МЧП. Билет Понятие и предмет мчп 4 Билет Нормативный состав мчп 7
 Скачать 0.95 Mb.
|
Билет 1. Понятие и предмет МЧПМеждународное частное право - совокупность норм, предназначенных для регламентации частноправовых отношений, возникающих в сфере международного общения. История: название (private international law) было впервые предложено американским автором Джозефом Стори (судья ВС США – Гарвардская школа) в 1834 г. в работе «Комментарий к коллизии законов», где наряду с уже известным термином «конфликтное право» употреблялся термин «МЧП». В Европе это название стало повсеместно применяться начиная с 40-х гг. XIX в. В западной литературе было предложено более 20 других названий (например, межгосударственное частное право), но все они признания не получили. Первая оригинальная работа в России Н.П. Иванова, посвященная этому предмету, была издана в 1865 г. в Казани под названием "Основания частной международной юрисдикции". МЧП – это совокупность норм, предназначенных для реламентации частоправовых отношений, возникающих в сфере международного общения (И.В. Гетьман-Павлова) Критика термина МЧП: 1) это не международное, а частное право (Кегель); 2) не материальное право, а коллизионное; В Америке – это choice-of-law. М.И. Брун говорил о том, что МЧП по своей природе не является ни международным, ни частным. При этом также отмечается, что термин international – inter nations – между народами – между правопорядками. Разнообразие трактовок: коллизионное, МГП, МХП. Иногда (в основном в англо-американской доктрине) международное частное право называют «конфликтным или коллизионным правом». Этот термин представляется неточным и не совсем удачным, поскольку сужает само понятие и нормативную структуру международного частного права. Все три элемента данного названия часто оспариваются: Одни авторы утверждают, что это не международное, а внутреннее право, Другие указывают, что это не частное право, И, наконец, есть и такие, которые считают, что это вообще не право, а чисто технические правила о выборе законодательства. Понятие: МЧП представляет собой самостоятельную, полисистемную, комплексную отрасль права, объединяющую нормы международного и национального права и регулирующую международные гражданские отношения. Правовые вопросы межгосударственного общения входят в сферу действия международного публичного права. Правовые вопросы отношений между физическими и юридическими лицами относятся к сфере действия международного частного права. Международное частное право — это единственная отрасль права, предназначенная для юридической регламентации гражданских (в широком смысле слова, т.е. цивилистических, частноправовых) отношений, возникающих в сфере международного общения. В узком смысле – совокупность норм ГП, в широком – любые нормы частного характера. Законодательство большинства стран – широкое понимание. Предмет регулирования МЧП: это частноправовые отношения, отягощенные иностранным элементом. Иностранный элемент может проявляться в трех вариантах: 1. Субъект правоотношения — иностранное лицо, иностранец (иностранный гражданин, апатрид, бипатрид, беженец; иностранное юридическое лицо, предприятие с иностранными инвестициями, международное юридическое лицо, ТНК; международные межправительственные и неправительственные организации; иностранное государство). 2. Объект правоотношения находится за границей. 3. Юридический факт, с которым связано правоотношение, имеет место за границей. Само понятие иностранный элемент ввел М.И. Брун. При этом иностранный элемент – это не элемент правоотношения. У правоотношений есть два структурных элемента – участники и деятельность. Элемент – это участник, а не его гражданство. Объект – не место нахождения вещи, а сама вещь. Для юридического факта в структуре правоотношения вообще нет места. Маковский пишет о том, что иностранный элемент, это та часть правоотношений, к которым можно применить иностранное право. По сути дела, из всех трех видов важен именно юридический факт, как это определяется в законе об МЧП Австрии – это обстоятельства дела, соприкасающиеся с заграницей, рассматриваются согласно тому правопорядку, с которым у них присутствует наиболее тесная связь. Каленский говорит о том, что основное требование для существования иностранного элемента – возможность применения права сразу нескольких иностранных государств. При этом, ряд государств вообще избавились от такого понятия, как иностранный элемент (например, США). Гетьман-Павлова пишет о том, что иностранный элемент лучше определять не через структуру элементов правоотношения, а через наличие связи с двумя или более правовыми системами. В доктрине к предмету МЧП относятся по-разному: МЧП, как отрасль явление гражданского-правового характера в широком смысле (Лунц). Первоочередная задача МЧП – определение территории, на которую простирается действие нормы (Чешир, Норт). Главная особенность – связь с правопорядком