Правовые основы профессиональной деятельностиЛЕКЦИИ. 1. Понятие, признаки, структура и функции права
 Скачать 237.03 Kb.
|
|
Раздел 1. Право и экономика Тема 1.1. Правовое регулирование экономических отношений 1. Понятие, признаки, структура и функции права. Важнейшим средством организации общественных отношений являются социальные регуляторы (нормы), обеспечивающие наиболее целесообразное и гармоничное функционирование общества в соответствии с потребностями его развития. Выделяются следующие виды социальных норм: нормы права - правила поведения, которые устанавливаются и охраняются государством. нормы морали (нравственности), т.е. правила поведения, которые устанавливаются в обществе в соответствии с моральными представлениями людей о добре и зле, справедливости и несправедливости, долге, чести, достоинстве и охраняемые силой общественного мнения или внутренним убеждением; нормы организаций, которые представляют собой правила поведения, устанавливаемые самими организациями и охраняемые с помощью мер общественного воздействия, предусмотренных уставами этих организаций; нормы обычаев, т.е. правил поведения, сложившихся в определенной общественной среде и в результате их многократного повторения вошедших в привычку людей; нормы традиций выступают в виде наиболее обобщенных и стабильных правил поведения, которые возникают в связи с поддержанием выверенных временем прогрессивных устоев определенной сферы жизнедеятельности человека (семейные, профессиональные, военные, национальные и другие традиции); нормы ритуалов, представляющие собой такую разновидность социальных норм, которая определяет правила поведения людей при совершении определенных обрядов и охраняется мерами морального воздействия. Все социальные нормы в их совокупности и взаимосвязи называются правилами человеческого общежития. Однако наиболее важное, главенствующее место в системе социальных норм занимают нормы права. Право — это совокупность установленных или санкционированных государством общеобязательных правил поведения (норм), соблюдение которых обеспечивается мерами государственного воздействия. Признаки права: Социальность. Этот признак характеризует обще социальную и классовую функции: организацию производства, распределение и перераспределение производимого продукта, регламентацию товарно-денежных отношений и отношений собственности, а также другие сферы, связанные с социальной жизнью. Нормативность. Право выступает как система норм (правил поведения), характеризуемых логической структурой («если-то-иначе»), установлением масштаба, меры поведения, определяющих границы дозволенного, запрещенного, предписанного. Обязательность. Правовые нормы обеспечиваются возможностью государственного принуждения, то есть наделяются не только идеологическим механизмом (авторитет, справедливость), но и возможностью неблагоприятных последствий при их нарушении. Формализм. Формализм права определяется порядком создания законов, их изменением, отменой, что способствует стабилизации общества, точности применения, исполнения, соблюдения и использования правил поведения. Процедурность. Право как система норм включает в себя четкие процедуры создания, применения, защиты. Процедурные правила, процессуальный порядок - характерный признак права, определяющий его связь с государственным аппаратом, прежде всего со специализированными органами - судом, полицией. Неперсонифицированность. Этот признак подчеркивает то качество права, что его нормы не имеют, как правило, конкретно определенного, индивидуального адресата, а направлены неопределенному кругу лиц. С этим признаком связана и неоднократность действия нормы права, ее протяженность во времени. Институциональность. Появление права связано с определенным сознательным процессом создания норм права, с правотворчеством, которое осуществляют определенные органы государства, признанием государством тех или иных возникших само организационно правил поведения (обычаев) правовым. Объективность. Это естественный результат внутреннего развития регулятивной системы. Право не даруется, какой либо внешней силой. Оно, как и государство, одно из условий существования политически организованного общества. Структура нормы права включает три элемента: гипотезу, диспозицию и санкцию. Гипотеза – это элемент правовой нормы, который указывает на условия, при которых следует ею руководствоваться. В гипотезе излагаются те фактические обстоятельства, при наличии которых у лиц возникают юридические права и обязанности. В качестве примера можно привести норму гражданского права, изложенную в ст. 616 ГК РФ, которая определяет обязанность арендодателя по содержанию сданного в аренду имущества. Гипотезой в данной норме является сдача внаем имущества. При таком условии у одного лица (арендодателя) возникает обязанность содержать сданное в аренду имущество, а у другого (арендатора) - право требовать исполнения этой обязанности. Устанавливая обстоятельства и сферу действия нормы, гипотеза одновременно очерчивает круг участников (субъектов) регулируемых отношений, которых диспозиция «связывает» взаимными правами и обязанностями. Тем самым посредством гипотезы предусмотренный диспозицией абстрактный вариант поведения