Реферат. 1 Происхождение государства. 1 Происхождение государства
 Скачать 0.51 Mb.
|
|
9 Понятие и признаки права, его функции. Право - это система установленных или санкционированных государством, общеобязательных, формально-определенных норм общего характера, обеспеченных государственной защитой. Различают следующие признаки права: Нормативность. Право представляет собой систему наиболее общих норм, типичных моделей поведения. Нормативность права обусловлена типичностью, однородностью, массовостью, повторяемостью отдельных социальных ситуаций, явлений, взаимодействий. Правовые нормы регулируют не какой-то отдельный случай, а широкий круг однородных обстоятельств, общественных отношений, распространяя свое регулирующее действие на все случаи данного рода. Норма права показывает, как следует себя вести в той или иной нормативно описанной ситуации, какое поведение является правомерным, что можно, нужно или нельзя делать в определенном, урегулированном правом социальном взаимодействии. Действие нормы носит не одноразовый характер. Она не теряет силу после однократной реализации, продолжая и далее регулировать поведение лиц, оказавшихся в сфере ее действия. Общеобязательность. Право носит всеобщий характер, распространяя свое действие на всю территорию страны, на все ее население. При этом правовые нормы обязательны для всех, в том числе и для государства. Обязательность права не зависит от усмотрения или согласия отдельных лиц подчиняться правовому воздействию. Формальный характер. Для права характерна документальная фиксация правовых норм в определенных источниках, принятых по установленной процедуре. Правовые нормы официально закрепляются в законах, указах, постановлениях и других юридических формах, содержащих обязательные реквизиты (наименование, нумерация, дата, подпись уполномоченного лица и т.п.). Определенность. Правовые нормы отличает особый юридический язык, особая юридическая техника. Речь прежде всего идет о четкости, ясности, недвусмысленности изложения нормативного материала. Право должно точно фиксировать требования, предъявляемые к поведению людей, рамки и условия возможного, должного и запрещенного поведения, подробно расписывать возможные или требуемые варианты правомерных поступков, последствия их нарушения. Государственная природа. Государство и право неразрывно связаны, взаимодействуют, взаимообусловливают друг друга. Правовые нормы всегда устанавливаются или санкционируются государством. Все государственные органы в рамках своей компетенции издают нормативные акты. Представительные органы власти специализируются именно на реализации нормотворческой функции. Государственная защита. В случае необходимости правопорядок обеспечивается государственным принуждением. В случае нарушения правовых норм, неисполнения юридических обязанностей и запретов применяются государственные санкции. Системность.Право представляет собой стройную, целостную систему норм - организованное множество структурных элементов, определенным образом взаимосвязанных и взаимодействующих между собой. Функции права — это основные направления его деятельности. Выделяют следующие функции: 1. Регулятивная функция — направление правового воздействия, призванное обеспечить четкую организацию общественных отношений, их функционирование и развитие в соответствии с потребностями общественного прогресса. 2. Охранительная функция — направление правового воздействия, нацеленное на охрану положительных и вытеснение вредных для общества отношений, а также на пресечение и предотвращение противоправного поведения. 3. Воспитательная (предупредительная) — направление правового воздействия, которое осуществляется благодаря психическому воздействию на сознание людей путем устрашения и убеждения. 10 Функции права: понятие и классификация Функции права – это основные направления правового воздействия юридических норм на общественные отношения. В зависимости от плоскости освещения: 1. Общесоциальные функции права – это функции права, в которых право и правовые явления рассматриваются в широком понимании функций права, то есть в общесоциальных или социально-политических рамках. К общесоциальным функциям относит: 1.1. Экономическая – это функция права, в рамках которой рассматривают то, как устанавливая "правила игры" в экономической сфере, упорядочивает производственные отношения, закрепляет формы собственности, определяет механизм распределения общественного богатства и т.п.; 1.2. Политическая – это функция права, в рамках которой рассматривают то, как право в своих нормах закрепляет политический строй общества, механизм функционирования государства, регламентирует политические отношения, регулирует деятельность субъектов политической системы и пр.; 1.3. Воспитательная функция права – это функция права, в рамках которой рассматривают то, как право, отражая определенную идеологию, оказывает специфическое педагогическое воздействие на лиц, формирует у субъектов мотивы правомерного поведения; 1.4. Коммуникативная – это функция права, в рамках которой рассматривают то, как право, являясь информационной системой, выступает способом связи между субъектом и объектом управления, специфическим "посредником" между законодателем и обществом, между творцами правовых предписаний и физическими или юридическими лицами. 