Дипломная работа. Дипломная правовое регулирование договра строит. подряда. Актуальность темы исследования

• Название: Актуальность темы исследования
• Анкор: Дипломная работа
• Дата: 11.04.2022
• Размер: 343 Kb.
• Имя файла: Дипломная правовое регулирование договра строит. подряда.doc
• Тип: Документы; #462159
• страница: 1 из 5

Введение

Актуальность темы исследования. На современном этапе существенное значение имеет реализация концепции перехода России к устойчивому развитию, предполагающему более эффективное использование ресурсного потенциала различных отраслей хозяйства страны. В условиях развития рыночных отношений большое значение имеют хозяйственные связи между предприятиями, учреждениями, организациями различных форм собственности, основанными на исполнении хозяйствующими субъектами договорных обязательств, а именно по выполнению различных видов работ и оказанию услуг (по поставке и купли-продажи товаров; перевозке грузов; аренде помещений; выполнению научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ; строительству объектов, их капитальному и текущему ремонту, производству товаров, продукции и многому другому). Договор строительного подряда, в рамках которого создается новый объект недвижимости, представляет собой форму инвестирования значительных капитальных вложений. Чтобы избежать ошибок и недостатков в формализации договорных отношений, которые могут повлечь нежелательные последствия для сторон, в частности в виде убытков, необходимо тщательное изучать структуры договора, его существенных условий, руководствуясь не только нормами гражданского законодательства, но и знать судебно-арбитражную практику разрешения споров по договорам данного вида, а также нормативно-правовые документы.

Исходя из этого, целью данного исследования является анализ правового регулирования договора строительного подряда.

Эта цель достигается путем решения следующих задач:

дать понятие и определить предмет договора строительного подряда;

раскрыть порядок заключения договора строительного подряда и его существенные условия;

проанализировать порядок исполнения договора строительного подряда;

раскрыть порядок приемки законченного строительством объекта;

проанализировать способы обеспечения надлежащего исполнения обязательства строительного подряда;

проанализировать судебную практику арбитражных судов Российской Федерации и Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (МКАС)

выработать рекомендации по совершенствованию законодательства в сфере регулирования договора строительного подряда.

В соответствии с поставленной целью определился и объект исследования – нормативные правовые акты, регулирующие отношения в сфере строительного подряда.

Предметом исследования являются отношения, возникающие между сторонами договора строительного подряда.

Структура исследования обусловлена поставленными в нем целя­ми. Работа состоит из введения, трех глав, подразделяющихся на шесть параграфов, и заключения. В первой главе общая характеристика договора строительного подряда. Вторая глава раскрывает порядок исполнения указанного договора. В третьей главе проводиться анализ судебной практики по договору строительного подряда. В заключении приведены выводы данного исследования и даны рекомендации по совершенствованию российского законодательства в области правового регулирования договора строительного подряда.

В качестве методов исследования использовались диалектиче­ский подход к анализу соотношения общего, особенного и отдельного, общенаучные и частно-научные методы исследования: системный подход, логический, сравнительно-правовой, формально-юридический и другие методы.

Теоретическую и информационную основу исследования составили труды Брагинского М.И., Гаврилова В.О., Ершова О.Г., Пискуновой М.Г., Сарбаша С.В., Серковой Ю.А. и др.

В работе применялись нормативные правовые акты, в частности: Гражданский кодекс РФ, Жилищный кодекс РФ, Налоговый кодекс РФ Федеральный закон «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации», Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» другие законы и иные нормативные правовые акты России, судебная практика.

ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА

СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА

1.1 Понятие и предмет договора строительного подряда

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (п. 1 ст. 740 ГК).

Стороны договора строительного подряда называются заказчик и подрядчик. Законом об инвестиционной деятельности от 26.06.1991 № 1488-1¹ значительно расширен круг возможных участников данного договора. Его сторонами могут быть организации и граждане-предприниматели. В качестве заказчиков могут выступать инвесторы, вкладывающие средства в капитальное строительство, а также физические и юридические лица, уполномоченные инвестором осуществлять реализацию инвестиционных программ по строительству.

Подрядчиками могут быть строительные, строительно-монтажные, проектно-строительные и другие организации, действующие в сфере строительного производства, а также граждане-предприниматели. Для выполнения соответствующих видов работ они должны иметь лицензию на право осуществления своей деятельности (п. 2 ст. 6 Закона об инвестиционной деятельности).