приурочивается к конкретным лицам, к тому или иному жизненному случаю, событию или действию, месту, времени, возрасту и другим конкретным жизненным обстоятельствам. Диспозиция - это элемент правовой нормы, который содержит указание на то, каким может или должно быть поведение при наличии условий, предусмотренных гипотезой. В зависимости от формы выражения диспозиции подразделяются на управомочивающие, обязывающие и запрещающие. Управомочивающие диспозиции предоставляют субъектам право на совершение предусмотренных и них положительных действий, определяют тот или иной вариант их возможного, дозволенного поведения. В качестве операторов волевого поведения субъектов в управомочивающих диспозициях выступают слова «вправе», «имеет право», «может». Например, диспозиция нормы, содержащейся в части 2 статьи 45 Конституции РФ: «Каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не противоречащими закону». Обязывающие диспозиции возлагают на субъектов обязанность совершения определенных положительных действий, предписывают им тот или иной вариант должного поведения. В качестве операторов волевого поведения в обязывающих диспозициях используются слова: «обязан», «должен», «подлежит». Например, диспозиция нормы, закрепленной в части 2 статьи 15 Конституции РФ: «Органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы». Запрещающими называются диспозиции, содержащие запрет совершения определенных противоправных действий (или бездействия). Запрещающая диспозиция - требование воздерживаться от определенного варианта отрицательного поведения, которое законом признается правонарушением. Операторами волевого поведения в запрещающих диспозициях служат слова: «запрещается», «не вправе», «не может», «не допускается». Запрещающими являются все нормы Особенной части УК РФ, поскольку диспозиция каждой из них заключается в запрете совершения определенного вида преступления под угрозой наказания. Санкция - это элемент правовой нормы, который определяет, какие неблагоприятные последствия могут наступить для нарушителя правил, предусмотренных диспозицией. По характеру неблагоприятных для нарушителя последствий санкции подразделяются на правовосстановительные (возместительные) и штрафные (карательные). К первым относятся: санкции гражданского, финансового, трудового, процессуального права, ко вторым - уголовного и административного права. Санкции подразделяются, прежде всего, на полные и неполные. Первые предусматривают применение мер принуждения к правонарушителю, т.е. к лицу, нарушившему требования диспозиции юридической нормы. Например, все нормы особенной части УК РФ содержат полные санкции. Напротив, неполные санкции заключаются не в применении мер принуждения, а в том, что в случае нарушения лицом требований диспозиции не наступают те юридические последствия, к которым данное лицо стремилось, совершая определенные действия. Таковы санкции ст. 168 ГК РФ, объявляющей недействительной противозаконную сделку, или санкция ст. 27 Семейного кодекса, признающей законную силу только за зарегистрированным браком. Норма права может регулировать общественные отношения только при наличии всех структурных элементов. Если в норме права отсутствует гипотеза, то становится неясно, при каких условиях следует ею руководствоваться. Если нет диспозиции, то норма становится беспредметной. Если же у нормы отсутствует санкция, которая предполагает применение мер государственного принуждения, то норма права становится неэффективной в применении. Под функциями права понимаются основные направления воздействия норм права на общественные отношения, поведение, сознание людей. Право, прежде всего, выполняет две основные функции: регулятивную и охранительную. Регулятивная функция состоит в упорядочении общественных отношений, которые представляются в виде прав, обязанностей, ответственности, задач. Регулятивная функция права, прежде всего, воплощена в Конституции РФ. Охранительная функция заключается в установлении мер ответственности за превышение прав или неисполнение обязанностей. Охранительная функция воплощена в уголовном и административном законодательстве. Различают также политическую, идеологическую, воспитательную и иные функции. 2. Источники права. Нормативно-правовой акт. Под источником (формой) права понимаются способы закрепления и выражения правовых норм. Чаще всего под понятием источника права понимаются нормативно-правовые акты, законы, нормативные договоры, подзаконные акты, т.