Корпоративное право Учебник. Макарова О.А.- Волтерс Клувер, 2005 г.. Корпоративное право Учебник. Макарова О.А.- Волтерс Клувер, 2005. Автор Макарова Ольга Александровна

• Название: Автор Макарова Ольга Александровна
• Анкор: Корпоративное право Учебник. Макарова О.А.- Волтерс Клувер, 2005 г..rtf
• Дата: 24.04.2017
• Размер: 3.24 Mb.
• Имя файла: Корпоративное право Учебник. Макарова О.А.- Волтерс Клувер, 2005.rtf
• Тип: Документы; #2363
• Категория: Юриспруденция. Право
• страница: 15 из 71

2. Порядок изменения и дополнения устава акционерного общества

Изменения и дополнения устава или утверждение устава общества в новой редакции происходят в тех случаях, когда изменяются данные, которые включаются в обязательные положения, которые должен содержать устав общества. В частности, изменения в устав вносятся в следующих случаях:

- если общество реорганизуется;

- если изменяется размер уставного капитала;

- если создается или ликвидируется филиал или представительство;

- если изменяются права, которые предоставляются различными типами (категориями) акций.

Изменения и дополнения в устав вносятся и в том случае, если принято новое законодательство, которое обязывает изменить уставы в соответствии с требованиями нового закона.

По общему правилу внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава в новой редакции относится к компетенции общего собрания акционеров.

Внесение в устав общества изменений и дополнений по результатам размещения акций общества, в том числе изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества или решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества последнему принадлежит право принятия такого решения, иного решения, являющегося основанием размещения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций.

Внесение изменений и дополнений в устав общества, связанных с уменьшением уставного капитала общества путем приобретения акций общества в целях их погашения, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах приобретения акций.

Внесение в устав общества сведений об использовании в отношении общества специального права на участие РФ, субъекта РФ или муниципального образования в управлении обществом ("золотая акция") осуществляется на основании соответственно решения Правительства РФ, органа государственной власти субъекта РФ или органа местного самоуправления об использовании специального права, а исключение таких сведений - на основании решения этих органов о прекращении действия такого специального права.

Внесение в устав общества изменений, связанных с созданием филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией, осуществляется на основании решения совета директоров общества.

Все изменения и дополнения в устав подлежат государственной регистрации.

Изменения и дополнения в устав общества или устав общества в новой редакции приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию. Так Закон об АО предусматривает, что сообщения об изменениях в уставе общества, связанных с изменением сведений о филиале и представительстве, представляются регистрирующему органу в уведомительном порядке. Соответственно они вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о них регистрирующего органа.

Однако, если третьи лица действуют с учетом изменений и дополнений в устав, которые еще не зарегистрированы, общество не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений (п. 3 ст. 52 ГК РФ).

Для общества и его акционеров изменения и дополнения в устав вступают в силу при их утверждении общим собранием акционеров.

§ 5. Государственная регистрация акционерного общества

1. Зарубежное законодательство о регистрации акционерных обществ

После того как учредителями подписан договор о создании общества и утвержден устав, начинается этап государственной регистрации общества.

Говоря о регистрации корпораций в зарубежных правопорядках, можно выделить по крайней мере две модели такой регистрации: континентальную и англо-американскую.

Первая модель, присущая европейским странам (Германии, Италии, Бельгии, Франции, Люксембургу), характеризуется системой предварительной проверки законности создания корпорации. Ее отличает система материального и формального контроля, а также более сложный, требующий значительных затрат времени и денег подход к образованию коммерческой организации. Но при этом гарантируется законность создания корпорации.

Все субъекты торгового права (включая граждан, имеющих статус коммерсанта) подлежат внесению в торговые реестры. Коммерческие организации считаются созданными с момента их регистрации в торговом реестре.

В соответствии с германским Торговым кодексом торговый регистр ведется общегражданскими судами первой инстанции, а порядок ведения и объем данных в регистре определяются правительством земли или министерствами юстиции. Считается, что торговый регистр выполняет функции обеспечения доступа к информации; обеспечения и защиты данных; доказательности (подтверждения данных); контроля над предпринимательством, который поддерживается торговыми и промышленными палатами*(104). По закону если фирма внесена в регистр, то нельзя ссылаться на то, что она не осуществляет предпринимательскую деятельность в случаях, когда на это ссылаются третьи лица.

По законодательству большинства европейских государств учредительные документы коммерческих организаций (устав или учредительный договор) должны быть нотариально удостоверены, а сам порядок учреждения проверяется специальными ревизорами учреждения (аудиторами), которые должны представить в суд и в торгово-промышленные палаты отчеты о правильности учреждения организации. Законы, регулирующие порядок создания коммерческих организаций, предусматривают случаи, когда отчеты ревизора учреждения являются обязательными.