При осуществлении капитального строительства широко применяется система генерального подряда: заказчик заключает договор с одной строительной организацией - генеральным подрядчиком, который для выполнения отдельных комплексов работ привлекает специализированные организации на основе договора субподряда, т.е. в качестве субподрядчиков. В качестве генеральных подрядчиков и субподрядчиков могут выступать и граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Заказчик состоит в договорных отношениях только с генеральным подрядчиком, который отвечает перед ним за выполнение всех работ качественно и в сроки, предусмотренные договором, в том числе работ, выполняемых субподрядными организациями. За выполнение порученного субподрядчику комплекса работ он отвечает перед генеральным подрядчиком.

Субподрядный договор по правовой природе является договором строительного подряда, в котором генеральный подрядчик выступает в качестве заказчика, а субподрядчик - в качестве подрядчика.

С согласия подрядчика заказчик вправе заключать договор на выполнение определенных монтажных и иных специальных работ по данному объекту строительства с другими подрядными монтажными и иными специализированными организациями. Такие заключаемые заказчиком договоры называются прямыми. Прямыми договорами принято считать также подрядные договоры, заключаемые застройщиком при смешанном способе осуществления капитального строительства.

Договор строительного подряда обладает рядом особенностей, позволяющих выделить его из числа других договоров по выполнению работ:

- работы по данному договору ведутся непосредственно по месту нахождения объекта (предмета труда);

- специфичны предмет договора (предприятие, здание, сооружение либо иная недвижимость как конечная продукция строительного производства или законченный комплекс определенных работ по объекту строительства) и его субъектный состав (стороны договора - участники инвестиционной деятельности в области капитального строительства);

- длительность договорных связей между заказчиком и подрядчиком, их сотрудничество в надлежащем исполнении договорных обязательств;

- широкое применение системы генерального подряда;

- наличие системы специальных нормативных актов, регулирующих отношения по капитальному строительству.

В первую очередь необходимо уделить внимание тому, что именно следует рассматривать в качестве предмета договора: создаваемое подрядчиком имущество как необходимый результат его фактических действий или сами фактические действия подрядчика, т.е. работы, подлежащие выполнению им. Этот вопрос имеет много общего с вопросом об объекте гражданского правоотношения, который является одним их наиболее проблемных в цивилистике. Не углубляясь в проблему объектов гражданских правоотношений, констатируем параллельное существование монистической (теория единого правового объекта) и плюралистической (теория множественности правовых объектов) концепций как основных теорий объектов в гражданском праве.

Первая теория, сторонниками которой были Д.Д. Гримм, Я.М. Магазинер, О.С. Иоффе, в качестве объекта рассматривает необходимое поведение обязанного лица, а вторая, среди представителей которой следует выделить М.М. Агаркова, И.Л. Брауде, О.С. Красавчикова, И.Б. Новицкого, В.М. Хвостова, - различные явления, материальные и нематериальные блага, в т.ч. вещи и результаты действий должника.

В.И. Сенчищев предлагает рассматривать в качестве объектов гражданских правоотношений правовой режим, понимая под ним не поведение обязанного лица и не вещь, а правовое значение вещи, поведения или иных категорий имущества и неимущественных прав¹.

В.А. Лапач, не разделяя такую точку зрения, считает, что объекты гражданского права нельзя отождествлять с правовым статусом и правовым режимом. Он рассматривает объекты прав как самостоятельное теоретическое правовое обобщение в системе объективного права и не отождествляет их с объектом правоотношения².

Л.А. Чеговадзе, анализируя объекты гражданских прав, приходит к выводу, что вещи, работы, услуги и другие объекты, перечисленные законодателем, - это объекты субъективных прав, которые в качестве предметов приложения усилий недоступны правовому воздействию, следовательно, не могут быть отнесены к категории объектов гражданского правоотношения¹.

Схожие вопросы возникают при определении объекта гражданского правоотношения и предмета гражданско-правового договора. По мнению профессора В.В. Витрянского (высказанному в отношении предмета договора продажи недвижимости), предмет договора включает два рода объектов: передаваемую вещь и действия сторон по ее передаче-принятию и оплате².

С.В. Терешкович отмечает, что «неотъемлемой частью предмета договора является объект договора, который многие цивилисты отождествляют собственно с предметом договора»³.

