Аоаоаоаоатвтво. УМК_Международные_конвенции_и_соглашения_по_торговле. 1. Международные организации, разрабатывающие документ по проблемам международной торговли и экономического сотрудничества
 Скачать 3.84 Mb.
|
|
ТЕМА 4. Конвенции и соглашения, регламентирующие международное инвестиционное сотрудничество В структуре правового регулирования инвестиционных решений можно выделить два уровня: 1) международно-правовой, формирующийся путем заключения международных договоров и 2) внутригосударственный, основу которого составляет на нальное законодательство принимающего государства. Международно-правовое регулирование инвестиционных отношений осуществляется путем заключения государствами и другими субъектами международного права международных договоров. По кругу участников такие междунаро ные договоры можно разделить на три группы: многосторонние международные договоры, основной целью которых является защита иностранных инвестиций на межгосударственном уровне (например, Конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965г.; Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985г.); региональные международные договоры (например, соглашения стран СНГ) и - двусторонние соглашения (здесь можно говорить как о соглашениях между государствами по вопросам защиты иностранных инвестиций, устранению двойного налогообложения, так и соглашениях между государствами и международными организациями— МБРР, ЕБРР, ЕС). Конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами была подписана в Вашингтоне 18 марта 1965 г. и вступила в силу 14 октября 1966 г. 8 В соответствии с Конвенцией при МБРР был создан Международный центр по разрешению инвестиционных споров между государствами, с одной стороны, и физическими и юридическими лицами, выступающими в качестве иностранных инвесторов с другой. Инвестиционные споры разрешаются 7 См. приложение 8 Российская Федерация не является участником Конвенции. 118 путем проведения примирительной процедуры (гл. III Конвенции) либо путем арбитражного производства (гл. IV). Развитие новых форм экономического сотрудничества привело к созданию более действенного механизма защиты иностранных инвестиций — страхованию. В сентябре 1985 г. в Сеуле была подписана Конвенция об учреждении Многостороннего агентсп по гарантиям инвестиций (далее - Агентство) (вступила в силу. 12 апреля 1988 г.) 9 . Основная идея Конвенции — предоставить иностранным инвесторам финансовые гарантии от некоммерских рисков путем страхования инвестиций. Цель всех видов страхования — стимулирование потока капитала в менее развит страны путем снижения риска для определенного круга инвестров в связи с финансированием ими отделкных проектов в развивающихся странах. Агентство в этих случаях выступает гарантом того, что обязательства перед инвестором будут соблюдаться. Дтя достижения поставленных целей Агентство: а) предоставляет гарантии, включая сострахование и перестрахование от некоммерческих рисков в отношении инвестиций, осуществляемых в какой-либо стране-члене из других стран-членов (п. «а» ст. 2); проводит соответствующую дополнительную деятельность по азанию содействия потоку инвестиций в развивающиеся страны ° к межд у ними (п. «в» ст. 2); а также в) пользуется такими други- и дополнительными полномочиями, которые могут потребоваться для выполнения поставленных целей (п. «с» ст. 2). В зависимости от того, какие некоммерческие риски покрываются Агентством, можно выделить следующие виды страхования, упомянутые в Конвенции. 1. Перевод валюты. Этот вид страхования защищает инвестора от убытков, связанных с невозможностью инвестора конвертировать денежные средства в местной валюте (доходы, выплаченная сумма долга, проценты по долгу, капитал и другие платежи) для вывоза их из страны. По данному виду страхования инвестору гарантируется защита на случай задержек с получением конвертируемой валюты в связи с действием или бездействием правительства принимающего государства; неблагоприятным изменением законов по обмену валют; ухудшением условий, влияющих на обмен и возможность вывоза иностранной валюты. 9 С 1995 г. Российская Федерация участвует в Конвенции. 119 При этом, однако, следует учитывать, что данный вид страхования не покрывает девальвацию местной валюты. На этот счет ст. И Конвенции содержит следующее положение: «По совместному заявлению инвестора и принимающей Стороны Совет директоров... может утвердить расширение сферы охвата настоящей статьи на конкретные некоммерческие риски... но ни при каком случае не риск девальвации или обесценивания валюты». 2. Экспроприация или аналогичные меры. Этот вид страховали защищает инвестора от «любых законодательных или адмиистративных действий или бездействий, исходящих от прининощего правительства, в результате которых владелец гарантии лишается права собственности на свои капиталовложения, контроля над ними или существенного дохода от такого капиталовложения». Под «любыми законодательными или административными действиями» следует понимать действия, предпринимаемые исполнителями органами. Но не действия судебных органов при исполнении своих функций. При этом в ст.11 указывается, что под дейсвие настоящего положения не подпадают общеприменимые меры недискриминационного характера, обычно принимаемые правительствами с целью регулирования экономической деятельности на своей терртории. 4.1. Сеульская Конвенция Задаче создания многостороннего агентства по страхованию иностранных инвестиций служит Сеульская конвенция 1985 г. Ее подписали 56 государств на очередном ежегодном собрании членов правления МБРР. В соответствии с Конвенцией создано Многостороннее Агентство по гарантии инвестиций ( МИГА ), обладающее всеми правами юридического лица, как и другие международные юридические лица. Основная задача Агентства - поощрение иностранного инвестирования в странах-участницах Конвенции, особенно в развивающиеся страны. Непосредственное выполнение возложенных на Агентство задач осуществляется путем заключения договоров страхования и перестрахования в отношении некоммерческих рисков по инвестициям стран- участниц. Агентство также производит дополнительные ассигнования в целях расширения деятельности по обеспечению притока инвестиций в развивающиеся страны-участницы. В первой главе Конвенции даются определения терминов “участник” «принимающая сторона», “развивающаяся страна-участница”, “квалифицированное большинство” ( не менее 2/3 от общего числа 120 проголосовавших, представляющих не менее 55% выпущенного