МЧП. Билет Понятие и предмет мчп 4 Билет Нормативный состав мчп 7
 Скачать 0.95 Mb.
|
Билет 51 Банковские гарантии в МЧПБанковская гарантия – это самостоятельное гражданско-правое обязательство одностороннего характера одного субъекта – гаранта перед бенефициаром. В отношениях, возникающих по поводу банковской гарантии, участвуют как минимум три субъекта (банк-гарант, бенефициар, принципал). Банковская гарантия имеет независимый характер, то есть банковская гарантия действует вне зависимости от судьбы основного обязательства. Один из главных международных документов регулирующих международные банковские гарантии является Нью-Йоркская конвенция ООН 1995 г. о независимых гарантиях и резервных аккредитивах. Данная конвенция содержит в себе универсальные механизмы регулирования банковской гарантии. Основное внимание в конвенции уделено отношениям «гарант-бенефициар», тогда как отношения «гарант- принципал» почти не затрагиваются. Конвенция вступила в силу в 2000 г., Россия не участвует. Международно-правовые обычаи являются наиболее важным источником, регулирующим международные банковские гарантии. Данные нормы содержатся в документах Международной торговой палаты, которые являются неофициальной кодификаций правил и обычаев, которые складываются в международной банковской практике. В настоящий момент самыми актуальными являются «Унифицированные правила для гарантий по требованию (Uniform Rules for Demand Guarantees – URDG 758)», которые вступили в силу с 1 июля 2010 года. Нормы МТП не имеют обязательной юридической силы, однако, если в тексте банковской гарантии прямо указано на применение унифицированных норм МТП, тогда они носят обязательный характер. Основные признаки международной банковской гарантии: 1) иностранный элемент; 2) документарность (обязательства эмитента зависят от представления документов и их проверки по внешним признакам); 3) абстрактность (условия обязательства определяются самой гарантией); 4) независимость (от основной сделки). В тексте гарантии указываются максимальная сумма обязательства, дата вступления в силу, срок действия гарантии, условия, на основании которых осуществляется платеж (а также наименования принципала, гаранта, бенефициара). Величина обязательства по гарантии может быть выражена в виде процента от суммы контракта. Гарантия, по общему правилу, может быть изменена только с согласия бенефициара (предварительного или последующего). Гарант должен действовать добросовестно и с разумной осмотрительностью. Основным обязательством гаранта является уплата суммы гарантии при предоставлении документов, соответствующих по внешним признакам условиям данной гарантии (документы должны соответствовать условиям гарантии и между собой). Обязательствами принципала являются уплата комиссионного вознаграждения гаранту и возмещение его расходов. Типы банковских гарантий в МБП. Гарантия исполнения контракта (performance guarantee) – обязательство банка- гаранта перед бенефициаром (импортером, заказчиком) выплатить гарантийную сумму в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения контракта принципалом. Тендерная гарантия (tender guarantee) – обязательство банка-гаранта выплатить гарантийную сумму бенефициару, в случае если принципал, выигравший тендер, отказывается от заключения контракта. Гарантия возврата платежей (repayment or advance payment guarantee) – обязательство банка-гаранта выплатить бенефициару гарантийную сумму, если принципал не исполнил свои контрактные обязательства или бенефициар расторгает контракт. Основная цель данной гарантии компенсировать аванс бенефициара, в случае отказа на возврат со стороны принципала. По степени обусловленности платежа: 1) условные - требование по гарантии будет удовлетворено только в том случае, если оно основано на невыполнении или ненадлежащем исполнении принципалом своих обязательств по контракту, кроме того гаранту должны быть предъявлены доказательства такого неисполнения (может быть необходимость представить судебное решение), 2) по первому требованию - обязательство произвести платеж против простого требования. Унифицированные правила МТП 2010 г. предусматривают немедленную выплату гарантийной суммы с момента получения такого требования от бенефициара. Бенефициару не нужно доказывать неисполнение или ненадлежащее исполнение принципалом его обязательств по контракту. К таможенной гарантии (customs guarantee) прибегают в случае временного ввоза товаров (оборудования) на территорию другой страны, например, для участия в выставке или строительства. В случае временного ввоза товаров таможенные пошлины не применяются, если же ввезенные товары или оборудование не будут вывезены в оговоренный срок, тогда в качестве уплаты ввозной пошлины идет в зачет банковская гарантия. Судебная гарантия (judicial guarantee) используется в качестве дополнительного обеспечения иска в судопроизводстве. В ситуации, когда по требованию истца применяется арест имущества ответчика в качестве обеспечительной меры, ответчик может предложить воспользоваться судебной гарантии в обмен на снятие ареста. Аваль (англ. aval) – особый вид банковской гарантии, который может использоваться в качестве разновидности финансового инструмента. Аваль представляет собой поручительство банка по векселю (англ. bill of exchange, draft) обеспечивает получателю платежа, т.е. трассанту (англ. drawer) возмещение в случае, если плательщик по векселю, т.е. трассат (англ. drawee) не погасит вексель в срок погашения, т.е. не совершит платеж. По способу представления гарантии могут быть 1) прямыми (банк выдает гарантию бенефициару на основании инструкции принципала или от своего имени) и 2) косвенными (банк выдает гарантию на основании инструкции другого банка, действующего по просьбе принципала). Вид косвенных гарантий - контр-гарантии: банк приказодателя инструктирует иностранный банк-корреспондент выставить гарантию в пользу находящегося в его стране бенефициара / нужно получить гарантию более известного банка. Необходимость во встречной гарантии появляется, когда экспортеры и импортеры сталкиваются с требованием иностранного партнера о том, что гарантия должна быть выдана местным банком другой стороны, а не банком принципала. В этом случае банк принципала (иностранный банк) выдает свою встречную гарантию (англ. counter- guarantee) местному банку, который, согласно условиям встречной гарантии и при наличии обеспечения, выдает свою прямую гарантию бенефициару. По аналогии с документарными аккредитивами банковские гарантии могут быть отзывными и безотзывными (презюмируются безотзывными). По сроку действия: 1) прекращающие действие после исполнения гарантом своих обязательств перед бенефициаром, 2) длящиеся или револьверные гарантии - возлагают ответственность по определенным обязательствам заемщика в пределах определенной суммы, возникшим впоследствии. Если в гарантии не выбрано применимое право, то гарантия подчиняется законодательству страны выставившего ее банка. |