компаративистика. А. общие положения Понятие сравнительного права Как известно, сравнительное право зародилось
 Скачать 409 Kb.
|
|
РАЗДЕЛ 6 Мусульманское право (ал-фикх) Мусульманское право (ал-фикх) – неотъемлемая часть исламского богословия. Его идеи и принципы, какое бы происхождение они ни имели, должны быть обоснованы Кораном – его прямым указанием или близким примером либо высказыванием пророка Мухаммада (ал-хадис), не являющимся божественным откровением, или же каким-то из его поступков (ас-сунна).Достоверность этого материала в правовом отношении должна быть согласована и принята собранием авторитетных богословов (ал-иджма); вопросы, представленные для правового решения, должны быть сопряжены с Кораном, хадисами и ас-сунной методами дедуктивного исследования (кийас, истихсан, истихлахи др.). Эти четыре элемента составляют основы ал-фикха как богословско-правовой науки. В течение более чем полутора веков ал-фикх, как и богословие ислама в целом, разрабатывался в устной традиции, пока не стала необходимой письменная фиксация наработанного материала и его систематизация.«Китаб-харадж» Абу Йусуфа является самым ранним из дошедших до нас памятников исламской письменности, где изложены основные принципы строительства исламского государства – халифата. Основная задача автора – поиск оптимального для его времени соотношения между государственными доходами и расходами. Абу Йусуф твердо проводит мысль о необходимости оберегать податную часть населения от излишних поборов и жестокости податных чиновников, так как иначе государственные средства оскудеют, а само государство деградирует. Большое внимание Абу Йусуф уделяет также вопросу обеспечения внутреннего порядка в Халифате. Важно отметить, что Абу Йусуф, природный араб, последовательно проводит мысль о равенстве арабов и неарабов, мусульман и немусульман во всех случаях применения закона, когда не затрагиваются сами принципы ислама. Судопроизводство, по Абу Йусуфу, является монополией государственной власти, поэтому полностью законными признаются только решения мусульманского судьи – кади или чиновника, которому вменены в обязанность административные дела. Даже если тяжущиеся – оба иноверцы, для получения законного решения они должны обратиться к кади. Это, конечно, не означало, что выборные главы иноверческих общин или их духовные лица не моглирешать какие-либо судебные вопросы. Просто такие решения перед законом оставались только частньм соглашением и всегда могли быть обжалованы перед кади. В условиях обширного государства с чрезвычайно растянутыми коммуникациями и постоянно перемешивающимися значительными людскими массами только единые и при этом не очень сложные правовые нормы могли обеспечить гарантии для всякого человека в любом уголке этого государства. В значительной степени этот идеал оказался воплощенным в жизнь, так как вся правовая система ислама была настолько едина с самой религией, что, принимая ислам, люди неизбежно принимали и право, так что основные его принципы сохранились практически во всех законодательствах государств, где ислам является господствующей религией. Сложившееся к концу VIII в. представление об обществе, где все должно вершиться волей Аллаха через посредство правителя-халифа, объединяющего в своем лице духовную и светскую власть, безоговорочно поддерживается Абу Йусуфом, но, кроме того, прослеживается тенденция к схематизации общества, наложении на него как бы сетки, сверяясь с которой легко определить ставки налогов, сборов и податей, установить нормы повинностей и т.д. Это обещало избавление от неизбежногоадминистративного хаоса и могло обеспечить стабильную экономическую позицию всего государства. То же относится и к его представлениям о сохранении общественного порядка: он предлагает весьма простую тарификацию преступлений и наказаний за них, усвоение которой доступно практически каждому, кто будет приставлен к отправлению правосудия. Таким образом, по представлению Абу Йусуфа, главная часть судебного процесса должна состоять в определении вины, определение же наказания за нее не должно отнимать у суда много времени и должно быть ясным для всех участников процесса. Абу Йусуф весьма последовательно придерживается принципа презумпции невиновности. Однако вместе с этим он считает возможным признать человека виновным на основании лишь его собственного признания, если тот на нем настаивает, т. е. допускает возможность самооговора, умышленного или по заблуждению.