ТГП. 1. Теория государства и права предмет, структура и методы
 Скачать 424.27 Kb.
|
Инкорпорация[править | править вики-текст]Объединение нормативных актов определённого уровня в сборники или собрания законодательств по отраслям права, в хронологическом, алфавитном или другом порядке без обновления их содержания. Применяется в романо-германской правовой системе для отслеживания изменений и дополнений, выявления несогласованностей и противоречий. Бывает (не)официальной. Инкорпорация всего законодательства страны называется генеральной. Инкорпорацией могут заниматься, как государственные органы, так и общественные организации и отдельные граждане, поэтому различают инкорпорацию официальную, неофициальную, официозную. Консолидация[править | править вики-текст]Унификация нормативных актов, устранение их множественности, что достигается путём создания крупных однородных блоков в структуре законодательства, которые в последующем служат для кодификации законодательства. Так как не изменяет содержания законов, является аналогом инкорпорации, применяется в английской правовой системе. Кодификация[править | править вики-текст]Создание нового, систематизирующего правового акта. Перерабатывается действующее законодательство, устаревшие части отбрасываются, вносятся новые, создаётся общая внутренняя структура и рубрикация. Всегда носит официальный характер. Формы кодификационных актов: 1. Основы законодательства – это нормативно правовой акт, устанавливающий сложнейшие положения определенной отрасли права или сферы государственного управления. Такая форма кодификации используется в федеративных государствах. 2.Кодекс – наиболее распространенный вид кодификационных актов, действующих в основных сферах общественной жизни, требующих правовой упорядоченности. 3.Устав, положение – кодификационные акты специального действия, которые издаются не только законодательными, но и другими правотворческими органами. Учет– деятельность по сбору, хранению и поддержанию в контрольном состоянии нормативноправового акта, а также деятельность поисковых систем, обеспечивающих нахождение необходимой информации, взятой на учет. Принципы организации учета законодательства: – полнота информационного массива, обеспечивающая фиксацию и выдачу всего объема справочной информации, отсутствие пробелов и упущений в информационном массиве; – достоверность информации, основанная ВПАВ на использовании официальных источников опубликования нормативных актов, а также на своевременной фиксации внесенных изменений в акты , включенные в информационный фонд; – удобство пользования, необходимое для оперативного и качественного поиска нужных сведений о праве. Виды учета: 1. Журнальный учет (фиксация реквизитов нормативных актов в специальных журналах). Формы журнального учета: а) хронологическая (нормативные акты регистрируются в журнале по датам их принятия); б) алфавитнопредметная или системнопредметная (нормативные акты фиксируются по предметным рубрикам, располагаемым по алфавиту, например аванс, аккредитив, аренда и т. д.); в) тематикопредметная (рубрики разделов журнала определяются в зависимости отделения всего массива законодательства на определенные отрасли, подотрасли и юридические институты). Журнальный учет используется лишь там, где информационный массив невелик и ограничен достаточно узкой проблематикой. 2. Картотечный учет (создание карточек, расположенных по определенной системе). На карточках картотеки могут быть зафиксированы либо основные реквизиты акта (вид акта, его заголовок, дата издания, место его официального опубликования), либо полный текст такого акта. Рубрики картотеки определяются на базе выработанного заранее словника или рубрикатора. Поиск соответствующих карточек осуществляется как ручным способом, так и в полуавтоматизированном или автоматизированном режиме (передвигающиеся полки, тиражирование необходимых карточек и т. д.). Такой, учет применяется в центральных органах законодательной, исполнительной и судебной власти, в крупных учреждениях и организациях, которые по роду своей работы имеют дело с широким, многоотраслевым кругом нормативных актов и нуждаются в разноуровневой и большой по объему правовой информации. Формы картотечного учета: а)хронологическая; б) алфавитнопредметная; в) предметноотраслевая (осуществляется путем расположения всех карточек в соответствующих разделах, подразделах, отделах, пунктах и других подразделениях). 3) Автоматизированный учет законодательства (на базе применения современной компьютерной техники и новейших достижений информатики). Преимущества автоматизированного учета: —в компьютерные системы возможно заложить практически безграничный объем правовой информации; —справки о законодательстве и практике его применения можно получить при автоматизированном учете по любому интересующему абонента вопросу; компьютер создает возможность получить юридическую справку максимально быстро и сразу же ее напечатать и оттиражировать в любом количестве. 