е. всё, что несёт в себе нормы права. В англосаксонской правовой семье важную роль играют правовые прецеденты – административные или судебные. В теории источники права делят на: правовой обычай, юридический прецедент, нормативный акт. Это три основные формы. К правовым обычаям относят те нормы, правила поведения, которые сложились в ходе длительного исторического опыта использования и повторения модели поведения, которые передавались из поколения в поколение. Юридический прецедент создаётся в тех случаях, когда решению судебного или административного органа по какому-то конкретному делу придается законная нормативная сила и такой прецедент становится обязательным. В нашей стране, которая относится к континентальной правовой семье (романо-германская система права), правовые обычаи и юридические прецеденты практически не признаются имеющими юридическую силу. Основным источником права выступает нормативно-правой акт. Под нормативно-правовым актом понимается официальный документ установленной формы, принятый (изданный) в пределах компетенции уполномоченного государственного органа (должностного лица) или путем референдума с соблюдением установленной законодательством процедуры, содержащей общеобязательные правила поведения, рассчитанные на неопределенный круг лиц и неоднократное применение. По порядку принятия и юридической силе нормативно-правовые акты подразделяются : · Конституция РФ · Федеральные конституционные законы · Отраслевые кодексы, Федеральные законы · Указы Президента РФ · Постановления Правительства РФ · Нормативные акты федеральных органов исполнительной власти (министерств и ведомств) · Нормативные акты законодательных и исполнительных органов власти субъектов РФ · Нормативные акты органов местного самоуправления законы (обладают высшей юридической силой) подзаконные нормативно-правовые акты (принимаются на основе и во исполнение законов) международные договоры и соглашения РФ (а также общепризнанные принципы и нормы международного права) составляют особую группу, которая является составной частью правовой системы России. Каждый из нижестоящих законов и подзаконных актов не может противоречить вышестоящему. В случае юридической коллизии, т.е. противоречия нормативных актов разного уровня друг другу, должны применяться акты, обладающие большей юридической силой (принцип иерархии). Так, в соответствии с п. 3 ст. 5 ФКЗ « О судебной системе в Российской Федерации» N 1-ФКЗ от 31.12.1996г «суд, установив при рассмотрении дела несоответствие акта государственного или иного органа, а равно должностного лица Конституции Российской Федерации, федеральному конституционному закону, федеральному закону, общепризнанным принципам и нормам международного права, международному договору Российской Федерации, конституции (уставу) субъекта Российской Федерации, закону субъекта Российской Федерации, принимает решение в соответствии с правовыми положениями, имеющими наибольшую юридическую силу». В случае конкуренции правовых норм содержащихся в нормативных актах, обладающих одинаковой юридической силой следует руководствоваться следующими правилами (принципами приоритета), к основным из которых относятся: отраслевой приоритет Указанный принцип применяется в случае конкуренции норм различных отраслей права. При этом следует выяснить, какую сферу общественных отношений регулируют конкурирующие нормы. Например, если речь идет о налогообложении, то приоритет имеют нормы налогового права, если правовому регулированию подвергаются отношения в сфере гражданского товарооборота - нормы гражданского права. приоритет кодифицированного акта Приоритет нормы кодифицированного акта действует только в системе отраслевого законодательства и при условии, что сам кодекс содержит прямое указание на приоритет его норм перед иными отраслевыми нормами. В противном случае нормы кодекса каким-либо приоритетом перед нормами иных законов не обладают. приоритет специальной нормы над общей Это теоретическая аксиома уходящая корнями в Римское право, однако нередко применяемая судебными органами. последующий закон отменяет предыдущий Установление иного варианта поведения в последующем законе, с одной стороны, является указанием правоприменителю - какой закон следует применять, с другой - это одновременно и указание законодателю (самому себе) - привести ранее действовавшее нормативное положение, отмененное в порядке так называемой «фактической отмены», в соответствие с новым решением. Право не тождественно закону. Законодательство выступает одной из форм выражения права. Практическая необходимость в различении права и закона существует потому, что не все законы соответствуют идеалам справедливости, т.е. не всегда торжествует единство должного и сущего. Сущее - закон, который есть, должное - то, каким он должен быть. Поиск последнего и составляет поиск сущности права. По этой причине закон, не отвечающий идеям права, его природе, ценностям и приоритетам личности, может в установленном порядке признаваться недействительным и, следовательно, в этом случае правом не является. 3. Понятие и признаки предпринимательской деятельности. В системе рыночных экономических отношений различают отношения в сфере предпринимательской деятельности и отношения наемного труда. Что же представляет собой предпринимательская деятельность и наемный труд? В соответствии со ст. 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свои риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. В свою очередь наемный труд - это выполнение работником по заданию работодателя за плату трудовой функции (т.