двух и более государств (Ануфриева). Поэтому в узком смысле (по терминологии Мартенса) МЧП регулирует гражданско-правовые отношения, наряду с которыми существуют международное семейное, трудовое, арбитражно-процессуальное право (Ерпылева). Поэтому в широком смысле это именно совокупность норм, регулирующих международные отношения частноправового характера. При этом Бекяшев и Ходаков добавляют сюда и вопросы финансовой, валютной, налоговой и таможенной сферы. (!?) (Вельяминов) Но на самом то деле ratio materia МЧП это именно применимое право – то есть непосредственно выбор того или иного правопорядка. Ratio persona – любые лица, которые участвуют в частно-правовых отношениях. Ratio legis (corpus juridicum этого права – Глава 6 ГК (но при этом, он отмечает, что Международные договоры, являющиеся проявлением публичного права – имеют свое действие на национальном уровне сквозь ч. 4 ст. 15 К РФ). Он приводит пример, что в договоре компании из Англии и Казахстана прописали применение российского права, и хотя обе страны не являются участниками Венского конвенции, она будет подлежать применению. *(Вознесенская) Что касается источников – МД, все-таки это не международное публичное право (только лишь потому, что это договор между государствами – но необходимо смотреть на предмет регулирования того или иного документа – а та же Венская конвенция регулирует отношения исключительно частного права). А договор и защите инвестиций – договором публичного права, т.к. это обязательство государства. Не всегда иностранный элемент предполагает МЧП, иногда – внутреннее (2 русских, поставка из Индии); даже если нет – может применяться МЧП (консульский брак). Вельяминов отмечает, что Вольф говорил, что МЧП или коллизионное право используется только потому, что никто не нашел лучшего названия. А так это частное право разных национальных правопорядков. Он также отмечает, что МЧП это не международное, не частное (а скорее публичное) и не право (а только отрасль ГП) – поэтому МЧП и МП являются жертвами такой оптической иллюзии (аберрации). Он считает, что МЧП ограничено коллизионными нормами и не более того. Оно кончается выбором права иностранного правопорядка. В российском законодательстве иностранный элемент в гражданском правоотношении определяет п. 1 ст. 1186 ГК РФ. Так, в ст. 1186 ГК говорится о гражданско-правовых отношениях с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовых отношениях, осложненных иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей. К сожалению, в этом определении довольно много пробелов — в качестве иностранного субъекта не названы иностранное государство и международная организация; юридический факт, имевший место за границей, не выделен в качестве одного из вариантов иностранного элемента. Правда, в ст. 1186 закреплено «...осложненным иным иностранным элементом». Эта фраза восполняет указанные пробелы, но вследствие своего неопределенного характера может привести к расширительному толкованию правовой нормы. МЧП представляет собой комплексную отрасль права и правоведения. В международном частном праве речь идет об отношениях между субъектами различных государств (физическими и юридическими лицами), если же государство становится субъектом таких отношений, то эти его отношения будут регулироваться нормами международного частного права (см. гл. 6). Они так же, как и другие отношения в сфере международного частного права, не будут иметь властного характера. В отечественной литературе отношения, регулируемые нормами международного частного права, обычно определяются как совокупность частноправовых отношений особого рода, возникающих в условиях международного общения, или как система отношений частноправового характера с иностранным элементом. Таким образом, можно прийти к выводу, что термин "международное" в названиях "международное право" и "международное частное право" не следует понимать однозначно. (Из другого билета, но можно добавить) Наиболее тесно МЧП связано с национальным частным (гражданским, торговым, семейным и трудовым) правом. При этом его нормы имеют двойственный и парадоксальный характер, поскольку МЧП очень тесно связано с международным публичным правом. МЧП не является отраслью международного публичного права, но их разграничение не имеет абсолютного характера. Это вызвано прежде всего тем, что международное частное право (как и международное публичное) регулирует отношения, вытекающие именно из международного общения. Международное публичное и международное частное право преследуют общую цель: создание правовых условий для международного сотрудничества в различных областях общественной жизни. Основные начала международного публичного права (главным образом его общепризнанные принципы и нормы) имеют непосредственное действие и в МЧП. Международные договоры в области международного частного права не могут противоречить основным принципам общего международного права. |