15. Типология государств: формационная и цивилизационная Методы осуществления функций государства — это средства, способы и приемы, которые применяются при осуществлении функций государства в пределах их форм. Каждой форме осуществления функций государства соответствуют свои методы: Правовые методы: средства, способы и приемы, с помощью которых осуществляется нормотворческая, правоохранительно-защитная, правоприменительная, учредительная, контрольно-надзорная, интерпретационно-правовая формы деятельности государства. Организационно-правовые методы - средства, способы и приемы, получившие закрепление в соответствующих нормативно-правовых актах (метод организации и проверки исполнения, информационного обеспечения, подбора и расстановки кадров и др.) Основные методы осуществления функций государства в пределах правовых форм: законность — способ руководства обществом на основании закона и в рамках закона; информирование — оповещение о решениях, принятых государством, с целью формирования общественного мнения; убеждение (психологическое принуждение) — разъяснение целесообразности и необходимости определенной деятельности или действий через средства массовой информации и иными путями; поощрение — стимулирование деятельности граждан путем наделения субъективными правами, льготами и т. д.; рекомендации — при предоставлении свободы выбора действий ориентирование граждан на желаемый вариант поведения; непосредственное управление — осуществление исполнительно-распорядительной деятельности государственных органов в соответствии с их компетенцией; легальное (легализованное) физическое принуждение — законное ограничение свободы выбора поведения путем силового давления. Основные методы осуществления функций государства в пределах организационных форм: программирование; исследование; прогнозирование; оперативный анализ и др. Типология— это теория о типах тех или иных явлений. Когда мы говорим о типологии государств, то имеем в виду «разделение» всех государств, которые существовали в прошлом или имеются сегодня, на группы, классы — типы. Разделение государств на типы призвано помочь выяснить, чьи интересы выражали и обслуживали государства, объединенные в данный тип. Тип государства — совокупность государств, которые имеют сходные общие черты, проявляющиеся в единстве закономерностей и тенденций развития: базирование на одинаковых экономических (производственных) отношениях, равном сочетании общесоциального и узкогруппового (классового) аспектов их сущности, близком уровне культурно-духовного развития. Тип государства определяется: — элитой (классом, социальной группой), которая находится у власти; — системой производственных отношений и форм собственности, на которых эта власть базируется; — системой методов и способов, которые применяет власть при защите производственных отношений и форм собственности; — реальным (а не декларируемым) общесоциальным содержанием политики государства, его истинной ролью в обществе; — уровнем культурно-духовного развития населения государства в целом и личности в частности и др. Имеются два подхода к типологии государств: Формационный подход (К. Маркс, Ф. Энгельс, В. И. Ленин) основан на учении о смене общественно-экономических формаций (их базис — тип производственных отношений), каждой из которых соответствует свой исторический тип государства. Формация — это исторический тип общества, имеющий определенный способ производства, господствующую форму собственности, классовую структуру. Переход от одной общественно-экономической формации к другой происходит в результате смены отживших типов производственных отношений и замены их новым экономическим строем. При таком подходе государство приобретает сугубо классовую определенность, выступает в качестве диктатуры экономически господствующего класса. Выделены три основных исторических типа эксплуататорских государств: рабовладельческое (рабовладельческий способ производства; наличие классов рабов и рабовладельцев; диктатура последних); феодальное (крупная собственность феодалов на землю и натуральное хозяйство зависимых от феодалов крестьян; наличие классов крепостных крестьян и феодалов; диктатура последних); буржуазное (капиталистический способ производства, основанный на свободе частной: собственности на орудия и средства производства и эксплуатации наемной рабочей силы; наличие класса рабочих и буржуазии; политическое господство последней); социалистическое государство (совместная социалистическая собственность и плановое хозяйство; разделение населения на рабочих, крестьян и интеллигенцию; диктатура пролетариата). Считалось, что в ближайшей исторической перспективе оно должно перерасти в общественное коммунистическое самоуправление. 