к данному случаю, необходимо пользоваться официальным изданием текста нормативного акта. Применяется только текст закона, опубликованный в официальных изданиях со всеми изменениями и дополнениями на день применения юридической нормы. Основная трудность заключается в том, что далеко не всегда подлежит применению норма, гипотеза которой охватывает фактическую ситуацию. Для устранения сомнений необходимо проанализировать выбранную норму, установить действие содержащего эту норму закона во времени, в пространстве и по кругу лиц. Например, определяя действие закона во времени, надо соблюдать следующее правила: «Закон, устанавливающий или отягчающий ответственность, обратной силы не имеет» (ч. 1 ст. 54 Конституции РФ); «Законы, устанавливающие новые налоги или ухудшающие положение налогоплательщиков, обратной силы не имеют» (ст. 57 Конституции РФ); «Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом» (ч. 1 ст 4 ГК РФ) и т. д. 25. «Генеральная» функция государства. Генеральная функция государства - реализация общих дел, обеспечивающих объективные предпосылки человеческого существования. К их числу относятся: природные условия, обеспечение жизни, здоровья человека и нормальной среды его обитания; социально-культурные условия (общая свобода, доступ к культурным ценностям, образованию, свобода творчества); экономические условия (частная собственность, свобода выбора занятий и т.п.); политические условия (доступ к управлению делами общества, реальное участие в нем, возможность влияния на принимаемые политические решения, гласность и т.д.). Генеральная функция государства реализуется в его внешних и внутренних функциях. “Нетипичные” ветви власти Концепция функционального разделения властей: государственная власть делится на законодательные (занимаются законодательством, а также выполняют представительные функции), исполнительные (применяют право к конкретным отношениям, осуществляют управленческие функции) и судебные (занимаются разрешением споров; независимы от других ветвей власти) полномочия. Однако есть органы (Президент, прокуратура, армия), формально не относящиеся к какой-либо из ветвей, хотя на основе анализа их функций и методов деятельности можно говорить об их принадлежности какой-либо ветви власти. Президент в государствах с республиканской формой правления - глава государства и исполнительной власти или только государства. Последнее более характерно для любой, кроме президентской, республики. Президент РФ, например, согласно Конституции РФ 1993 г. (ст. 80) - глава российского государства, гарант Конституции РФ, прав и свобод человека и гражданина. Президент в целом независим от других органов государственной власти, парламентские и судебные сдержки и противовесы, а тем более контроль, существуют в минимальной мере. Глава государства в РФ - не часть системы разделения властей, он поставлен над другими ветвями власти. Прокуратура - специальный государственный орган (система органов), в компетенцию которого входит возбуждение уголовных дел, поддержание обвинения, представительство интересов государства в судебном процессе. В одних странах прокуратура является составной частью суда, в других организационно отделена от него. В некоторых странах прокуратура входит в систему министерства юстиции (США, Франция, Нидерланды, Австрия, Япония, Польша). Конституция РФ 1993 г. устанавливает лишь наиболее общие принципы организации Прокуратуры РФ, оставляя регулирование всех остальных вопросов правового статуса этого органа за федеральным законом. Cогласно ст. 129 Конституции РФ, Прокуратура РФ составляет единую централизованную систему с подчинением нижестоящих прокуроров вышестоящим и Генеральному прокурору РФ; Генеральный прокурор РФ назначается на должность и освобождается от должности Советом Федерации по представлению Президента РФ; прокуроры субъектов РФ назначаются Генеральным прокурором РФ по согласованию с ее субъектами; иные прокуроры назначаются Генеральным прокурором РФ. Армия - специфический орган, выполняющий функцию обороны от внешнего нападения. Как правило, она управляется через правительство (министерство обороны). 26. Толкование норм права: понятие, виды Применение правовых норм невозможно без предварительного познания смысла юридических установлений. Как справедливо замечено, регламентация общественных отношений может считаться законченной лишь тогда, когда их участники уяснили содержание юридических правил. Толкование норм права, таким образом, - важное условие их действенности. Для правоприменительных органов, кроме того, неправильное истолкование юридических предписаний влечет нарушение законности, есть достаточное основание для отмены или изменения вынесенного решения. Толкование норм права - это деятельность, направленная на установление содержания юридических норм. В процессе толкования уясняется смысл нормативного предписания, его социальная направленность, место в системе правового регулирования и т.