Чрезвычайно важным является то, что Абу Йусуфвыступает противником какого бы то ни было давления на участвующих в процессе. Его метод расследования не предусматривает ни пыток, ни какого-либо вида божьего суда. Более того, он считает, что если какое-то давление было оказано, то весь процесс должен быть опротестован. Исключение делается только в случае перехода из ислама в какую-то другую религию (христианство, иудаизм и др.), когда для того, чтобы вернуть отступника в ислам, если не подействовали уговоры и угрозы, следует применить пытку. Общую концепцию правовых представлений Абу Йусуфа следует считать весьма гуманной и передовой по сравнению с современными ей правовыми системами. Правовая доктрина Абу Йусуфа – результат теоретических изысканий ученого, задавшегося целью создать модель идеального государства. Слабость же ее в том, что практически вся государственная система опиралась на штат чиновников и судей, которые должны были контролировать сами себя, а над собой имели только халифа, с чьей стороны контроль был просто неосуществим. АБУ ЙУСУФ ЙА'КУБ. КитабАл-Харадж («Книга о харадже») («Глава о людях безнравственныхи занимающихся воровством, о преступленияхи о том, какие следуетза это налагать наказания») Ты спрашиваешь меня, о повелитель правоверных, о людях порочных и безнравственных и занимающихся воровством, нужно ли им, если они будут привлечены за какой-нибудь проступок и подвергнуты тюремному заключению, выдавать что-нибудь на пропитание, пока они находятся в тюрьме, и должна ли эта выдача идти за счет собранной садаки (заката)или за счет другого источника и как вообще надлежит общаться с ними. Так вот, если у человека, находящегося в таком положении, как упомянутые заключенные, нет, чем питаться, нет ни имущества, ни вообще чего-либо, чем бы себя поддержать, то безусловно необходимо выдавать содержание или из средств заката, или из государственной казны. За счет какого из этих двух источников ты будешь производить этот расход – предоставляется на твое усмотрение, но я считаю предпочтительным, чтобы каждому из заключенных необходимое для пропитания выдавалось из государственнойказны, так как, [по-моему], незаконно и неправильно поступать иначе. Ведь необходимо питать и пленника из захваченных в плен неверных и хорошо с ними обходиться, пока не будет вынесено относительно него какое-либо решение, так как же возможно оставить умирать с голоду мусульманина, который совершил проступок или грех, которого к содеянному им привели либо судьба, либо невежество. Прикажи, о повелитель правоверных, определить то, что необходимо заключенным на пропитание в виде пищи и приправ, и велипересчитать это на дирхамы , которые должны отпускаться им ежемесячно и передаваться лично им; ведь если ты велишь отпускать на них хлеб, то начальники тюрем, надзиратели и тюремщики будут брать его себе. Ты поручи это дело человеку добропорядочному.[Затем, оповелитель правоверных], если бы ты приказал налагать [в подлежащих случаях] положенные законом наказания (хадд), то, несомненно, уменьшилось бы количество заключенных в тюрьмах; количество заключенных в тюрьмах так велико именно потому, что мало занимаются разбором их дел, – посадят человека в тюрьму, и только, а разбора дела нет. Так, ты прикажи своим наместникам каждодневно разбирать дела заключенных: кто заслужил телесного наказания [по усмотрению судьи], того пусть накажут и выпустят, а за кем нет никакого проступка, того пусть освободят. Накажи своим наместникам также, чтобы они не были неумеренны в телесных наказаниях и не выходили при наложении их за пределы того, что законно и допустимо; мне привелось слышать, что и по одному только подозрению, и за действительно совершенный проступок они подвергают человека 300 или 200 либо более или менее ударам. Ведь, это незаконно и недопустимо. Если кто-нибудь из заключенных совершил что-либо такое, за что он подлежит кровавой мести (кисас), хадду или та'зиру, то его следует этому подвергнуть. Равным образом, если кто-нибудь нанес другому такую рану, за которую возможно возмездие путем нанесения обидчику такой же раны, то, если факт будет установлен свидетельскими показаниями, характер нанесенной им раны точно устанавливается и ему отмщается тем же, разве что пострадавший его простит; если же рана такова, что виновнику нельзя отмстить нанесением таковой же, то на него налагается