16. Применение права: понятие, объекты, стадии. Акты применения права. Под правоприменением понимается осуществляемая в установленных законом формах специально-юридическая деятельность компетентных государственных органов, должностных лиц, органов местного самоуправления по созданию новых юридических фактов, предоставлению субъективных прав и возложению юридических обязанностей на конкретных субъектов, развитию определенных отношений путем реализации властных полномочий. Во всех определениях правоприменения подчеркивается, что: (1) оно составляет прерогативу специально уполномоченных субъектов, обладающих властными полномочиями; (2) правоприменительные действия строго последовательны и происходят по определенной процедуре, в определенной процессуальной форме; (3) основания для правоприменения регулируются законодательством; (4) эта форма реализации имеет индивидуальный характер, так как направлена на установление конкретных последствий — возникновение субъективных прав, возложение юридических обязанностей, юридической ответственности; (5) результатом выступает специальный акт – индивидуальный правоприменительный, который обязателен для исполнения. Таким образом, данная форма реализации права предусматривает участие государства, которое как бы запрограммировано. Выделяют два вида правоприменительной деятельности — оперативно-\исполнительную и правоохранительную . Оперативно-исполнительная деятельность имеет своей направленностью, как правило, реализацию собственных полномочий (предоставление визы, регистрация брака органами загса). Это основной вид организации исполнения велений права. Правоохранительная деятельность направлена на охрану норм права от правонарушений, в том числе на контроль за соответствием деятельности субъектов юридическим предписаниям, на применение государственного принуждения к правонарушителям. К примеру, принесение прокурором протеста на судебное решение. Правоприменение как особая форма реализации права характеризуется следующими особенностями: (1) властная деятельность, государство управомочивает специальные органы на осуществление данного вида деятельности; (2) связана с разрешением конкретных ситуаций, требующих профессиональных знаний и навыков; (3) всегда осуществляется в рамках конкретных правоотношений, но правовое положение сторон в этих правоотношениях различно. Активная роль принадлежит субъекту, обладающему властными полномочиями, которые он использует в интересах другой стороны; (4) осуществляется в определенной процессуальной форме, установленной законодательством; (5) сопровождается вынесением индивидуального акта, который принимается правоприменителем и обязателен к исполнению. Реализация права в форме правоприменения возможна при наличии определенных обстоятельств, установленных законом. К числу такого рода обстоятельств и условий относятся: 1) совершение правонарушения, влекущего применение к правонарушителю определенной меры наказания или воздействия, что может сделать только субъект, имеющий на то соответствующие полномочия; 2) правоприменительный акт, без которого не может возникнуть соответствующее правоотношение; 3) обязательный контроль со стороны государства за определенными правоотношениями ввиду важности возникающих последствий, например нотариальное удостоверение; 4) регулирование взаимоотношений в государственных органах, например назначение на определенную должность 5) ненадлежащее исполнение полномочий или обязанностей или наличие препятствий для их реализации; 6) возникновение спора о праве, когда стороны не могут прийти к соглашению; 7) необходимость официального установления наличия конкретных фактов и квалификации их в качестве юридически значимых, например восстановление прав по утраченным денежным документам на предъявителя, установление лица безвестно отсутствующим. Правоприменение - особая форма реализации права. В форме применения права государство еще раз (после издания нормативно-правового акта) властно подключается к процессу правового регулирования. Правоприменение требуется в тех случаях, когда юридическая норма не может быть реализована без властного содействия органов государства. К таким случаям можно отнести следующие: а) когда необходимо официально установить юридически значимые обстоятельства (признание гражданина в судебном порядке умершим или безвестно отсутствующим); \б) когда диспозиция нормы вообще не реализуется без индивидуального государственно-властного веления (право на пенсию); в) когда речь идет о реализации санкции. Признаки правоприменения: 1) особый субъект - специально уполномоченный государственный орган (должностное лицо). В порядке исключения это может быть общественный орган (например, по уполномочию государства профсоюзы применяют некоторые нормы трудового законодательства). Не могут применять нормы права граждане, хотя существует и обратная точка зрения (проф. П.