А.Н. Обыденнов предлагает под предметом договора рассматривать объект материального (вещь, имущество) или нематериального (информация) мира, на который непосредственно направлена или с которым непосредственно связана воля договаривающихся сторон и который достаточно индивидуализирован для того, чтобы отграничить его от других объектов⁴.

Профессор А.М. Эрделевский отмечает, что предметом договора подряда является выполнение подрядчиком определенной работы, завершающейся результатом, который имеет овеществленную форму⁵.

О. Цуканов указывает, что предметом договоров строительного подряда является выполнение подрядчиком сложных и многоэтапных действий, направленных на получение определенного результата, который заказчик обязан принять и оплатить⁶.

Обратившись к категории «предмет договора как его существенное условие в ст. 432 ГК РФ, увидим, что она никак не конкретизируется Законом. При этом объект традиционно рассматривается в качестве одного из элементов гражданского правоотношения, а предмет - в качестве условия сделки. В свете этого сложно согласиться с мнением о том, что категория «предмет» в большей степени относится к договору-документу, нежели к другим его проявлениям¹.

Таким образом, следует говорить о параллельном существовании двух категорий - объекта договора-правоотношения и предмета договора-сделки. При этом в каждом конкретном случае обе категории интегрируются, например, применительно к конкретной вещи и совершаемым в отношении нее мероприятиям, поскольку договор-сделка и договор-правоотношение не существуют один без другого, но соотносятся как действие и его последствие. Так, в качестве предмета договора подряда (сделки) нужно рассматривать выполняемую подрядчиком работу (процесс) и ее результат (вещь). Что касается объекта, то в ст. 128 ГК РФ отдельно говорится о вещах, работах и услугах. При этом под вещами обычно понимают различные материальные предметы, а под работами и услугами - осуществляемые действия, определенная деятельность.

Согласно Приказа МАП РФ от 20.05.1998 № 160 «О некоторых вопросах, связанных с применением закона РФ «О защите прав потребителей»² в отношениях по защите прав потребителей под работами понимается деятельность (работа) исполнителя, осуществляемая за плату по заданию потребителя, имеющая материальный результат (строительство жилого дома, ремонт обуви и т.п.), который передается гражданину для удовлетворения личных (бытовых) нужд. Под услугами понимается совершение за плату определенных действий или осуществление определенной деятельности по заданию гражданина для удовлетворения личных (бытовых) нужд. Поскольку базовым критерием при разграничении работ и услуг является наличие в работе овеществленного результата, представляется, что работа - это категория, объединяющая в себе и вещь, и услугу по ее созданию, т.е. более широкая категория.

Общая норма ст. 703 ГК РФ говорит о том, что договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику. Таким образом, его предметом выступает совокупность процесса, деятельности (о чем свидетельствуют слова «изготовление», «переработка», «обработка», «выполнение другой работы») и ее овеществленного результата.

Обратимся непосредственно к предмету договора строительного подряда. Речь о нем идет в ст. 740 ГК РФ. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в т.ч. жилого дома), сооружения или иного объекта; выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ; осуществление работ по капитальному ремонту зданий и сооружений. Кроме того, п. 1. ст. 741 ГК РФ определяет, что объект строительства составляет предмет договора строительного подряда. Представляется, что в данном случае глагол «составляет» тождествен словам «является составной частью» (предмета договора строительного подряда наряду с действиями подрядчика по выполнению работы).

Таким образом, предметом договора строительного подряда выступает единство действий и их результата. Первой составляющей является процесс строительства (изготовление), реконструкции, проведения капитального ремонта (переработка, обработка), выполнения иных работ, в обязательном порядке связанных со строящимся объектом. М.Н. Щербаков отмечает, что при капитальном ремонте зданий и сооружений производится смена изношенных конструкций и деталей или замена их на более прочные и экономичные, улучшающие эксплуатационные возможности ремонтируемых объектов, за исключением полной замены основных конструкций¹.