п. Понятием «толкование» охватывается как уяснение (для себя), так и разъяснение (для других). В зависимости от субъектов толкование подразделяют на: - - официальное (дается уполномоченными на то субъектами, содержится в специальном акте, влечет юридические последствия); - - неофициальное (не имеет юридически обязательного значения и лишено властной силы). Официальное толкование бывает нормативным (распространяется на большой круг лиц и случаев, например, руководящие разъяснения Пленума Верховного Суда РФ) и казуальным (обязательно только для данного конкретного случая, например, приговор суда, в котором обосновывается мера наказания в отношении осужденного, указываются смягчающие или отягчающие вину обстоятельства). В свою очередь нормативное толкование классифицируется на аутентичное (дается тем же органом, который издал нормативный акт, например, Государственная Дума РФ принимает федеральные законы и их же разъясняет) и легальное (исходитот уполномоченных на то субъектов, например от Конституционного Суда РФ). Неофициальное толкование бывает: 1) обыденным (не требует специальных познаний и дается любым гражданином); 2) профессиональным (дают юристы - судьи, прокуроры, нотариусы, следователи, адвокаты и т.п.); 3) доктринальным (научное разъяснение юридических норм, даваемое учеными-юристами в статьях, монографиях, комментариях, на лекциях, конференциях, «круглых столах и т.д.; его значение определяется убедительностью и авторитетом тех субъектов, которые осуществляют данное толкование). Неофициальное толкование по форме выражения может быть как устным (разъяснение какого-либо юридического предписания адвокатом, судьей, прокурором в ходе приема граждан, на лекциях и т.п.), так и письменным (в периодической печати, в различных комментариях). Хотя такое разъяснение не имеет юридической силы, оно оказывает значительное влияние на правовую жизнь общества, в первую очередь на правотворческий и правореализационный процессы через правосознание соответствующих субъектов. Способы толкования - это, совокупность приемов и средств, направленных на установление содержания правовых норм. Выделяют следующие способы: - грамматический (толкование с помощью языковых средств, правил грамматики, орфографии и т.п.; хрестоматийным примером здесь может выступать известная фраза: «казнить нельзя помиловать»; - логический (толкование с помощью законов и правил логики); - систематический (толкование с помощью анализа системных связей юридической нормы с другими нормами, места и роли конкретного правила поведения в системе права); - историко-политический (толкование с помощью анализа конкретно-исторических и политических условий принятия правовой нормы); - телеологический (толкование с помощью установления целей издания нормативного акта); - специально-юридический (толкование с помощью раскры тия содержания юридических терминов, используемых в законодательстве). Результаты толкования могут быть различными в зависимости от соотношения текста и действительного содержания юридических норм. Исходя из этого различают три вида толкования: - буквальное (возможно в случаях, когда действительный смысл нормы права и ее текстуальное выражение совпадают; например, используемые в законодательстве термины «родители», «детей» должны пониматься в обыденном смысле); - ограничительное (применяется, если действительный смысл нормы права уже ее текстуального выражения. Так, согласно п. 1 ст. 34 Семейного кодекса РФ «имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью». Однако нередки случаи, когда супруги, не расторгнув брака, проживают раздельно. Является ли при таких условиях нажитое ими имущество совместным? В данном случае, видимо, необходимо толковать нормы права ограничительно, т.е. не всякое имущество, нажитое во время брака, является совместной собственностью); - распространительное (применяется, когда действительный смысл нормы права шире ее текстуального выражения. Примером может служить ч. 1 ст. 120 Конституции РФ, в которой установлено, что «судьи независимы и подчиняются только Конституции Российской Федерации и федеральному закону». Если применить буквальное толкование, то судьи не подчиняются федеральным конституционным законам, указам Президента и иным актам. Однако данную статью необходимо толковать шире: судьи подчиняются всей системе нормативных актов, действующих в государстве). 27. Понятие политической системы общества. Политическая система - это упорядоченная совокупность институтов, норм, идей, организаций, отношений, взаимодействий между политическими институтами и организациями, в ходе которых реализуется политическая власть. Политическая система представляет собой комплекс государственных и негосударственных институтов, которые осуществляют политические функции - деятельность, связанную с работой государственной власти. Понятие политическая система является более емким, чем понятие «государственное управление», так как охватывает все институты и лица, принимающие участие в политическом процессе, неправительственные и неформальные явления и факторы, оказывающие влияние на механизм определения и постановки проблемы, на выработку и реализацию решений поставленных вопросов в сфере государственно - властных отношений. В наиболее широком смысле в понятие «политическая система» входит все, что имеет отношение к политике. Любую политическую систему