Е. Недбайло); 2) имеет государственно-властный характер; 3) является деятельностью по вынесению индивидуально-конкретных предписаний; 4) выступает формой управленческой деятельности государства; 5) осуществляется в определенных процедурных формах: порядок применения права регламентирован специальными (процедурными) юридическими нормами. В системе права имеются целые процедурные отрасли - гражданское процессуальное право и уголовно-процессуальное право; 6) представляет собой сложный, стадийный процесс; 7) имеет творческий характер; 8) результаты правоприменения оформляются индивидуальным юридическим актом - актом применения права. С учетом отмеченных признаков правоприменение можно определить, как государственно-властную деятельность, осуществляемую компетентными субъектами в определенных процедурных формах и направленную на содействие в реализации юридических норм путем вынесения индивидуально-конкретных решений. Применение права, как определенный процесс, распадается на ряд стадий. Вообще стадия - это отрезок какого-либо процесса, имеющий свою, промежуточную задачу, и в силу этого приобретающий относительную самостоятельность и завершенность. В качестве основных можно выделить три стадии: 1) установление фактических обстоятельств дела; 2) формирование юридической основы дела; 3) решение дела. В качестве дополнительной стадии может выступить государственно-принудительная реализация правоприменительного акта. Первые две стадии имеют подготовительный характер и разделение их достаточно условное. В реальной жизни они протекают практически параллельно, и правоприменителю приходится обращаться то к фактической стороне дела, то к юридической, постепенно формируя и ту и другую. В гражданском процессуальном и уголовно-процессуальном кодексах как раз такие "реальные" стадии и указаны. Стадия формирования фактической основы протекает как процесс доказывания наличия или отсутствия юридически значимых обстоятельств (составляющих предмет доказывания) с помощью фактов-доказательств. Поэтому все, с чем имеет дело теория доказательств, прямо относится к этой стадии правоприменения. Вторая стадия (формирование юридической основы дела) включает в себя следующие правоприменительные действия: а) выбор юридической нормы, подлежащей применению; 6) проверка подлинности нормы и ее действия во времени, в пространстве и по кругу лиц ("высшая" критика); в) проверка правильности текста нормативно-правового акта ("низшая" критика); г) уяснение содержания нормы права (путем толкования). Третья стадия (решение юридического дела) представляет собой не одномоментный акт, а тоже определенный процесс, который может быть рассмотрен и как формально-логический, и как творческий, и как государственно-властный. По результатам правоприменения выносится акт применения права -официальный акт-документ компетентного органа, содержащий индивидуальное государственно-властное веление по применению права. Все правовые акты можно поделить на две большие группы - нормативные и индивидуальные. От других индивидуальных актов (например, сделок в гражданском праве) правоприменительный акт отличает государственно-властный характер. Акты применения права имеют общие черты с нормативно-правовыми актами: а) представляют собой письменные акты-документы; б) исходят от государства; в) обладают юридической силой (порождают правовые последствия, защищаются государством). В то же время они существенно различаются: если нормативно-правовые акты содержат государственно-властные предписания общего характера, то содержанием правопримени-тельных актов являются индивидуальные (конкретизированные и по субъектам, и по их правам и обязанностям) властные предписания. Правоприменение бывает двух видов - позитивное и юрисдикционное. Позитивное правоприменение - это то, которое осуществляется не по поводу правонарушения, а как обязательное условие нормальной реализации некоторых регулятивных норм. В порядке позитивного правоприменения происходит, например, назначение пенсии, обмен жилых помещений, выделение земельного участка. По-другому можно сказать, что позитивное применение - это применение диспозиций правовых норм. Юрисдикционное правоприменение - это применение санкций (то есть охранительных норм) в случае нарушения диспозиций (регулятивных норм). Таким, образом, позитивное применение имеет место всегда, но не для всех норм, а юрисдикционное может коснуться любой юридической нормы, но лишь в случае ее нарушения. 17. Понятие «власть». Соотношение понятий публичная, политиче- ская, государственная власть. Вла́сть — это возможность и способность навязать свою волю, воздействовать на деятельность и поведение других людей, даже вопреки их сопротивлению[ Признаки, отличающие государственную власть: • официальный характер, регламентируемый конституцией, законами; • структурированность аппарата власти, т. е. наличие специально созданных и взаимодействующих институтов власти; • общеобязательный характер ее решений; • наличие права на легитимное принуждение и использование спецслужб в целях осуществления законных функций власти; • возможность отменять постановления и решения негосударственных политических организаций; • обладание рядом исключительных прав, например, законного изъятия части доходов граждан и организаций посредством налогообложения. Государственная власть обладает верховенством. Это означает, что: а) все другие властные силы в обществе