по подписке уставного капитала Агентства), “свободно конвертируемая валюта” и др. Во 2-й главе содержатся положения, регулирующие членство в Агентстве и формирование его уставного акционерного капитала. В 3-й главе регламентируются отношения по страхованию иностранных инвестиций от некоммерческих рисков. Агентство осуществляет страхование иностранных инвестиций от некоммерческих рисков, таких как: * невозможность свободного перевода прибылей, доходов, капиталов за границу в соответствующей валюте (страхование от девальвации валюты исключено); * экспроприация инвестиций и другие ограничения со стороны принимающих государств; * ограничение в доступе к судебным средствам защиты прав иностранных инвесторов; * нарушение принимающей стороной договорных обязательств, повлекшее материальный ущерб инвестиций; * война, революция, другие социальные катаклизмы. По ходатайству сторон Агентство может расширить перечень страхуемых рисков. Ущерб причиненный инвестициям не возмещается, если сторона, имеющая страховую гарантию, согласна с действиями принимающей стороны; если действия принимающей стороны имели место до момента заключения договора страхования. Агентство страхует только "надлежащие инвестиции". Инвестиции могут получить страховые гарантии Агентства, если вложения осуществляются на территории развивающейся страны-участницы и, если ее правительство признает договора страхования на своей территории. Договор страхования содержит условия выплаты компенсации ущерба. Основное условие выплаты - свидетельство обращения инвестора в административные или судебные органы принимающей страны за защитой. После уплаты суммы страховой гарантии Агентство получает право суброгации на все требования инвестора к принимающей стране и другим должникам. 121 Агентство в своей деятельности взаимодействует с национальными и региональными страховыми организациями, сотрудничает с частными страховыми компаниями. Глава 4 Конвенции содержит положения о финансах и бюджете, распределении прибыли. В главе 5 регламентируется организационная и управленческая структура: Совет управляющих, Правление директоров, Президент и Администрация Агентства. Агентству предоставляются иммунитеты и привилегии на территории государств-участников. Имущество и вклады Агентства не подлежат национализации, экспроприации, архивы неприкосновенны. Средства связи Агентства также пользуются иммунитетом. Вклады, собственность, доходы Агентства не подлежат налогообложению и обложению таможенными пошлинами. Официальные лица Агентства также обладают иммунитетом, включая иммунитет от судебного преследования. Конвенция подробно регламентирует вопросы членства и выхода из Агентства, порядок его ликвидации и разрешения споров по поводу положений Конвенции и между Агентством и странами- участницами. Эти споры рассматриваются Правлением агентства, если они тут не разрешаются, то их передают в Совет Агентства, решение которого окончательно. Споры же между Агентством и участниками Конвенции должны разрешаться путем переговоров, мировых соглашений и арбитража. 4.2. Вашингтонская Конвенция В марте 1965 г. в Вашингтоне была подписана Конвенция о разрешении инвестиционных споров. Она вступила в силу 14 октября 1966г. Ее участниками стали 46 государств-членов МБРР, но доступ в нее открыт не только для членов МБРР. Цель конвенции - создание специального международно-правового института по разрешению инвестиционных споров между государством и частными лицами других государств. Конвенция дает возможность изъять из-под юрисдикции местных судов большую часть споров между иностранными частными инвесторами и принимающим государством с целью объективного рассмотрения любых 122 нарушений обязательств по контракту между государством и частными лицами. Разрешение споров должно производится по взаимному соглашению сторон инвестиционного контракта, т.е. необязательно обращаться именно в специальный орган, созданный по Конвенции. Однако, в соответствии с Конвенцией государство не обладает правом формулирования арбитражной оговорки в инвестиционном контракте и государство поэтому может обращаться фактически лишь в специальный орган, созданный согласно Конвенции. Таким органом является Международный Центр по разрешению инвестиционных споров при МБРР. В преамбуле Конвенции подчеркивается необходимость международного сотрудничества и роль частных инвестиций в экономическом развитии. Глава 1 называется “Международный Центр по разрешению инвестиционных споров”. Находится он там же , где и МБРР. Управляется Центр Административным Советом и Секретариатом, в его штат входит и соответствующий персонал посредников и арбитров. В Административный Совет входит по одному представителю и заместителю представителя из каждого из договаривающихся государств, председателем является Президент МБРР. Он, однако не имеет право голоса. Функции Административного Совета : 1) принимать и издавать административные и финансовые постановления Центра; 2) принимать правила процедуры примиренческого, посреднического и арбитражного рассмотрения дел; 3) реализовывать мероприятия МБРР по улучшению работы администрации и служб; 4) определять полномочия и структуру работы Секретариата Центра, работу Генерального Секретаря и его заместителей; 5) принимать и утверждать годовой бюджет доходов и расходов; 6) принимать и утверждать ежегодный доклад о работе Центра. Административный Совет созывает совещания ежегодно или по требованию пяти его членов или председателя. Секретариат Центра состоит из Генерального Секретаря (избирается Административным Советом на 6 лет), его заместителей и соответствующего персонала. Служебные обязанности Генерального 123 Секретаря и его заместителей несовместимы с осуществлением политических функций и другой деятельности. Генеральный секретарь является главным официальным лицом Центра, он отвечает за его администрацию, производит назначения в штат. Персонал Центра состоит из квалифицированных арбитров и посредников, каждое государство вправе назначить одного арбитра и посредника, но не из числа своих граждан. Председатель Административного Совета назначает 10 арбитров и 10 посредников, причем в их состав должны войти представители основных правовых систем мира. Арбитры и посредники назначаются сроком на 6 лет. Финансирование Центра осуществляется за счет его собственных возможностей, если же расходы не могут быть покрыты таким образом, то используются дополнительные взносы стран- участниц, члены МБРР делают взнос соответственно