2. Специально-юридические функции права: 2.1. Регулятивная функция права – это основное направление воздействия права на общественные отношения, которое заключается в закреплении, упорядочивании общественных отношении, а также оформлении их движения путем дозволений, запретов, обзывании и поощрений, имеет первичный по отношению к охранительной функции характер; 2.2. Охранительная функция – это основное направление воздействия права на общественные отношения, которое направлено на охрану общественных и вытеснение противоправного поведения. 11 Понятие и виды форм (источников) права Формы права — это способ выражения вовне государственной воли, юридических правил поведения, способ объективирования правовых норм. Прежде чем анализировать различные формы права, необходимо сначала рассмотреть соотношение понятий "форма права" и "источник права". Одни авторы отождествляют данные категории, другие считают, что второе понятие шире первого. И, действительно, если исходить из общепринятого значения слова "источник" как "всякого начала или основания, корня и причины, исходной точки", то применительно к юридическим явлениям следует понимать под источником права три фактора: 1) источник в материальном смысле (материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности; людей и: т, п.); 2) источник в идеологическом смысле (различные правовые учения и доктрины, правосознание и т. д.); 3) источник в формально-юридическом смысле — это и есть форма права. Выделяют четыре основных формы права: нормативно-правовой акт — документ, принятый полномочным на то органом и содержащий правовые нормы, т. е. предписания общего характера и постоянного действия, рассчитанные на многократное применение (к их числу относятся Конституция, законы, подзаконные акты и т. п.); правовой обычай — исторически сложившееся правило поведения, содержащееся в сознании людей и вошедшее в привычку в результате многократного применения, приводящее к правовым последствиям (например, согласно ст. 5 ГК РФ отдельные имущественные отношения могут регулироваться обычаями делового оборота.По этому пути уже идет законодатель, установивший в ст. 427 ГК РФ правило, по которому санкционированным обычаем можно признать примерные условия типового договора); юридический прецедент — судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается сила нормы права и которым руководствуются при разрешении схожих дел (распространен преимущественно в странах общей правовой семьи — Англии, США, Канаде и т. д.); нормативный договор - соглашение между правотворческими субъектами, в результате которого возникает новая норма права (например, Федеративный договор РФ 1992 г.). В отличие от договоров-сделок данные соглашения не носят персонифицированного, индивидуально-разового характера, их содержание составляют общие правила поведения (нормы). В отличие же от нормативно-правовых актов, принимаемых государственными органами, данные договоры — результат соглашения равноправных субъектов по поводу деятельности, представляющем их общий интерес. 12 Законодательный процесс в федеративном государстве: понятие и виды Законодательный процесс - это деятельность граждан или компетентных органов государственной власти по подготовке, принятию и введению в силу законов, имеющая несколько последовательных стадий. В федеративном государстве законодательный процесс может проходить на федеральном уровне и на уровне субъектов федерации. Законодательный процесс на федеральном уровне имеет пять основных стадий: 1. Законодательная инициатива - это внесение в нижнюю палату федерального парламента текста законопроекта с пакетом сопутствующих документов (обоснованием необходимости принятия нового закона, перечнем нормативно-правовых актов, потребующих принятия, изменения или отмены вслед за принятием нового закона и т.п.). Субъекты законодательной инициативы четко определены законом. Чаще всего это глава государства, палаты и депутаты федерального парламента, правительство, высшие федеральные суды, законодательные органы субъектов федерации. 2. Подготовка законопроекта к принятию проходит в комитетах нижней палаты федерального парламента. Здесь анализируется текст законопроекта, проводятся парламентские слушания и экспертизы с привлечением специалистов. 3. Принятие закона на пленарном заседании нижней палаты федерального парламента проводится в трех чтениях: первое чтение определяет необходимость принятия закона; во втором чтении закон принимается по существу с учетом всех поправок и замечаний; третье чтение - это принятие закона в целом. В каждом чтении закон принимается простым или квалифицированным большинством (федеральные законы в Государственной Думе принимаются простым большинством - 1/2 от общего числа депутатов, федеральные конституционные законы - большинством в 2/3). 