Аналогичные положения содержатся во французском Законе N 66-537 о торговых компаниях, инкорпорированном в Торговый кодекс Франции 1999 г. Если акции АО оплачиваются взносами в натуре, то стоимость таких взносов должна оцениваться ревизорами по взносам. Отчеты ревизоров депонируются в судебной канцелярии и представляются для ознакомления учредителям и подписчикам акционерного общества.

В соответствии с германским Торговым уложением заявление о регистрации в торговом регистре, а также образцы подписей, предназначенные для хранения в суде, подаются в официально заверенной форме.

В германском Торговом кодексе установлено правило о том, что ознакомление с торговым регистром, а также с документами, поданными в торговый регистр, дозволяется каждому. Таким образом, любое лицо вправе ознакомиться со сведениями, содержащимися в торговом регистре, и не обязано приводить доказательства своей заинтересованности в получении таких сведений.

Важным условием создания любой коммерческой организации во Франции является публикация сообщения о ее создании в специальном официальном издании, которое распространяется по всем торгово-промышленным палатам Франции, а членство в этих палатах является обязательным для всех коммерсантов.

Материальная проверка поданных на регистрацию документов во Франции ранее отсутствовала: по Закону о торговых компаниях 1966 г. учредители и первые члены исполнительных и наблюдательных органов должны были составить и подписать документ, который назывался "декларация о соответствии" (declaration de conformite). В ней содержалась информация обо всех проделанных операциях и заявление учредителей об отсутствии нарушений законодательства при создании компании. За недостоверность сведений в данном заявлении учредители несли гражданскую и уголовную ответственность. Законом от 11 февраля 1994 г. "декларация о соответствии" была отменена. Этим же законом была расширена компетенция торгового суда по проверке документов, представляемых для регистрации и внесения сведений об этом в торговый реестр. С момента внесения записи в торговый реестр коммерческая организация считается созданной, а коммерсант - гражданин вправе осуществлять коммерческую деятельность.

Торговый реестр является публичным и открытым. Информация о зарегистрированных лицах публикуется в Официальном бюллетене гражданских и коммерческих объявлений.

В отличие от европейских государств для стран общего права (Англия, Ирландия) характерна упрощенная система регистрации, при которой проверка законности создания компании (корпорации) не осуществляется, а лишь подтверждается уполномоченным на то органом. Такая система регистрации характеризуется лишь формальной проверкой необходимых для регистрации документов. Выданное в результате такой проверки свидетельство о регистрации (certificate of incorporation) служит доказательством того, что при создании компании требования закона не нарушены. Даже если при создании компании и были допущены нарушения, то опасность признания ее впоследствии недействительной в принципе исключается*(105). Такая процедура регистрации компаний более рациональная и менее дорогая. Российское законодательство, регулирующее порядок регистрации юридических лиц, в определенной мере заимствует именно такую упрощенную (формальную) систему регистрации.

Регистрация компаний в странах общего права производится в административном порядке.

В соответствии с английским Законом о компаниях 1985 г. регистрация компаний осуществляется регистратором компании. Если компания подпадает под действие законов Англии и Уэльса, то соответствующие документы о регистрации должны быть направлены регистратору компании в Англии и Уэльсе, офис которых расположен в городе Кардиф. Регистратор компании является исполнительным руководителем правительственного агентства, называемого Companies House. Новая компания, подпадающая под действие законов Шотландии, должна быть зарегистрирована регистратором, осуществляющим руководство Companies House в Шотландии*(106).

Для регистрации представляются учредительные документы компании (меморандум и внутренний регламент); заявление с информацией о первых директорах и секретаре и адресе регистрируемого офиса компании; заявление о том, что все требования Закона о компаниях 1985 г. соблюдены.

Регистратор, получивший документы о регистрации создаваемой компании, проверяет лишь формальное соблюдение требований закона, касающееся наличия необходимых документов и правильности их составления. При отсутствии возражений регистратор выдает учредителям свидетельство о регистрации компании с присвоением компании регистрационного номера. Регистратор компании обязан публиковать сведения в Официальном бюллетене торгового реестра и в "The Gazette" о выдаче вновь созданной компании сертификата о регистрации*(107).

В соответствии с американским Примерным законом о предпринимательских корпорациях, а также законами штатов о корпорациях учредители корпорации должны представить документ, соответствующий определенной форме и именуемый Articles of incorporationor charter. Устав корпорации регистрируется секретарем штата, в котором корпорация предполагает осуществлять свою деятельность. Секретарь штата выдает свидетельство об инкорпорации (certificate of incorporation). С момента регистрации устава секретарем штата корпорация считается созданной*(108). Факт регистрации удостоверяется направлением учредителям или уполномоченным лицам корпорации копии устава с государственной печатью, а также расписки в получении регистрационного сбора.