своей доле в МБРР, а не члены — согласно правилам Административного Совета. Центр имеет полную международную правосубъектность, которая включает способность заключать контракты, приобретать и распоряжаться движимым и недвижимым имуществом, организовывать разрешение споров. Центр пользуется иммунитетами и привилегиями на территории каждого государства-участника. Центр, его собственность и активы имеют судебный иммунитет и не облагаются пошлинами и налогами. Официальные лица Центра также имеют привилегии и иммунитеты: судебный иммунитет при исполнении обязанностей; иммунитет от эмиграционных ограничений, от требований регистрации для иностранцев, от валютных ограничений; они имеют право свободного передвижения по территории всех стран-участниц; их зарплата не облагается налогами. Иммунитеты в отношении передвижения и регистрации предоставляются также лицам, участвующим в рассмотрении споров (представители сторон, агенты, консультанты, адвокаты, свидетели, эксперты). Юрисдикция Центра распространяется на любой правовой спор, возникающий между странами-участницами и частными иностранными инвесторами. Споры разрешаются в Центре на основе взаимного согласия; ни одна из сторон не может отказаться от разрешения спора в одностороннем порядке. 124 Термин “частное лицо” другой страны-участницы означает : а) любое физическое лицо, являющееся в день подачи заявления В Центр гражданином другой страны-участницы, по отношению к государству, являющемуся стороной спора; б) любое юридическое лицо, которое имеет национальность одной из стран-участниц. От имени государства, являющегося стороной спора, выступают его органы, участие которых должно быть одобрено государством. Всякое договаривающееся государство при ратификации конвенции может известить Центр о том, какого вида споры оно считает предоставленными юрисдикции Центра. Согласие сторон спора на арбитражное разбирательство и его разрешение исключает передачу спора в другой арбитраж ( согласно Конвенции). Процедура рассмотрения спора посредством примирения Страна- участница, физическое или юридическое лицо направляет ходатайство Генеральному Секретарю. После получения он определяет попадает ли изложенное в ходатайстве дело под юрисдикцию Центра и отсылает копию ходатайства другой стороне спора. Это ходатайство о примирении должно содержать информацию о сути спора, согласие сторон на примирение в соответствии с Правилами примиренческого и арбитражного рассмотрения. Генеральный Секретарь должен зарегистрировать ходатайство (или отказать в регистрации, если спор не попадает под юрисдикцию Центра). Затем создается примирительная комиссия из одного или нескольких посредников-примирителей, назначаемых по соглашению сторон. Комиссия прежде всего выясняет все спорные вопросы, чтобы стороны достигли соглашения на взаимоприемлемых условиях. На каждой стадии примирения комиссия рекомендует сторонам условия разрешения спора. Если стороны достигли согласия, комиссия составляет доклад, фиксируя все вопросы спора и тот факт, что стороны пришли к согласию. При невозможности достижения согласия комиссия приостанавливает разбирательство и составляет соответствующий доклад. Порядок разрешения инвестиционного спора Спорящие стороны направляют письменные заявления Генеральному Секретарю, который посылает копию заявления другой стороне спора. Заявление должно содержать информацию по всем основным вопросам 125 спора и согласие сторон на его разрешение в соответствии с Правилами. Генеральный Секретарь регистрирует заявление (или отказывает в регистрации, если спор не попадает под юрисдикцию Центра) и уведомляет об этом стороны. Затем создается Арбитражный трибунал, который состоит из 1 или нескольких арбитров, назначаемых сторонами по взаимному согласию. Трибунал разрешает спор в соответствии с нормами права, избранного по соглашению сторон. При отсутствии такого соглашения трибунал применяет право одного из государств-участников, включая коллизионное право, а также нормы международного права, относящиеся к спору. На любой стадии рассмотрения спора трибунал может запросить стороны о предоставлении дополнительных документов. Если одна из сторон не присутствует на рассмотрении спора, то другая сторона может требовать вынесения решения. При этом трибунал должен известить об этом сторону, не присутствовавшую при разрешении спора. Трибунал решает вопрос большинством голосов. Решение выносится в письменном виде и подписывается голосовавшими за него. Любой член трибунала может иметь свое индивидуальное мнение относительно решения. Решение не может быть опубликовано без согласия сторон. Оно вступает в силу со дня рассылки сторонам копий. По запросу одной из сторон ( в течении 45 дней после вынесения решения) трибунал может разрешить любой вопрос, упущенный в основном решении, исправить канцелярскую или арифметическую ошибку. Новое решение и внесенные исправления становятся неотъемлемой частью основного решения и сообщаются сторонам в том же порядке. Любой спор относительно толкования отдельных положений решения разрешаются посредством письменного обращения к Генеральному Секретарю. Запрос передается тому составу трибунала, который вынес решение, а если это невозможно, то создается новый трибунал. В зависимости от обстоятельств, новый трибунал может приостановить исполнение решения. Каждая сторона может требовать пересмотра решения посредством письменного обращения к Генеральному Секретарю, на том основании, что стали известны факты, которые могут изменить решение. 126 Каждая из сторон может требовать аннулирования решения посредством письменного обращения к Генеральному Секретарю, если: 1) трибунал превысил свои полномочия; 2) обнаружен факт коррупции членов трибунала; 3) создание трибунала осуществлялось с нарушением положений Конвенции и соглашения сторон; 4) допущены серьезные отступления от основных правил процедуры рассмотрения спора; 5) аргументация решения неубедительна. Такое требование должно быть выдвинуто в течение 120 дней после вынесения решения. Получив подобное требование председатель Административного Совета немедленно назначает из состава арбитров Центра комитет ad hoc из трех человек, ни один из которых не являлся членом трибунала, вынесшего решение и гражданами государств-сторон спора. Комитет может аннулировать решение, приостановить его исполнение на время рассмотрения спора. Если решение аннулируется по требованию одной из сторон, то спор представляется на рассмотрение нового трибунала. Решение не подлежит обжалованию ни в какие другие инстанции, за исключением предусмотренных в Конвенции. Сторона, добившаяся исполнения решения на территории страны-участницы, должна представит копию решения суду, уполномоченному для его исполнения данной страной. Каждая страна- участница должна сообщить Генеральному Секретарю о назначении такого компетентного суда. Исполнение решения должно соответствовать законам того государства, на территории которого оно имеет место. Суммы издержек за услуги Центра по разрешению спора должны устанавливаться Генеральным Секретарем в соответствии с постановлениями Административного Совета. Каждая комиссия и трибунал должны определить гонорары и расходы для своих членов в рамках лимитов , установленных Административным Советом. 