4. Рассмотрение принятого закона верхней палатой федерального парламента. В результате рассмотрения закон может быть одобрен, тогда он направляется к главе государства, или отклонен.5. Промульгация - это подписание закона главой государства (в России президент рассматривает закон в течение 14 дней) и его опубликование в официальных источниках (в «Российской газете» или Собрании законодательства Российской Федерации). Дополнительные стадии законодательного процесса могут возникнуть: 1. В результате отклонения закона верхней палатой парламента, тогда создается согласительная комиссия, которая вырабатывает рекомендации по изменению текста закона и направляет их в комитет нижней палаты, осуществлявший подготовку законопроекта (вето верхней палаты). Если текст закона будет вновь принят в первоначальной редакции квалифицированным большинством (в Государственной Думе Российской Федерации - 2/3), он должен быть одобрен; 2. В результате отказа подписать закон главой государства (вето главы государства). В этом случае закон также направляется в комитет нижней палаты. Вето преодолевается путем принятия и одобрения первоначальной редакции закона квалифицированным большинством в каждой палате федерального парламента (в России - 2/3 в Государственной Думе и Совете Федерации). В этом случае глава государства обязан подписать закон в более короткий срок (в России - в течение 7 дней). На уровне субъектов федерации законодательный процесс имеет четыре основные стадии: законодательную инициативу, подготовку закона в комитете законодательного органа (Законодательного Собрания Кировской области), принятие закона на пленарном заседании законодательного органа (в двух чтениях) и промульгацию - подписание и опубликование закона высшим должностным лицом субъекта федерации (губернатором области) в официальном источнике. Дополнительная стадия может возникнуть только в случае отклонения закона на последней стадии {вето губернатора). Однако вето может быть преодолено. В любом государстве законодательный процесс может осуществляться по процедуре проведения референдума, в данном случае законодателем будет являться народ. Законодательный процесс является разновидностью правотворческой деятельности законодательных представительных органов; может осуществляться на любом уровне государственной власти, а также на референдуме. 13 Понятие правовых норм, их структура и виды Право возникает из жизненной потребности регулирования общественных отношений, осознанной законодателем. Необходимость закрепления такого регулирования в правовых нормах носит как объективный, так и субъективный характер. При этом государство (законодатель) либо санкционирует с помощью соответствующей юридической нормы уже сложившееся в жизни правило поведения в рамках определенных общественных отношений, либо формирует правовую норму, закрепляющую тот или иной вид социально значимых отношений развивающегося общества. Однако право существует не только как юридические нормы, закрепленные в законодательстве и других источниках, но и как реальные (субъективные) права физических и юридических лиц. Таким образом, речь идет о праве в объективном и субъективном смысле. Право состоит из норм права, как из первичных элементарных частиц, являющихся регулятором определенного, конкретного общественного отношения. Правовая норма - признаваемое и охраняемое государством общеобязательное правило, из которого вытекают права и обязанности участников общественных отношений. Иными словами, норма права - критерий правомерности поведения. Отсюда ее основные черты: конкретность, формальная определенность, позволяющие на практике разрешать те или иные юридические дела. Полное представление о правовой норме дает ее целостное восприятие, уяснение всех элементов логической структуры. Каждая правовая норма включает в себя три элемента: диспозицию, гипотезу и санкцию. Диспозиция - суть и содержание самого правила поведения, а также юридических прав и обязанностей, санкционированных и охраняемых государством. Гипотеза определяет перечень условий, при которых следует руководствоваться данной нормой. Санкция устанавливает меры юридической ответственности за нарушение предусмотренных правил поведения. Примеры. Из уголовного права (ст. 158, ч. 1 УК РФ). Кража, т. е. тайное хищение чужого имущества, наказывается штрафом либо обязательными работами, либо исправительными работами, либо арестом, либо лишением свободы на срок до трех лет. Здесь гипотеза - описание преступного деяния; диспозиция (изложена в общей части УК) - уголовной ответственности подлежит лицо, виновное в совершении преступления; санкция - мера наказания. Из гражданского права (ст. 334, п. 1 ГК РФ). В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества... (Студент может сам выделить в этой норме элементы логической структуры.) Норма права может активно воздействовать на общественные отношения, быть их регулятором только при единстве и логической взаимосвязи всех ее структурных элементов. Следует различать правовую норму и статью закона. В статье закона чаще всего формируется только часть нормы, другие части могут находиться в других статьях или иных нормативных актах. Поэтому законодатель при формулировании нормы обязан сформировать каждую часть особо или дать соответствующую отсылку, а тот, кто реализует эту норму, должен иметь в виду всю связь элементов нормы, чтобы юридически грамотно выстроить свои поступки. В соответствии с функциями права нормы подразделяют на