характеризуют: Политическая идеология; Политическая культура; Политические нормы, обычаи и традиции. Политическая система общества (политическая организация общества) является организованной на единой нормативно-ценностной основе совокупностью отношений различных политических субъектов, которые непосредственно связаны с осуществлением власти и управлением обществом. Политическая система объединяет различные взаимоотношения и действия властвующих групп, подвластных, господствующих, подчинённых, управляющих и управляемых. Она обобщает взаимосвязи и деятельность организованных форм властных отношений – государственных, а также иных политических институтов и учреждений, политических и идеологических норм и ценностей, которые регулируют политическую жизнь членов этого общества. Функционирование политических систем происходит в соответствии со способом принятия властными органами решений и с ограничением границ вмешательства органов власти в процесс регулирования властных отношений. В зависимости от способа принятия решений органами власти, среди политических систем можно выделить авторитарные и демократические политические системы. По границам вмешательства органов власти в контроль и регулирование общественных отношений выделяют тоталитарные и либеральные политические режимы. По социально-эконмическому критерию такие режимы подразделяют на: тоталитарно-распределительные (экономика огосударствленная, государство распределяет материальные блага); либерально-демократические (в основе хозяйствования лежит рыночная экономика); конвергенционные и мобилизационные (основаны на сочетаниях государственного вмешательства в рыночную экономику). 28. Понятие источника права. Представления об источниках права и об их видах во все времена менялись. Такие источники права, как правовой обычай, закон и прецедент совершили значительную эволюцию, начиная с древности и сохранившись в правовых системах и в настоящее время. Другие источники права исчезли бесследно. Третьи сохранили лишь свою историческую ценность, утратив какую-либо практическую значимость. К таковым относятся сочинения римских юристов, имеющие раньше большое практическое значение и представляющие собой в настоящее время лишь теоретическую и историческую значимость. Под источником права в научных изданиях иногда понимают внешнюю форму права. Вместе с ней рассматривается и внутренняя форма, которую определяют как систему, внутреннее строение права и распределение правовых норм по отраслям. В юридической литературе термин «источник права» имеет два значения: «материальный источник права» и «формальный источник права». «Материальный источник права» подразумевает всё то, что порождает и формирует позитивное право - те или иные материальные или духовные факторы, общественные отношения, природу человека, природу вещей, божественный или человеческий разум, волю бога или законодателя и т.д. «Формальным источником права» является форма внешнего выражения положений действующего права. Источник права составляют официальные государственные документы (законы, указы), закрепляющие правовые нормы. Виды источников права: Применительно к разным системам права, все источники позитивного права можно подразделить на: 1. правовой обычай (обычное право); 2. судебный прецедент; 3. юридическая доктрина (так называемое «право юристов»); 4.религиозный памятник («священные книги» различных религий); 5. нормативно-правовой договор; 6. нормативно-правовой акт. 1. Правовым обычаем является неписаное правило поведения, которое сложилось в результате его фактического и многократного применения в течение длительного времени и которое признается государством в качестве общеобязательного правила. Правовой обычай является исторической формой права. Этот источник права характеризуется рядом черт, которые отличают его от других источников права. Продолжительность существования. Эта черта говорит о том, что обычай формируется постепенно, и чтобы обычай приобрел силу, должно пройти определенное время с момента его возникновения. Обычай закрепляет в себе то, что создавалось в течение длительного времени в обществе, он отражает общие позитивные моральные ценности народа, а так же разные предрассудки и расовые разногласия. На смену устаревшим обычаям всегда приходят новые, более приспособленные к окружающей действительности. Устный характер. Эта особенность отличает правовой обычай от других источников права и заключается в том, что он сохраняется в сознании народа и передается в устной форме из поколения в поколение. Формальная определенность. Ее особенность состоит в том, что правовой обычай, существующий в устной форме, требует более или менее точной определенности его содержания: ситуации, в которой он применяется, круга лиц, на которых распространяется, последствий, которые следуют в результате его применения. Локальный характер. Правовой обычай действует в определенной местности в отношении сравнительно небольшой группы людей и является своеобразной традицией данной местности. Прослеживается тесная связь обычая с религией. Санкционированность государством. Для применения правового обычая в обществе требуется признание его юридической силы государством. Право существует только совместно с государством, поэтому обычай может носить общеобязательный характер наряду с другими источниками права, только если государство придаст ему законность. По степени юридической значимости правовые обычаи могут быть основными и дополнительными (субсидиарными). Судебным прецедентом является судебное решение по конкретному делу, которое имеет значение общеобязательного правила для такого же решения всех подобных дел. Правом принимать решения, которые имеют значение прецедента, наделены лишь высшие судебные инстанции. 