Рассмотрим такие категории, как «переустройство», «перепланировка», а также «достройка», «перестройка». В соответствии со ст. 25 ЖК РФ переустройство жилого помещения представляет собой установку, замену или перенос инженерных сетей, санитарно-технического, электрического или другого оборудования, требующих внесения изменения в технический паспорт жилого помещения, а перепланировка - это изменение конфигурации помещения, также требующее внесения изменения в технический паспорт. Как пишет А.В. Шорин, все работы в квартире должны фиксироваться в специальном журнале ремонтно-строительных работ, а завершение переустройства, перепланировки подтверждается актом приемочной комиссии, который в дальнейшем направляется органом, осуществляющим согласование, в орган по учету объектов недвижимого имущества¹.

Наряду с этим ст. 21 Федерального закона от 17.11.95 № 169-ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации»² относит достройку, перестройку и перепланировку к изменениям архитектурного объекта, а ст. 40 Федерального закона от 25.06.2002 № 73-ФЗ «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации»³ говорит о направленных на обеспечение физической сохранности объекта культурного наследия ремонтно-реставрационных работах. Представляется, что перечисленные действия следует понимать как категории, охватываемые более широким понятием «реконструкция». Соответственно действия по переустройству, перепланировке, достройке и перестройке объектов недвижимости могут включаться в предмет договора строительного подряда.

Следует обратить внимание и на то, что законодательство в целом определяет строительство как создание нового объекта, а иные виды строительных работ - реконструкцию, капитальный ремонт, перепланировку и переоборудование - как изменение существующего объекта⁴.

Рассматривая вопрос о том, какие работы могут образовывать предмет договора строительного подряда, нельзя не принять во внимание следующее. Постановлением Госстандарта РФ от 6 ноября 2001 г. введен в действие Общероссийский классификатор видов экономической деятельности ОК 029-2001 (ОКВЭД) (КДЕС Ред. 1), раздел F которого посвящен строительству. Поскольку в понятие «строительство» он включает не только новое строительство, реконструкцию, капитальный ремонт зданий и сооружений, в т.ч. индивидуальное строительство, но и текущий ремонт и ремонт по заказам населения, в установленный им перечень видов деятельности вошло, например, производство отделочных, малярных и стекольных работ. В свете этого в экономической литературе встречается мнение о том, что, принимая заказ на остекление балконов и окон, организация должна заключать с клиентом договор строительного подряда¹.

Вторую составляющую образует материальный результат указанных работ, который может быть представлен созданным или измененным, усовершенствованным предприятием, зданием, сооружением. Кроме указанных вещей, норма п. 2 ст. 740 ГК РФ говорит о некоем «ином объекте». Однако вопрос о том, что следует под ним понимать, остается открытым.

Представляется, что основную особенность предмета договора строительного подряда формирует результат работ - создание или улучшение соответствующего объекта именно недвижимого имущества. Легальное определение недвижимости дано в ст. 130 ГК РФ, включающей общий подход и непосредственно перечень объектов². К недвижимым вещам (имуществу, недвижимости) относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей - объекты, которые невозможно переместить без нанесения несоразмерного ущерба (здания, сооружения, объекты незавершенного строительства и др.). К ним также относятся подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты.

Законом к недвижимым вещам может быть отнесено и иное имущество. В частности, предприятие в целом как имущественный комплекс признается ст. 132 ГК РФ недвижимостью. Статья 1 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»¹ отдельно выделяет жилые и нежилые помещения, а в литературе предлагается включить их в перечень объектов недвижимости ст. 130 ГК РФ². В свое время Федеральный закон от 15 июня 1996 г. № 72-ФЗ «О товариществах собственников жилья»³ особо выделял кондоминиум как единый комплекс недвижимого имущества.

Наука по-разному классифицирует недвижимые вещи, а также предлагает включить в число обязательных признак значительной стоимости объектов недвижимости, прочно связанных с землей⁴. При этом в юридической литературе практически не вызывает дискуссий вопрос об отнесении недвижимых вещей к категории индивидуально определенных⁵.

Основываясь на приведенном легальном определении недвижимости, предлагаем классифицировать недвижимое имущество следующим образом:

- во-первых, различать недвижимость неперемещаемую (земельные участки, участки недр, здания, сооружения, объекты незавершенного строительства, жилые и нежилые помещения и т.п.) и перемещаемую (различные суда, космические объекты). При этом неперемещаемую недвижимость необходимо дифференцировать на природные объекты и объекты, созданные человеком. Сразу подчеркнем, что для договора строительного подряда природные объекты, особенно земельные участки, имеют важное самостоятельное значение, поскольку строительство ведется на специально отведенном земельном участке;

- во-вторых, в качестве особых объектов недвижимости рассматривать имущественные комплексы, в частности предприятие. В.В. Чубаров предлагает рассматривать отличительной особенностью комплекса объединение различных объектов движимого и недвижимого имущества по хозяйственному назначению¹. Таким образом, можно говорить о недвижимости, являющейся имущественным комплексом, и о недвижимости, представляющей собой единичный объект.