пеня, он подвергается наказанию и длительному заключению в тюрьме, пока не принесет раскаяния, после чего его освободят. Равным образом, если кто-нибудь совершит такую кражу, за которую полагается отрубить (руку), ее отрубают. Имам не имеет права быть пристрастным к кому бы то ни было в применении хадда и не может освобождать от хадда по чьему-либо представительству, и не должен он в этом вопросе бояться осуждения. Если на заключение имама будет представлен человек, который умышленно убил мужчину или женщину, причем самый факт будет общеизвестен и несомненен, и против этого человека будут представлены соответствующие доказательства, то имам должен войти в рассмотрение (достоверности) этих доказательств; если будет установлена безупречность репутации свидетелей или хотя бы одного из них, то имам отдает этого человека во власть ближайшего родственника убитого, который может по желанию убить его или простить. Так же имам поступает в тех случаях, когда убийца добровольно признается в совершенном им убийстве, хотя бы против него и не было представлено (требуемого законом) доказательства. Не допускается возмездия тем же в случае каких-либо увечий в области головы, за исключением нанесения зияющей раны; если человек умышленно нанесет другому такой удар (по голове), что обнажит кость, то за это полагается возмездие тем же, но при всяких других увечьях (в области головы), более легких или более тяжелых, чем нанесение зияющей раны, возмездие тем же не допускается: если эти увечья причинены умышленно, за них взимается пеня. Всякий, кто умышленно нанесет другому такую рану, что он от нее умрет или будет в результате ранения прикован к постели до самой смерти, подлежит кровомщению и должен быть в соответствии с этим предан смерти. Если же не было умысла и человек убил другого случайно и это было доказано (показаниями свидетелей), безупречная репутация которых, всех или хотя бы двух из них, будет установлена путем расспросов, то сродники убийцы со стороны отца обязаны уплатить пеню (дийа) за убитого в течение трех лет, уплачивая ежегодно по одной трети. Однако ни в случае мировой (между убийцей и сродниками убитого), ни в случае наличия умысла, ни в случае признания в таковом со стороны убийцы его сродники не обязаны платить пеню за убитого. Относительно случая, когда человек сам признается в совершении такой кражи, за которую полагается отрубить руку, среди законоведов нашей школы существуют разногласия. По моему мнению, лучшеето, что такому человеку не отрубают руку, пока он не признается (в краже) дважды, и притом в два приема; таков смысл предания, (которое) дошло до нас и от 'Али б. Аби Талиба. То же самое и в отношении того, кто признался в том, что он пил вино, причем от него разит вином, и он тоже не наказывается ударами плетью, пока не повторит своего признания два раза. Что же касается признания в клевете, то признавшийся в ней подвергается наказанию плетьми и после однократного признания. Хадд не применяется к юноше, еще не достигшему половой зрелости, а в сомнительных случаях эта кара не применяется к юноше, пока он не достигнет пятнадцати лет. Равным образом ни один вид хадда не применяется к девушке, пока она не имеет регул или не достигнет пятнадцатилетнего возраста. Н. В. Володина Правовые системы государственно-конфессиональных отношений. М., 2009 Глава 3. ИУДЕЙСКАЯ ГОСУДАРСТВЕННО-ПРАВОВАЯ СИСТЕМА У некоторых современных народов мира сохранились национальные религии, каждая из которых соотносится с определенным этносом и существует в основном в границах конкретного государства, а также в общинах национальной диаспоры. За длительную историю своего существования национальные религии проделали значительную эволюцию и в настоящее время сильно отличаются от тех родоплеменных культов, откуда они берут истоки. Иудаизм – это не только религия еврейского народа, а свод Законов, регламентирующих практически все стороны жизни последователей этого учения. Иудаизм является законом, по мнению иудеев. Эта религия находит выражение в книгах Ветхого Завета, которые именуются Тонах, – три согласные в этом слове означают Тора (Пятикнижие). Слово «тора» на иврите означает «теория» или «концепция». Монотеистические представления древних евреев складывались в течение продолжительного исторического периода (XIX–IIвв. до н. э.), получившего наименование библейского и включившего в себя так называемую эпоху патриархов