127 Все разбирательства проходят по местонахождению Центра, но могут осуществляться и в другом месте по соглашению сторон. Вашингтонская конвенция является первой осуществившейся, удачной попыткой создания многосторонней системы регулирования в области иностранного инвестирования. И Международный Центр при МБРР вот уже 28 лет является действенным инструментом по разрешению инвестиционных споров, что создает дополнительный стимул для активизации движения капиталов. 4.3. Многосторонние международные договоры и российское законодательство об инвестициях и их роль в обеспечении правового режима иностранных инвестиций в Российской Федерации Неотъемлемой частью нормативной базы, обеспечивающей соблюдение правового режима иностранных инвестиций являются многосторонние договоры, действующие в сфере регулирования инвестиций. Многосторонние договоры, действующие в сфере регулирования инвестиций, классифицируются на региональные и универсальные. К универсальным относятся Конвенция об учреждении многостороннего Агентства по гарантиям инвестиций, подписанная в Сеуле в 1985 г. (Сеульская конвенция), и Конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров между государством и лицом другого государства, которая была подписана в Вашингтоне в 1965 г. (Вашингтонская конвенция), а также соглашения, подписанные в рамках ГАТТ/ВТО и касающиеся вопросов регулирования инвестиций. К региональным инвестиционным договорам относятся договоры об учреждении экономических союзов государств, например, Европейского союза, Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности, подписанное между странами СНГ в 1993 году. К числу региональных договоров относятся и некоторые отраслевые договоры, например, Договор к Энергетической хартии. В настоящее время все большее значение приобретает деление международных инвестиционных договоров на регулирующие и защищающие инвестиции. Особенность первых заключается в том, что участвующие в них государства берут на себя обязательства по применению надлежащих мер правового регулирования инвестиций. Соглашение о партнерстве и сотрудничестве, учреждающее партнерство между Российской Федерацией, с одной стороны, и Европейскими Сообществами и их 128 государствами-членами - с другой (далее - Соглашение о партнерстве и сотрудничестве), ратифицированное Россией в 1996 г., обладает качествами многостороннего договора, регулирующего инвестиции[2]. В этом соглашении содержится обязательство России следовать общепринятым нормам ВТО в области регулирования международной торговли, обращаться к мерам регулирования (в том числе и к инвестиционным) в соответствии с правилами, содержащимися в соглашениях ГАТТ/ВТО. Международное экономическое сотрудничество в области инвестиций развивается постепенно от международно-правовой защиты к международно- правовому регулированию инвестиций, от двусторонних к многосторонним соглашениям о сотрудничестве в части регулирования инвестиций. Конвенция об учреждении многостороннего Агентства по гарантиям инвестиций (Сеульская конвенция) представляет собой один из способов защиты имущественных прав иностранных инвесторов. Другим инструментом защиты прав иностранных инвесторов является Вашингтонская конвенция, которая пока не ратифицирована Россией. Двусторонние международные соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений, которые наиболее активно используются в российской международно-договорной практике для привлечения капитала в российскую экономику[3], в настоящее время допускают обращение к созданным на основании Дополнительного протокола к Вашингтонской конвенции средствам защиты прав иностранных инвесторов, и это отражено в законодательстве Российской Федерации, а именно в постановлении Правительства РФ от 9 июня 2001 года N 456 "О заключении соглашений между Правительством Российской Федерации и правительствами иностранных государств о поощрении и взаимной защите капиталовложений». Договор к Энергетической хартии является завершением работы по инвестиционному и торговому сотрудничеству в топливно-энергетических отраслях, начатой в 1991 году. При участии 52-х государств была подписана Европейская энергетическая хартия. Она предусматривала развитие экономического сотрудничества между бывшими социалистическими государствами (страны СНГ, Балтии, Центральной и Восточной Европы) и странами - членами ОЭСР за исключением США, Канады, Мексики и Новой Зеландии в области энергетики. Это был первый международный документ, носящий отраслевой характер. Положения самой Хартии носили рекомендательный характер. Чтобы придать этим положениям обязательный 129 характер, в декабре 1994 года 49 государств, в числе которых была Россия, подписали Договор к Энергетической хартии. Договор к Энергетической хартии и Соглашение о партнерстве и сотрудничестве определяют порядок применения мер регулирования для инвестиций в топливно-энергетических отраслях промышленности, банковской, страховой сферах, а также на рынке финансовых услуг. Международные договоры, регулирующие инвестиции, отличает новый подход в развитии Многосторонние международные договоры в области инвестиций типа Соглашения о партнерстве и сотрудничестве следует относить к договорам, обеспечивающим более высокую степень сотрудничества в области инвестиций, выходящую за рамки проблемы их защиты. Они составляют особую группу многосторонних договоров - договоров, регулирующих торговлю и инвестиции. Международные договоры в силу своей правовой природы вносят элемент стабильности в меняющееся национальное законодательство. Однако в разных договорах используются различные правовые средства для достижения указанной цели. Международные договоры о защите инвестиций можно охарактеризовать как договоры, устраняющие неблагоприятные последствия, возникающие для инвесторов в результате принятия государством тех или иных мер регулирования. Наибольшее значение в защите инвестиций имеют Вашингтонская и Сеульская конвенции. Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций оказывает инвесторам услуги по международному страхованию инвестиций. Заключаемые МАГИ контракты с частными инвесторами обеспечивают последним выплату страхового вознаграждения в случае наступления политических рисков, в том числе в случае принятия государством- реципиентом инвестиций актов национализации или экспроприации имущества, принадлежащего инвесторам. Характер риска и большой объем сумм выплачиваемой компенсации предопределяют необходимость создания международно-правового института для страхования таких рисков. Создание Агентства решает также и другую задачу, связанную с определением суммы выплачиваемой компенсации, которая определяется в виде страхового вознаграждения до того как возникает конфликтная ситуация, а следовательно, наиболее соответствует реальной сумме причиненного ущерба. МАГИ обеспечивает необходимую связь между принятием государством мер регулирования, причинением вреда иностранному 130 инвестору и международным обязательством государства - участника МАГИ выплатить соответствующую сумму компенсации. Обращение к международно-правовым средствам защиты инвестиций может быть предусмотрено в многосторонних договорах, регулирующих инвестиции. Созданный на основании Вашингтонской конвенции Международный центр по разрешению инвестиционных споров - МЦУИС выполняет своего рода контрольные функции над действиями государства. Международные договоры, регулирующие инвестиции, включают в себя нормы, предусматривающие различного рода процедуры, используемые при рассмотрении инвестиционных споров. Эти положения являются важными, если не ключевыми, условиями действия многосторонних международных договоров, регулирующих инвестиции. Основным вопросом, решаемым в многосторонних международных договорах, регулирующих инвестиции, является вопрос о применении государством мер регулятивного характера, которые ограничивают деятельность иностранного инвестора или носят характер мер экспроприации иностранной собственности. Международные договоры, как и международное право вообще, являются адекватным средством в сфере ограничения власти государства, поскольку могут рассматриваться как своего рода "власть" над государством. В международных договорах, регулирующих инвестиции, граница между дозволенными и недозволенными мерами регулирования проводится в рамках определения национального режима. В Генеральном соглашении по тарифам и торговле (ГАТТ), лежащем в основании создания ВТО, национальный режим сформулирован в виде общего принципа наибольшего благоприятствования. Согласно пункту 1 ст.13 ДЭХ Договоре к Энергетической хартии (ДЭХ) инвестиции инвесторов одной Договаривающейся Стороны на территории другой Договаривающейся Стороны не подлежат национализации, экспроприации или мерам, имеющим аналогичные последствия, за исключением случаев, когда такая экспроприация осуществляется: · с целью, которая отвечает государственным интересам; · без дискриминации; · с соблюдением надлежащих правовых процедур; · одновременно с выплатой быстрой, достаточной и эффективной компенсации. Таким образом, ДЭХ вводит оценочные категории, которые позволяют определить, являются ли регулятивные меры допустимыми. 131 К "инвестиционным мерам", несовместимым с предоставлением национального режима, относятся меры, введение которых предусматривается в национальном законодательстве и которые создают у инвестора дополнительные обязательства по внешней торговле, например, обязательство воздержаться от закупки импортного товара или обязательство использовать продукцию отечественного происхождения, то есть обязательство по добровольному ограничению в осуществлении внешней торговли. Обязательства по ограничению своих торговых операций на основе нормативных актов, регулирующих внешнеторговую деятельность коммерческих организаций с участием иностранного инвестора, как правило, принимаются с целью стимулировать отечественного производителя. В международной торговле такие обязательства называют "требование местной составляющей". К инвестиционным мерам, несовместимым с национальным режимом, относятся также меры, включающие в себя "требование экспортной составляющей" или "требование валютного баланса". Предусматриваемые национальным законодательством указанные меры предполагают обязательство инвестора обеспечить экспорт производимой им продукции в таком объеме, который покрывал бы затраты инвестора на импорт необходимой для него продукции. Передача спора в соответствии с пунктами 3-8 ст.26 ДЭХ означает передачу спора в Международный центр по урегулированию инвестиционных споров для его разрешения в соответствии с процедурами, предусмотренными Вашингтонской конвенцией об урегулировании споров между государством и лицом другого государства, или в соответствии с процедурами, предусмотренными в Дополнительном протоколе к Вашингтонской конвенции, принятом в 1979 г. "Правила Дополнительной Процедуры". Помимо обращения в Международный центр по урегулированию инвестиционных споров, ДЭХ предусматривает возможность обращения к единоличному арбитру или в арбитражный суд ad hoc, учреждаемый в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ, либо передачу спора на арбитражное рассмотрение в национальный коммерческий арбитражный институт - Международный коммерческий арбитражный суд в Стокгольме "Арбитражный институт международной торговой палаты в Стокгольме". Предоставление инвестору права выбора среди различного вида международных третейских судов свидетельствует об устоявшейся в 132 международной практике репутации Международного коммерческого арбитража как надлежащего способа разрешения инвестиционного спора, альтернативой которому является национальный суд или административный трибунал. Приведенный анализ отдельных положений многосторонних международных договоров, регулирующих инвестиции, показывает, что для целей развития международного сотрудничества в области промышленности и торговли многосторонние международные договоры предусматривают правила осуществления государствами своих функций в области регулирования внутренних и внешних экономических отношений. Принятие мер регулирования, которые по своему эффекту могут быть приравнены к мерам по национализации иностранной собственности, влечет