Другая классификация может основываться на том, какой нормой тот или иной объект отнесен к категории недвижимого имущества:

- непосредственно нормами ст. 130 ГК РФ;

- иными нормами ГК РФ (например, предприятие - ст. 132) и других федеральных законов (например, жилое и нежилое помещение - нормами ст. 1 Федерального закона от 21 июля 1997 г. «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»).

Обращаясь непосредственно к договору строительного подряда, подчеркнем, что составляющей частью его предмета может быть не всякое недвижимое имущество, а только неперемещаемое или имущественные комплексы.

Легальное определение здания и сооружения в гражданском законодательстве РФ отсутствует, но следует отметить, что ст. 1 Градостроительного кодекса РФ относит здания, строения, сооружения, объекты незавершенного строительства, за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек, к объектам капитального строительства. Вместе с тем, такие объекты недвижимости, как здание, сооружение, а также комплекс зданий и сооружений одновременно являются и архитектурными объектами².

И. Алещев, сравнивая понятия «недвижимое имущество» и «капитальное сооружение», указывает, что статус первого влечет гражданско-правовые последствия, а второго - административно-правовые и земельно-правовые¹.

Говоря о недвижимом имуществе как о составной части предмета договора строительного подряда, необходимо согласиться с мнением профессора В.В. Витрянского о том, что «попытки дать юридические дефиниции понятий «здание» и «сооружение» вряд ли целесообразны, поскольку указанные понятия не относятся к числу правовых категорий. Еще более сомнительны попытки выделить различия между этими понятиями: С юридической точки зрения, существующие: различия между понятиями «здание» и «сооружение» не имеют никакого правового значения: Гораздо важнее отличать здания и сооружения от иных построек, не относящихся к объектам недвижимости.»².

Статья 740 ГК РФ включает в число зданий как объектов строительства жилые дома, которые в то же время относятся к категории жилых помещений. Из норм ст. 558 ГК РФ можно сделать вывод о том, что под жилыми помещениями следует понимать жилые дома, квартиры, части жилых домов и части квартир. Кроме того, согласно п. 1 ст. 16 ЖК РФ³ к жилым помещениям также относятся комнаты. Объединяет все указанные объекты единое специальное целевое назначение, что и отличает их от иных объектов недвижимости⁴.

Критикуя подход законодателя, А. Борисенко предлагает применять термин «жилая недвижимость», а не «жилое помещение», поскольку в ряде официальных документов помещения рассматриваются как части зданий, в т.ч. ограниченные строительными конструкциями. Соответственно, их частями могут быть только жилые комнаты и подсобные помещения⁵. Данный подход представляется вполне оправданным, поскольку иначе в одной категории «жилые помещения» объединяются такие различные объекты, как жилые дома, здания и их части (квартиры, комнаты), по сути, выступающие собственно жилыми помещениями.

Еще одним важным объектом недвижимого имущества, весьма востребованным как для осуществления предпринимательской деятельности, так и для реализации многочисленных бытовых потребностей, является нежилое помещение. Как отмечает М.Г. Пискунова, основными проблемами определения правового режима частей зданий и нежилых помещений является, прежде всего, отсутствие специальных правил оборота данных объектов, а также их архитектурное многообразие. Исследуя характеристики правового режима нежилых помещений многоквартирных жилых домов, она отдельно выделяет вспомогательные и технические помещения¹.

Необходимо проанализировать и вопрос о соотношении предмета договора и технической документации. Обратимся к п. 5 Обзора практики разрешения споров по договору строительного подряда², из которого следует, что именно техническая документация посредством определения объема, содержания работ и других требований определяет предмет исследуемого договора. В то же время факт отсутствия технической документации не всегда автоматически ведет к признанию договора незаключенным. В частности, этого не происходит, если есть иные основания признать предмет договора согласованным сторонами, например путем ознакомления с типовыми документами, образцами.