еврейского народа – Авраама, Исаака и Иакова. Их религиозные воззрения основывались на идее, согласно которой глава рода устанавливает личную связь (завет) с Богом своих отцов – покровителем рода (генотеизм). Формирование иудаизма происходило в условиях непрекращающейся борьбы с языческими культами. В связи с этим огромное значение для утверждения иудаистского монотеизма имела религиозная реформа иудейского царя Иосии (правил в 639–609 гг. до н. э.). Он провел централизацию культа вокруг Иерусалимского храма и ликвидировал политеистические культовые центры. В послевавилонскую эпоху в результате деятельности законоучителей Ездры и Нехемии (около 444 года до н. э.) еврейский народ утверждается в качестве строго теократической замкнутой общины, обособленной от окружающего мира. Это нашло отражение в этническом изоляционизме, т. е. принципиальном отказе от смешанных браков, а также в бытовом и экономическом сепаратизме. Период истории иудаизма со II века до н. э. по VIвек н. э. получил название талмудического. Наиболее полный Вавилонский Талмуд содержит 613 установлений – систему предписаний. Период VI – XVIII вв. именуется раввинистическим. Рассеяние евреев по странам Старого Света (Европа, Азия, Африка), а с XVII – XVIIIвв. – и Нового Света (Америка) привело к образованию большого числа еврейских общин. Они обладали внутренней автономией и возглавлялись раввинами (от др.-евр. «рабби» – «мой учитель»). На существование еврейских национально-религиозных общин постоянное воздействие оказывал фактор антисемитизма – враждебного отношения к евреям как к низшей и порочной расе, способной лишь к нанесению ущерба иным народам. Отрицательное отношение древних иудеев к другим религиям вызвало ответную реакцию представителей иных верований.Зародившись еще в Древнем Риме, антисемитизм в средневековой Европе принял религиозную форму: утверждалась враждебность иудейской религии христианству и христианской цивилизации.Новый период истории еврейства и иудаизма наступил в конце XVIII века. Он характеризуется политической эмансипацией европейских евреев в результате событий Великой французской революции 1789 – 1794 гг. и последовавшим за этим разрушением «средневековой изоляции» иудейских общин, на которые распространяли свое действие юридические акты о свободе вероисповедания. В еврейской среде зародилось движение, получившее название хаскалы(просвещение), у истоков которого стоял Мозес Мендельсон (1729 – 1786) из Германии. Одновременно развернулась кампания за ослабление ритуальных предписаний и запретов и внешнее сближение иудаистского богослужения с христианско-протестантским (реформированный иудаизм). Реформированные евреи обычно проявляют патриотизм по отношению к стране, в которой живут, и рассматривают Мессию скорее как идеал всеобщего признания Бога, чем как человека, который восстановит господство народа Израиля.К концу XIX века сформировалось национально-политическое течение, ставящее целью воссоздание еврейского государства на исторической родине еврейского народа – Палестине, получившее наименование сионизма (от названия холма Сион, на котором расположен Иерусалим). Его основоположником стал автор книги «Еврейское государство» Теодор Герцль (1860 – 1904). В 1897 году состоялся I Всемирный сионистский конгресс, проходивший в Швейцарии, на котором была создана Всемирная сионистская организация. Имевший своими истоками догматику иудаизма об «избранном народе», сионизм тем не менее стал явлением светской политической жизни. В его рамках сложились самые разнообразные идейные течения: от религиозно-фундаменталистскихдо социалистических. Находясь в определенной взаимосвязи и взаимодействии с другими правовыми системами, иудейское право радикально отличается от них и обладает особым характером.Рассмотрим особенности и черты иудейского права. М. Н. Марченко выделил следующие черты: 1. Эволюция иудейского права происходила длительный период и имела противоречивый характер по сравнению с другимирелигиозными правовыми системами, сопровождалась многочисленными изменениями и неоднозначными толкованиями норм и принципов соотносительно с духом того или иного исторического периода. 2. Противоречивый характер этого процесса. 3. Императивный характер иудейского права и преобладание в его системе прямых запретов, требований, всякого рода ограничений и обязанностей по сравнению с правами и свободами субъектов иудейского права.