за собой выплату компенсации иностранному собственнику, как если бы речь шла о национализации иностранной собственности. При этом мерами, приравненными к национализации в соответствии с многосторонними международными договорами, являются меры, принимаемые в нарушение положений международных договоров о национальном режиме. Учитывая все возрастающее значение многосторонних международных договоров, регулирующих инвестиции, следовало бы внести ряд дополнений и уточнений в законодательство Российской Федерации об иностранных инвестициях. На наш взгляд, было бы целесообразно дополнить положения, касающиеся гарантий прав иностранных инвесторов, приблизив их к содержанию многосторонних международных договоров, регулирующих инвестиции. Было бы желательно перейти от формулы обязательной выплаты компенсации в случае национализации иностранной собственности к формуле, которая охватывала бы собой не только случаи национализации, но также меры ограничительного характера. Такие меры могут касаться как случая, когда титул собственника не переходит к государству, но меры регулирования приводят к аналогичному результату, так и случая принятия инвестиционных мер, несовместимых по своему характеру с предоставлением национального режима. Необходимо расширить положения п.2 ст.4 ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации", Исполнение норм международных договоров связано с принятием законодательства, задача которого состоит не в повторении положения норм международных договоров, а в достижении целей, поставленных в международном договоре. Защита частных интересов и частной собственности, осуществляемая на основе международных договоров, 133 требует того, чтобы законодательство об иностранных инвестициях государств-участников более детально регулировало вопросы, связанные с применением национального режима и выплатой компенсации иностранным инвесторам. Неучастие в Вашингтонской конвенции затрудняет исполнение обязательств по Договору к Энергетической хартии. Вашингтонская конвенция обеспечила условия для регулирования инвестиций на международно-правовом уровне, поскольку ею создан механизм контроля за действиями государства в области регулирования инвестиций. В данной связи особое значение для международного инвестиционного сотрудничества России с другими государствами приобретает ратификация Россией этой конвенции. 4.4. Руководство ЮНИДО по подготовке технико-экономических исследований для инвестиционного проектирования В разработанной ЮНИДО методике подготовки технико- экономических исследований для инвестиционного проектирования рассматриваются проблемы маркетинга, выбора месторасположения предприятия, сырья, технологии и оборудования, вопросы трудовых ресурсов и охраны окружающей среды. Большое место уделяется финансовому анализу и оценке инвестиций. Приведены типовые схемы для финансово- экономических расчетов инвестиционного проекта Коммерческая оценка инвестиционных проектов. Основные положения методики 1. ИНВЕСТИЦИОННЫЕ ПРОЕКТЫ И ИХ ОЦЕНКА 1.1. Что такое инвестиционный проект? Важнейшее свойство капитала состоит, как известно, в возможности приносить прибыль его владельцу. Долгосрочное вложение капитала, или инвестирование * - одна из форм использования такой возможности. Суть инвестирования, с точки зрения инвестора (владельца капитала), заключается в отказе от получения прибыли "сегодня" во имя прибыли "завтра". Операции такого рода аналогичны предоставлению ссуды банком. Соответственно, для принятия решения о долгосрочном вложении капитала необходимо располагать информацией, в той или иной степени подтверждающей два основополагающих предположения: 1. вложенные средства должны быть полностью возмещены; 134 2. прибыль, полученная в результате данной операции, должна быть достаточно велика, чтобы компенсировать временный отказ от использования средств, а также риск, возникающий в силу неопределенности конечного результата. Таким образом, проблема принятия решения об инвестициях состоит в оценке плана предполагаемого развития событий с точки зрения того, насколько содержание плана и вероятные последствия его осуществления соответствуют ожидаемому результату. В самом общем смысле, инвестиционным проектом [investment project] называется план или программа вложения капитала с целью последующего получения прибыли. Формы и содержание инвестиционных проектов могут быть самыми разнообразными - от плана строительства нового предприятия до оценки целесообразности приобретения недвижимого имущества. Во всех случаях, однако, присутствует временной лаг (задержка) между моментом начала инвестирования и моментом, когда проект начинает приносить прибыль. Временной фактор играет ключевую роль в оценке инвестиционного проекта. В этой связи целесообразно представить весь цикл развития проекта в виде графика (см. рис. 1). Представленный график носит достаточно условный характер, однако на нем можно выделить три основные фазы развития проекта: предынвестиционную, инвестиционную и эксплуатационную. Суммарная продолжительность этих стадий составляет срок жизни проекта [project lifetime]. Рис. 1. График развития инвестиционного проекта (Обозначения: 1 - предынвестиционная фаза; 2 - инвестиционная фаза; 3 - эксплуатационная фаза) 135 Первая фаза, непосредственно предшествующая основному объему инвестиций, во многих случаях не может быть определена достаточно точно. На этом этапе проект разрабатывается, готовится его технико-экономическое обоснование, проводятся маркетинговые исследования, осуществляется выбор поставщиков сырья и оборудования, ведутся переговоры с потенциальными инвесторами и участниками проекта. Также здесь может осуществляться юридическое оформление проекта (регистрация предприятия, оформление контрактов и т.