действуют в рамках законов, принимаемых и контролируемых государственной властью; б) она призвана обеспечить единое политико-правовое пространство на территории страны. Итак, государственная власть в целом, а не какая-либо ее ветвь, обладает верховенством в обществе, опи рается на возможность, в отличие от других видов социальной власти, публичного принуждения с применением специальных правовых средств. С понятием «государственная власть» непосредственно связаны понятия «институты власти» и «органы государственной власти». Институт власти означает комплекс учреждений, организаций; созданный не естественно-природным образом, а специально сформированный людьми для удовлетворения общих (публичных) потребностей, интересов на основе официальных политических (публичных) правовых решений, нормативных актов и имеющий возможность оказывать властно-управляющее воздействие на общество, отдельные социальные группы, отношения и процессы. Итак, публичная власть, отделившаяся от общества, получает выражение в комплексе специально учреждаемых государственных органов. Государственный орган (от греч. organon — орудие, инструмент) — учрежденное в установленном порядке (официальном, юридическом) образование, выполняющее от имени государства какую-либо одну или несколько его функций в соответствии со своим специальным общественным предназначением, обладающее организационным единством, собственной компетенцией (кругом вопросов, которые составляют предмет его ведения), полномочиями (совокупностью прав и обязанностей, которые он должен реализовать и за пределы которых не должен выходить в своей деятельности). Государственным органом может быть одно должностное лицо (например, президент) или известным образом организованная группа должностных лиц, уполномоченных государством на реализацию властно-управленческих функций. Важно подчеркнуть, что государственная власть и органы (институты) государственной власти — не одно и то же, не синонимы. Органы власти и должностные лица пользуются (но не владеют) определенной суммой властных полномочий, пуская ее в обращение. Итак, государственная власть — это: • право, возможность и способность государства оказывать через государственные органы и должностных лиц воздействие на судьбы, отношения и деятельность людей с помощью различных средств и методов; • система соответствующих институтов и государственных органов, принимающих властные решения; • лица, облеченные соответствующими властными полномочиями. ГОСУДАРСТВЕННАЯ ВЛАСТЬ — способность государства, его структур с помощью легитимных средств подчинять поведение отдельных индивидов, групп людей или всего общества общей (государственной) воле. Дееспособность Г.в. характеризуется понятием "ресурсы Г.в.", обозначающим совокупность тех средств, использование которых обеспечивает воздействие государства на объекты государственной деятельности. Отличие Г.в. от других ее видов — в наличии группы людей, которые властвуют, в чьих руках находится аппарат проведения в жизнь государственной воли. Формы проявления Г.в.: господство, руководство, управление, организация, контроль. Природу Г.в. характеризуют такие ее свойства, как легитимность и единство. Легитимность Г.в. означает признание ее (власти) правомерности или конституционности (официальное удостоверение, восприятие в качестве таковой) основной частью гражданского общества своей страны и мировым сообществом. Единство Г.в. — это распространение ее на всю территорию государства без каких-либо изъятий. Любая власть, а государственная в особенности, должна быть снабжена механизмами реализации. Одним из таких механизмов является принцип разделения Г.в. на самостоятельные ветви: на законодательную, исполнительную и судебную. При таком устройстве власти одна ветвь не только удерживает другую от произвольных действий, но и побуждает ее эффективно и рационально осуществлять свои полномочия в интересах народа. Законодательная власть, действуя непосредственно по мандату народа, принимает в его интересах законы, организация исполнения которых является конституционной обязанностью правительства и подчиненных ему исполнительных структур власти. Судебная власть выступает гарантом конституционности действий всех структур власти. Свойство Г.в. — возможность оказывать принуждение для достижения целей и задач государственной политики в случае, если иные средства исключают достижение такой цели. При этом Г.в. обладает монополией на легитимное принуждение (принуждение по праву). Осуществление власти должно основываться исключительно на праве. Связанность Г.в. правом является единственно возможной формой ее проявления. В ином случае власть принимает неконституционный и негосударственный характер. Публи́чная вла́сть — это власть, выделенная из общества и не совпадающая с населением страны, являющаяся одним из признаков, отличающих государство от общественного строя. Обычно противопоставляется общественной власти. Появление публичной власти связано с возникновением первых государств. |