Юридические и религиозные обязанности в системе иудейского права связаны с соблюдением религиозных ритуалов и праздников. В религиозно-правовых источниках особое место уделяется субботе (книга «Исход»). Обязанности иудеев также связаны с жертвоприношениями, ритуалами и строгим соблюдением требований к ним. Жертва-животное «должна быть без порока, мужского пола, из крупного скота, из овец или коз». Жертва должна приноситься только иудеем. В книге «Левит» описан особый запрет на приношение в жертву животного, взятого из рук иноземца. 4. Многофункциональный характер.В правовой системе присутствуют не только регулятивные, воспитательные и другие функции, но и собственные. Отметим объединительную функцию иудейского права, связанную с формированием еврейского сообщества и поддержанием его на протяжении веков духовно-нравственного и религиозного единения. Иудейское право оказывает действенное влияние на современное израильское право. Декларация независимости Израиля (1948) закрепила положение о том, что «Государство Израиль основано на принципах свободы, справедливости и мира в их понимании израильскими пророками». 5. Ограниченный характер прямого регулятивного воздействия иудейского права на израильское общество и распространение его на евреев, проживающих на территории других стран. Сфера влияния иудейского права на современном этапе – система отношений семейного права. Кроме того, иудейское право регулирует отношения, касающиеся религиозного богослужения и милосердия, вопросы интерпретации религиозных концепций (бракосочетание и развод иностранных евреев и евреев, проживающих в Израиле, иски евреек о халице– освобождение от обязанности вступить в брак с братом покойного мужа.). В Израиле не только официально запрещены браки евреев снеевреями, но и затруднено заключение браков между представителями различных направлений в иудаизме. Для того, чтобы подобные браки были признаны и зарегистрированы религиозными советами общин, нееврейская сторона или последователь реформированного или консервативного направления в иудаизме должны принять иудаизм в соответствии с ортодоксальным обрядом, установленным Талмудом. Практически невозможен переход евреев в другое вероисповедание; суровое уголовное наказание предусмотрено для лиц, содействующих такому переходу. Существует так называемое диетическое право иудейской религии, отражающееся в законодательстве Израиля, согласно которому свиньи являются «грязными животными», запрещенными Торой к употреблению в пищу евреям. В течение многих веков свинья была символом выражения ненависти и презрения христиан к иудеям. Под влиянием иудейских религиозных норм и обычаев в Израиле в 1962 году были приняты законы, запрещающие под угрозой наказания в виде штрафов держать и выращивать свиней. В израильской юридической литературе подчеркивается, что иудейское право не претендует на универсальную или территориальную законность. Оно является персональным правом каждого из евреев, независимо от места их постоянного проживания, гражданства и даже веры. Иудаизм не формально-юридически, а фактически является официальной религией государства Израиль. Однако иудейское право никогда не отождествлялось со всем израильским правом.В то же время иудейское право считается в формально-юридическом плане светским правом, интегрирующим в себе нормы светского законодательства и нормы религиозного иудейскогоправа.Его придерживаются все верующие евреи. В стране представлены двумя направлениями иудаизма, но они имеют малое количество последователей: караимы (12 тыс. человек) и самариане (лишь 160 человек). Кроме иуда-истов в Израиле живут друзы (36 тыс. человек), мусульмане и христиане. Основная масса мусульман – сунниты разных толков. Христианство представлено в Израиле рядом церквей. Наиболее многочисленны католики (56 тыс.), а православные составляют 22 тыс. Имеются также приверженцы епископальной (англиканской по вероучению) церкви (1 тыс.), лютеране, пресвитериане, баптисты, армяно-григориане (более 1000 человек), последователи монофиситских церквей – коптской (около 1000 человек) и эфиопской. Иудаизм влияет на государственно-политическую и социальную сферы Израиля.