п.) и проводиться эмиссия акций и других ценных бумаг. Как правило, в конце предынвестиционной фазы должен быть получен развернутый бизнес-план инвестиционного проекта. Все вышеперечисленные действия, разумеется, требуют не только времени, но и затрат. В случае положительного результата и перехода непосредственно к осуществлению проекта понесенные затраты капитализируются и входят в состав так называемых "предпроизводственных затрат" с последующим отнесением на себестоимость продукции через механизм амортизационных отчислений. Следующий отрезок времени отводится под стадию инвестирования или фазу осуществления [investment/implementation phase]. Принципиальное отличие этой фазы развития проекта от предыдущей и последующей фаз состоит, с одной стороны, в том, что начинают предприниматься действия, требующие гораздо больших затрат и носящие уже необратимый характер (закупка оборудования или строительство), а, с другой стороны, проект еще не в состоянии обеспечить свое развитие за счет собственных средств. На данной стадии формируются постоянные активы предприятия. Некоторые виды сопутствующих затрат (например, расходы на обучение персонала, на проведение рекламных мероприятий, на пуско-наладку и другие) частично могут быть отнесены на себестоимость продукции (как расходы будущих периодов), а частично - капитализированы (как предпроизводственные затраты). С момента ввода в действие основного оборудования (в случае промышленных инвестиций) или по приобретении недвижимости или иного вида активов начинается третья стадия развития инвестиционного проекта - эксплуатационная [operational] фаза. Этот период характеризуется началом производства продукции или оказания услуг и соответствующими поступлениями и текущими издержками. Значительное влияние на общую характеристику проекта будет оказывать продолжительность эксплуатационной фазы. Очевидно, что, чем 136 дальше будет отнесена во времени ее верхняя граница, тем большей будет совокупная величина дохода. Важно определить тот момент, по достижении которого денежные поступления проекта уже не могут быть непосредственно связаны с первоначальными инвестициями (так называемый "инвестиционный предел"). Например, при установке нового оборудования им будет являться срок полного морального или физического износа. Общим критерием продолжительности срока жизни проекта или периода использования инвестиций является существенность вызываемых ими денежных доходов с точки зрения инвестора. Так, при проведении банковской экспертизы на предмет предоставления кредита, срок жизни проекта будет совпадать со сроком погашения задолженности и дальнейшая судьба инвестиций ссудодателя уже не будет интересовать. Как правило, устанавливаемые сроки примерно соответствует сложившемся в данном секторе экономики периодам окупаемости или возвратности долгосрочных вложений. В условиях повышенного инвестиционного риска средняя продолжительность принимаемых к осуществлению проектов, очевидно, будет ниже, чем в стабильной экономической обстановке. 1.2. Предынвестиционные исследования Рассмотрим подробнее задачи, решаемые на первой, предынвестиционной фазе развития проекта. Как уже было сказано выше, на этом этапе проводится ряд исследований и ведется подготовка к началу осуществления проекта. Степень подробности исследований, в мировой практике называемых "предынвестиционными" [pre-investment studies], может варьироваться в зависимости от требований инвестора, возможности их финансирования и времени, отведенного на их проведение. Принято выделять три уровня предынвестиционных исследований: 1. исследование возможностей [opportunity studies]; 2. подготовительные или предпроектные [pre-feasibility] исследования; 3. оценка осуществимости или технико-экономические исследования [feasibility studies]. Различие между уровнями предынвестиционных исследований достаточно условно. Как правило, поэтапная подготовка окончательного решения необходима только в случаях достаточно крупных проектов, типа 137 проектов строительства нового предприятия или организации нового производства. Важно отметить факт безусловной необходимости проработки всех опросов, связанных с осуществлением инвестиционного проекта, так как это в значительной степени определяет успех или неудачу проекта в целом (естественно, при условии, что не будет допущено серьезных ошибок на следующих стадиях). Недостаточно или неправильно обоснованный проект будет обречен на серьезные трудности при его реализации, независимо от того, насколько успешно будут предприниматься все последующие действия. Стоимость проведения предынвестиционных исследований в общей сумме капитальных затрат довольно велика. По данным ЮНИДО, она составляет от 0.8 процента для крупных проектов до 5 процентов при небольших объемах инвестиций. В общем случае результаты предынвестиционных исследований должны дать исчерпывающую характеристику инвестиционного проекта. На всех стадиях, несмотря на различную глубину проработки, исследования должны вестись комплексно, с возможным привлечением специалистов самого широкого профиля для уточнения технологических, технических и других вопросов (так называемые "поддерживающие исследования" [supporting studies]). Структура информации, прорабатываемой в ходе исследований, согласно рекомендациям ЮНИДО, выглядит следующим образом * : 1. цели проекта, его ориентация и экономическое окружение, юридическое обеспечение (налоги, государственная поддержка и т.п.); 2. маркетинговая информация (возможности сбыта, конкурентная Среда, перспективная программа продаж и номенклатура продукции, ценовая политика); 3. материальные затраты (потребности, цены и условия поставки сырья, вспомогательных материалов и энергоносителей); 4. место размещения, с учетом технологических, климатических, социальных и иных факторов; 5. проектно-конструкторская часть (выбор технологии, спецификация оборудования и условия его поставки, объемы строительства, конструкторская документация и т.п.); 6. организация предприятия и накладные расходы (управление, сбыт и распределение продукции, условия аренды, графики амортизации оборудования и т.п.); 138 7. кадры (потребность, обеспеченность, график работы, условия оплаты, необходимость обучения); 8. график осуществления проекта (сроки строительства, монтажа и пуско-наладочных работ, период функционирования); 9. коммерческая (финансовая и экономическая) оценка проекта. Вышеприведенная структура в целом соответствует структуре бизнес- плана инвестиционного проекта. В самом общем случае под бизнес-планом понимается текст, содержащий в структурированном виде всю информацию о проекте, необходимую для его осуществления. Следует, однако, отметить, что понятие "бизнес-план" может трактоваться в более широких пределах, а его содержание будет зависеть от назначения этого документа. Например, бизнес-планом может быть назван инвестиционный проспект, направленный на предоставление информации о проекте потенциальным инвесторам. В некоторых случаях подготовка бизнес-плана является промежуточной стадией разработки проекта, а сам бизнес-план выступает как "переговорный текст", то есть как основа для ведения переговоров между держателем проекта и потенциальными его участниками (инвесторами). В последнем случае в нем может быть опущена или приведена только в самом общем виде оценка форм и условий финансирования. Последний блок из приведенного перечня - коммерческая оценка - имеет ключевое значение для принятия решения о состоятельности инвестиционного проекта. Далее будут подробно рассматриваться вопросы подготовки исходных данных, процедуры и методы обработки и анализа имеющейся информации, а также интерпретация результатов, полученных в ходе расчетов. 