регулятивные (правоустанавливающие) и охранительные. Регулятивные в свою очередь подразделяют на обязывающие, запрещающие и управомочивающие. Обязывающие и запрещающие нормы являются, как правило, императивными, а управомочивающие - диспозитивными. Если норма формулирует правило, условие его действия и санкцию с исчерпывающей полнотой, не допуская каких-либо вариантов в ходе реализации, она является абсолютно определенной. Напротив, относительно определенные (а также альтернативные) нормы не содержат жестких указаний и допускают возможность вариантов с учетом конкретных обстоятельств. Охранительные нормы подразделяют на уголовно-правовые, гражданско-правовые, административные и дисциплинарные. Нормы могут быть основными (исходными) и производными (детализирующими). Кроме того, существуют нормы-принципы, дефинитивные нормы (нормы определения), а также коллизионные, позволяющие решать дело в случае противоречия норм 14 Систематизация нормативно-правовых актов. Традиционно выделяют две основные формы систематизации: кодификацию и инкорпорацию. Кодификация это такая форма систематизации, при которой происходит коренная, внутренняя переработка нормативного материала в которой создается один новый нормативный правовой акт. Кодификация носит только официальный характер, т.е. осуществляется государственными органами правотворчества. К кодифицированным актам относят: прежде всего кодексы – всеобъемлюще регулирующие определенную группу общественных отношений, объемные внутренне систематизированные нормативные правовые акты; уставы, регулирующие деятельность министерств, ведомств, организаций в сфере управления; положения – определяющие порядок образования, структуру, задачи, функции и компетенцию системы государственных органов; регламенты – фиксирующие правовой статус государственной органа и порядок его деятельности и другие. Различают всеобщую кодификацию, которая состоит в полной, сплошной кодификации нормативного материала, отраслевую как кодификацию отдельных отраслей права, специальную – отдельных правовых институтов. Инкорпорация – только внешняя систематизация, когда содержание нормативного правового акта не меняется, а они обрабатываются только внешне для объединения в различные сборники. Различают несколько видов инкорпорации. В частности, в зависимости от субъектов осуществляющих инкорпорацию, она может быть официальной, т.е. проводиться самими органами, издавшими эти акты (Ведомости Национального собрания Республики Беларусь), официальной – осуществляться специально уполномоченными на то государственными органами (Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь), и неофициальной – создание сборников нормативных правовых актов в инициативном порядке отдельными неофициальными лицами («Для начинающих бизнесменом – сборник нормативных актов»). По способу упорядочения инкорпорация может быть предметной, когда нормативные акты объединяются по предмету правового регулирования (свод законов БССР) и хронологической – требующей расположения нормативных правовых актов по времени их издания (Сборник декретов, указов Президента Республики Беларусь и постановлений Правительства). Инкорпорация реализуется в таких сборниках: собрания – содержит акты высших органов государственной власти; сборник – содержит законы и подзаконные акты; свод законов – объединения всего действующего законодательства страны и других. Юридическая техника – совокупность правил, приемов, требований в правотворческой, интерпретационной и правоприменительной деятельности при подготовке, рассмотрении, принятии правовых актов. Объектом юридической техники текст нормативного правового акта. Выделяют правила и приемы, относящиеся к внешнему оформлению документов, это требования к реквизитам нормативного правового акта: указание на вид акта, орган его издавший, наименование акта, по возможности наиболее кратко отражающее предмет правового регулирования и другие обязательные элементы титула правового акта. Существуют правила и приемы подготовки самого текста правового акта, которые предполагают, что правовой акт должен иметь один обособленный предмет правового регулирования, не должен содержать пробелов, т.е. регулировать весь объем общественных отношений; не должен вторгаться в сферу предмета другого акта, избежать отсылок, исключений, регулировать наиболее важные, а не второстепенные вопросы. Существуют также специальные приемы в изложении норм права, так, форма изложения требует обязательного присутствия нормативных терминов, например, «должен», «обязан», «имеет право» и т.д, общий характер нормы требует абстрактного способа ее изложения, когда многие действия, лица, явления обобщаются и сводятся к одному понятию (гражданин, договор, кража и т.д.), предполагается высокая степень полноты изложения нормы с минимальным использованием ссылочных и бланкетных норм, использование юридических фикций, презумпций, юридических конструкций. Юридическая техника включает в себя использование правовых символов, к которым относят предметные (государственный флаг, герб, денежные знаки паспорт гражданина), словесные (присяга), музыкальные (государственный гимн), письменные (личная подпись гражданина, товарный знак). |