Все вопросы личного статуса граждан решаются судами раввинов, действующими на основе талмудического права. Например, гражданского брака в Израиле не существует. Раввинат играет значительную роль в общественно-политической жизни страны, особенно в области просвещения. Религиозные учебные учреждения составляют 30% всех средних учебных заведений Израиля. В ряде городов (например, в Тель-Авиве, Иерусалиме) в субботу не работает общественный транспорт, аэропорты. До настоящего времени статус еврейской религии в Израиле не получил законодательного оформления, что связано с разногласиями по вопросу об отношении религии к государству и ее роли в обществе. При изучении общественного мнения установлено, что только 15% взрослого еврейского населения Израиля высказываются в пользу теократического государства, а за секуляризованное государство выступает 30%. Мнения остальных разделились: одни выступают за тесные связи государства и религии, другие предлагают отделение синагоги от государства и школы от церкви. В результате сложилась ситуация, когда в Израиле иудаизм не отделен от государства, как и школа от церкви. По израильским законам о гражданстве автоматическое его предоставление может иметь место только в отношении еврея. По закону 1970 года евреем признается лицо, родившееся от еврейской матери либо перешедшее в иудаизм и не исповедующее иной религии. В Израиле действуют раввинский, мусульманский, христианский и друзский религиозные суды. Юрисдикция религиозных судов распространяется на вопросы, связанные с личным статусом граждан (брак, развод, алименты, опекунство и т. п.). В ряде аспектов юрисдикция религиозных судов совпадает с юрисдикцией окружных судов, кроме усыновления, правопреемства, завещания и наследства. Управление религиозными судами находится в ведении министра по делам религий.Приговоры религиозных судов приводятся в исполнение согласно Закону об исполнении, как и приговоры гражданских судов. Окружной суд по ходатайству генерального прокурора может привести в исполнение приговор раввинского суда путем лишения отказчика свободы, пока тот не согласится выполнить постановление. В Законе об уголовном праве Израиля (ст. 173 «Оскорбление религиозных чувств») устанавливается уголовная ответственность за распространение материала, определенные действия,которыенаносят грубое оскорбление религиозным чувствам других либо оскорбляют их веру. Еврейскими общинно-религиозными учреждениями руководит Верховный раввинат, являющийся одновременно верховным апелляционным раввинским судом. В городах действуют городские раввинаты. При муниципальных и поселковых советах действуют религиозные советы. В их функции входит устройство и содержание микве(бассейна для религиозного омовения), оказание материальной помощи синагогам, контроль за соблюдением религиозных правил (кашрут) в скотобойных и мясных лавках, ресторанах, гостиницах и т. д. Члены религиозного совета назначаются раз в 4 года муниципалитетом, местным раввином и Министерством по делам религий.Около 100 даянов(судей) заседают в 24 раввинских судах, действующих в десяти городах Израиля. Разрыв с иудаизмом в любой форме (переход в другую конфессию или выполнение обрядов иной религии при формальном принятии иудаизма) может немедленно отразиться на гражданском статусе человека. Религиозные партии (Национально-религиозная партия, «Агудат Исраэль» и др.) входят в блок правящей коалиции и воздействуют на частную и общественную жизнь граждан.Действующие в Израиле религиозные нормы, касающиеся взаимоотношений между религией и государством, противоречат принципам демократии. В Израиле невозможно осуществить свободу вероисповедания в связи с тем, что в сфере семейного права и других областях действует иудейское (ивритское) право–галаха, входящее в противоречие с общедемократическими ценностями. Галаха отрицает полномочия выборного правительства, суверенитет парламента и приоритет судебных инстанций. Иудаизм в современной России представлен ортодоксальным иудаизмом, строго следующим традициям Завета, Торы и Талмуда; хадизмом – ортодоксальным направлением; реформированным иудаизмом. Центральными органами ортодоксального иудаизма являются раввинат и Президиум Конгресса еврейских религиозных общин и организаций России (КЕРООР). Существует «Дом сефардских евреев». В настоящее время в России сохранилось единственное направление хасидизма – любавичские хасиды, которые имеют две синагоги в Москве. Число последователей реформированного иудаизма невелико, но, по мнению многих специалистов, у него большое будущее. В России действует представительство еврейской международной культурно-просветительной организации «Хама» и др. |