1.3. Критерии оценки инвестиционного проекта Смысл общей оценки инвестиционного проекта [(investment) project evaluation/appraisal] заключается в представление всей информации о последнем в виде, позволяющем лицу, принимающему решение, сделать заключение о целесообразности (или нецелесообразности) осуществления инвестиций. В этом контексте особую роль играет коммерческая оценка [commercial evaluation = финансово-экономическая оценка). Оценка коммерческой состоятельности - заключительное звено проведения предынвестиционных исследований. Она должна основываться на информации, полученной и проанализированной на всех предшествующих этапах работы. Коммерческая оценка олицетворяет собой интегральный 139 подход к анализу инвестиционного проекта. Как следствие, информация именно этого раздела бизнес-плана является ключевой при принятии потенциальным инвестором решения об участии в проекте. Ценность результатов, полученных на данной стадии предынвестиционных исследований, в равной степени зависит от полноты и достоверности исходных данных и от корректности методов, использованных при их анализе. Значительную роль в обеспечении адекватной интерпретации результатов расчетов играет также опыт и квалификация экспертов или консультантов. Очевидной представляется необходимость применения стандартизированных методов оценки инвестиций. Это, во-первых, позволит уменьшить влияние уровня компетентности экспертов на качество анализа, а, во-вторых, обеспечит сопоставимость показателей финансовой состоятельности и эффективности для различных проектов. Одной из наиболее известных попыток ввести стандартизированный подход в данном вопросе стала деятельность Международного Центра промышленных исследований при ЮНИДО. В 1972 году им было опубликовано "Руководство по оценке проектов", ставшее одним из важнейших литературных источников по данному вопросу. Эта книга, весьма значительная по объему и отличающаяся строгостью подхода к проблеме, в свою очередь, вызвала необходимость в более сжатом и приближенном к практике изложении сути предлагаемой методики. В конце 70-х - начале 80-х годов под эгидой ЮНИДО были выпущены в свет еще несколько изданий, ориентированных уже на специалистов среднего уровня подготовки и в большей степени нацеленных на постановку практической работы по оценке инвестиционных проектов (см. Приложение). Учитывая общую ориентацию на использование в странах с формирующейся рыночной экономикой, а также то, что в работе над созданием методики ЮНИДО принимали участие ведущие международные финансовые институты, такие, как Мировой банк и другие, можно ожидать, что именно эта методика станет эталоном выполнения анализа инвестиционных проектов, осуществляемых на территории бывшего СССР. В настоящее время, однако, нестабильность социально-политической и макроэкономической ситуаций, высокие темпы инфляции, а также несовершенное законодательство в России и других пост-советских государствах крайне неблагоприятно сказываются на инвестиционной деятельности. Поэтому возникает необходимость в определенной коррекции 140 стандартизированных подходов и критериев. Некоторые рекомендации в этой связи приводятся в последнем разделе настоящей книги. Каковы же общие критерии коммерческой привлекательности инвестиционного проекта? Этих критериев два. Кратко их можно обозначить как "финансовая состоятельность" (финансовая оценка) и "эффективность" (экономическая оценка). Оба указанных подхода взаимодополняют друг друга. В первом случае анализируется ликвидность (платежеспособность) проекта в ходе его реализации. Во втором - акцент ставится на потенциальной способности проекта сохранить покупательную ценность вложенных средств и обеспечить достаточный темп их прироста. Прежде чем обратиться к описанию формализованных методов оценки, следует подчеркнуть чрезвычайную значимость учета всего комплекса проблем, сопутствующих осуществлению инвестиционного проекта. В числе факторов, которые не могут быть представлены только в количественном измерении, должны быть учтены такие вопросы, как степень соответствия целей проекта общей стратегии развития предприятия, наличие квалифицированной и работоспособной "управленческой команды" (одна из важнейших предпосылок успешности любого начинания), готовность владельцев предприятия (акционеров) пойти на отсрочку выплаты дивидендов и т.п. На рис. 2 представлены некоторые из методов оценки по каждому из критериев. В следующих разделах они будут подробно рассмотрены. 141 Рис. 2. Методы оценки коммерческой состоятельности инвестиционного проекта Среди поддерживающих исследований особо необходимо выделить исследования, связанные с изучением предполагаемых рынков сбыта и других аспектов маркетинга, постольку, поскольку речь идет именно о коммерческой оценке инвестиций. ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ РАЗДЕЛА 1 "ИНВЕСТИЦИОННЫЕ ПРОЕКТЫ И ИХ ОЦЕНКА" Инвестиционный проект - это план или программа вложения капитала с целью последующего получения доходов. Срок жизни проекта - это период времени, в течение которого инвестор планирует отдачу от первоначально вложенного капитала. Три фазы развития инвестиционного проекта: предынвестиционная, инвестиционная и эксплуатационная. Три вида предынвестиционных исследований: исследование возможностей, предварительные исследования и оценка осуществимости. Бизнес-план - это текст, содержащий в структурированном виде всю информацию о проекте, необходимую для его осуществления. Два аспекта коммерческой оценки инвестиционного проекта: финансовая состоятельность и эффективность инвестиций. * Следует отметить двоякое употребление термина "инвестирование" в экономической литературе: в одном случае под ним понимается помещение средств в финансовые активы (ценные бумаги) [portfolio investment = портфельное инвестирование], ** Методика и организация работы по подготовке всех нижеперечисленных позиций подробно рассматривается в "Пособии по подготовке промышленных технико-экономических исследований" ЮНИДО . |