2. Судебный прецедент является основным источником права в национальных системах права, которые относятся к правовой семье общего (прецедентного) права. 3. Юридическая доктрина представляет собой положения, конструкции, идеи, принципы и суждения о праве, которые разрабатываются и обосновываются учеными-юристами и имеют обязательную юридическую силу в тех или иных системах права. Велика роль юридической доктрины как источника права мусульманском праве. Определенная правовая роль отводится ей и в системах общего права. 4. Религиозный памятник как источник права представляет собой священные книги различных религий. Положения этих книг имеют общеобязательное значение в соответствующих системах религиозного права (христианского канонического права, индусского права, иудаистского права, мусульманского права). В то же время важно учитывать, что соответствующее религиозное право (мусульманское, индусское и т.д.) является правом соответствующей религиозной общины, а не национально-государственной системой права. 5. Нормативно-правовой договор содержит новые формы действующего права и имеется как в сфере частного, так и публичного права. Для нормативно-правового договора как источника права характерны следующие черты: Взаимный интерес сторон; Равенство сторон; Добровольное заключение; Возмездность; Взаимная ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств; Правовое регулирование. Нормативно-правовые договоры делятся на: Конституционно-правовые; Административные; Трудовые и коллективные. Нормативно-правовой акт стал новым источником, способным удовлетворить растущие потребности общества в правовых инструментах. Его отличием от обычая, который по мере развития общества потерял роль единственного источника права, стало то, что его нормы стали записываться, а не сохраняться в памяти. Его формулировки стали более четкими и удобными в использовании. В наши дни нормативно-правовой акт является самой удачной формой выражения правовых норм и самым распространенным способом доведения этих норм до граждан. Нормативно-правовой договор является официальным письменным документом, который исходит от компетентного органа и содержит решение об установлении, изменении либо отмене правовых норм. 6. Нормативно-правовому акту присущи следующие признаки: Издается компетентным государственным органом либо непосредственно народом с соблюдением определенных процедурных правил; Носит государственно-властный характер; Охраняется государством; Наделен юридической силой; Имеет документальную форму; Является частью системы права. 29. Структура и функции политической системы общества Политическая система общества– это совокупность взаимодействующих государственных и негосударственных организаций, которые связаны между собой нормами и отношениями политико–правового характера. Структура политической системы: 1) политические организации– субъектыы политической системы; 2) политическое сознание– идеи, теории, учения, убеждения и иное, в соответствии с которыми осуществляется политическая деятельность; 3) политические отношения– отношения, возникающие между субъектами по поводу осуществления государственной власти; 4) политическая деятельность– деятельность, направленная на обеспечение функционирования, развитие, защиту политической системы; 5) политические и правовые нормы– правила поведения, регулирующие наиболее важные отношения в процессе формирования и осуществления политической власти; 6) политическая культура– система ценностей, используемая для регулирования деятельности внутри системы. Субъекты политической системы: 1) государство; 2) политические партии; 3) политические движения; 4) общественные организации и объединения; 5) органы местного самоуправления; 6) церковь и т. п. Функции политической системы: 1) политическое целеполагание, т. е. выработка целей развития общества; 2) определение стратегии развития общества; 3) властно–политическая интеграция общества; +4) упорядочение политических процессов; 5) представительство интересов различных социальных групп общества; 6) обеспечение единого воздействия на социально значимые отношения. 30. Форма права, виды Источник (форма) права - внешняя форма выражения и закрепления норм права. Формирование норм права (правотворчество) может осуществляться государством путём принятия нормативных правовых актов, в других случаях государство придаёт правилу характер правовой нормы путём санкционирования. Различают четыре основных вида источников (норм) права: Правовой обычай. Судебный прецедент. Нормативный правовой акт. Нормативный договор. |