е. работы по определенной специальности, квалификации или должности) с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка, действующим у работодателя, при обеспечении последним надлежащих условий труда в соответствии с нормами трудового права (ст. 15 ТК РФ). Сравним признаки предпринимательской деятельности с признаками другого вида экономических отношений – отношений наемного труда. Итак, необходимыми признаками предпринимательской деятельности являются: самостоятельность; направленность на систематическое получение прибыли; рисковый характер; факт государственной регистрации. Самостоятельность, которая в свою очередь включает следующие элементы: а) организационная независимость. В отличие от наемного работника, который обязан подчиняться установленному внутреннему трудовому распорядку (соблюдать режим рабочего времени, выполнять нормы труда и т.д.), предприниматель в сфере своего хозяйства независим. Он сам решает, что и как производить, у кого приобретать сырье и материалы, кому и по каким ценам реализовывать продукцию. Никто не вправе диктовать и навязывать ему свою волю. Но в то же время никто и не обязан содействовать предпринимателю в его деятельности. б) инициативность Инициативность – обратная сторона независимости. Оба эти признака предполагают друг друга. Будучи независимым в своей хозяйственной деятельности от кого бы то ни было, предприниматель сам определяет ее направление и средства осуществления. в) экономическая независимость Организационная независимость и инициативность возможны только при условии независимости экономической, которую дает предпринимателю обладание обособленным имуществом, которое он использует при осуществлении предпринимательской деятельности. Имущество не всегда является собственностью предпринимателя. Владение имуществом может быть на праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления. Предприниматель также может владеть имуществом на праве аренды. В любом случае он обладает возможностью самостоятельного использования такого имущества. Наемный же работник средствами производства не обладает и поэтому для удовлетворения своих материальных потребностей нанимается на работу к предпринимателю. Следовательно, наемный труд, в отличие от предпринимательской деятельности, является трудом несамостоятельным, подчиненным воле собственника или иного обладателя средств производства. В этом смысле наемный работник, хотя и получает за свой труд заработную плату, работает не на себя, а на работодателя. При этом следует иметь в виду, что с точки зрения закона для квалификации деятельности в качестве предпринимательской не обязательно, чтобы в результате ее осуществления на самом деле была получена прибыль. Важна лишь цель, направленность на ее получение. Будет ли в действительности прибыль или нет — имеет значение для решения иных вопросов, в частности вопросов налогообложения. С другой стороны, чтобы считаться предпринимательской, деятельность должна быть направлена не просто на получение, а на систематическое получение прибыли, т.е. осуществляться более или менее регулярно. Поэтому сделки, направленные на разовое получение прибыли, нельзя рассматривать как предпринимательскую деятельность. Казалось бы, признак направленности на получение прибыли существенно не отличает предпринимательскую деятельность от наемного труда. Работник также, как и предприниматель, трудится с целью получения дохода, оплаты своего труда, которая может превышать доход среднего предпринимателя. Тем не менее, заработок наемного работника не может рассматриваться в качестве прибыли. Прибыль – это разница между доходом и издержками на его получение, или, иными словами, прибавочная стоимость. Работник никаких издержек не несет, не производит никаких собственных материальных затрат. Он просто «продает» свой труд по сложившейся на рынке цене. По этой причине у него не может быть ни прибыли, ни убытка. На иных принципах построена деятельность наемного работника. При условии добросовестного выполнения своих обязанностей он вправе претендовать на оплату труда, хотя бы произведенная им продукция оказалась невостребованной и не была реализована. Направленность на систематическое получение прибыли - это, пожалуй, самый существенный признак предпринимательской деятельности. И с точки зрения обыденного сознания, и с точки зрения науки, предпринимательская деятельность — это, прежде всего деятельность, целью которой является получение прибыли. Другие признаки предпринимательской деятельности являются в определенном смысле вторичными, производными от данного признака. Рисковый характер предпринимательской деятельности заключается в том, что далеко не всегда она дает ожидаемые результаты. В силу самых разнообразных причин как субъективного (ошибки, просчеты предпринимателя), так и объективного характера (изменение рыночной конъюнктуры, дефолт, стихийное бедствие) предприниматель может не только не получить запланированную прибыль, но и разориться, потерпеть крах. Государственная регистрация лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность как признак предпринимательской деятельности не всегда включается в число основных. Действительно, с точки зрения экономического содержания предпринимательской деятельности наличие или отсутствие государственной регистрации не имеет существенного значения. Но с точки зрения права - в случае отсутствия регистрации будет иметь место незаконное предпринимательство, за которое предусмотрена административная, а при определенных условиях — и уголовная ответственность. Тема 1.2. Предпринимательская деятельность и ее признаки |