МЧП. Билет Понятие и предмет мчп 4 Билет Нормативный состав мчп 7
 Скачать 0.95 Mb.
|
Билет № 6 Национальное законодательство как источник МЧП.Национальное право – основной и первостепенный источник МЧП, т.к Основную роль в создании норм МЧП играют именно национальные законы. Национальное законодательство РФ Отдельный закон об МЧП отсутствует, хотя Н.Ю. Ерпылева такой как раз очень хочет. Были разработаны проекты законов в 1970-1990-х. В отечественном праве произведена межотраслевая кодификация в ГК, СК, КТМ, ГПК, АПК. Основные источники: раздел VI ГК РФ, раздел VII СК, XXVI КТМ, + законодательство о нотариате. В КТМ закреплены правила относительно определения применимого права в отношении флага судна, обязательства из загрязнения моря с судов, столкновения судов. ГК регулирует только общие вопросы, отдельное коллизионное регулирование, которое было бы посвящено вопросам интеллектуального права, земельным, транспортным, таможенным отношениям практически отсутствует. В отечественном праве легализована конструкция «отношение, осложненное иностранным элементом». Хотя некоторые из современных кодификаций вообще отказались от такого понятия (законы МЧП Венесуэлы, Грузии) К сожалению, нет понятия «императивные нормы». Помещение раздела об МЧП в ГК обычно влечет представление, что оно является подотраслью гражданского права. Поэтому автономная кодификация МЧП была бы более грамотной. Положения Конституция РФ в сфере МЧП На вершине структуры законодательства РФ в сфере МЧП находится Конституция. Она имеет высшую силу и прямое действие на всей территории РФ. Никакие акты не должны противоречить Конституции. Россия – это федеративное государство. Согласно Конституции в ведении РФ находится, в частности: валютное, таможенное, кредитное регулирование; внешняя политика; международные договоры; внешнеэкономические отношения; гражданское, гражданское процессуальное и арбитражное процессуальное законодательство; правовое регулирование интеллектуальной собственности; федеральное коллизионное право. В совместном ведении РФ и субъектов находятся координация международных и внешнеэкономических связей субъектов; выполнение международных договоров. Особое значение для исследования структуры законодательства РФ в сфере МЧП имеют положения Конституции о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры являются составной частью ее правовой системы. В случае расхождения правил международного договора и внутреннего законодательства, международный договор имеет приоритет. Таким образом, общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры имеют высшую силу среди всех нормативных актов после Конституции. В Конституции не упоминаются обычай, решения международных организаций, решения международных судебных организаций. Не указано, как эти акты соотносятся между собой. Но отсутствия регулирования этого вопроса не означает, что неупомянутые акты не входят в правовую систему РФ. Необходимо прийти к выводу, что норма является мертворожденной. Конституция говорит об «общепризнанных принципах и нормах», но не дает определения этого понятия. Это вызывает проблемы его применения на практике. Конституция говорит, что если МД предусмотрены иные правила, чем установлены законом, то применяются нормы МД. Возникает вопрос, о каких МД идет речь? МД могут быть межправительственные, межгосударственные, межведомственные. Неужели межведомственный договор может быть выше закона? Думается, что нет. Пленум ВС в Постановлении 2003 № 5 указал, что приоритет перед федеральными законами имеют только такие международные договоры, согласие на обязательность которых было выражено в форме федерального закона. Кроме того возникает вопрос, о каких именно законах идет речь. Существует мнение, что Конституция говорит только о ФЗ. Но такой подход не верен. Говорится о законах в целом. Довольно спорным является вопрос о соотношении правил МД с самой Конституцией, так как в ней регулирование этого вопроса отсутствует. Думается, что правы те авторы, которые считают, что МД не имеют высшей силы над Конституцией. Конституция – это закон, основной закон, но у него есть специальный термин, а так как он не использован в этой статье, то Конституция имеет приоритет. Большое значение имеет гл 2 Конституции – о правах человека и гражданина. Применяя ту или иную ному этой главы, необходимо обращать внимание, кому адресовано право – каждому или гражданину. Кодексы и иные нормативные акты, содержащие нормы по вопросам международного частного права Кодексы и иные нормативные акты имеют большое значение в РФ, так как в них содержится основной массив национальных норм в сфере МЧП. К таким актам относятся, в частности ГК, ГПК, СК, АПК, КТМ, ЖК, ТК, НК, ФЗ о гражданстве, о банкротстве и др. Ст. 7 ГК п 2: Международные договоры Российской Федерации применяются к отношениям, регулируемым нормами гражданского права, непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта. Может ли международный договор применяться к отношениям ФЛ и ЮЛ непосредственно? Некоторые авторы утверждают, что это невозможно, так как международный договор для этого не предназначен. Но с этим нельзя согласиться. Если нормы договора являются самоисполнимыми, то есть могут исполняться без принятия национального акта, международный договор может применяться непосредственно. Хотя существуют международные договоры, адресованные именно государству и применить его непосредственно невозможно. Проблема в том, что не всегда очевидно, является ли норма самоисполнимой, и кто это будет устанавливать не ясно. Подзаконные акты, ведомственные инструкции, ненормативные акты министерств и ведомств РФ также являются источниками российского МЧП. Национальное законодательство иностранных государств Формы закреплении МЧП в национальных правопорядках: Комплексный автономный закон (Тунис, Швейцария, Турция, Украина) Специальный автономный закон (Австрия, Польша) Вводный закон к акту кодификации (ФРГ) Межотраслевая кодификация: основные вопросы МЧП регламентируются в рамках отраслевых кодификаций: гражданского, семейного и др. кодексов. (Россия, Армения) Комплекс специальных законов, регулирующих отношения в сфере МЧП (Великобритания) Разрозненные правовые нормы, в разных отраслях (Франция) Выделяют следующие этапы по процессу развития национального законодательства об МЧП. Вторая половина XVIII – начало 1890-х. Первые законы, которые включали в себя регулирование МЧП (действующий до сих пор ФГК 1804 г.) 1890-1960 гг. Отдельные нормативные акты по МЧП в Швейцарии (1891), Японии (1898); специальный вводный закон – Германия (1896) Начало 1960-1978. Впервые в Чехословакии была произведена автономная комплексная кодификация. МЧП и МГП. 1979-1998 гг. Комплексные акты автономной кодификации. Смещение акцентов в пользу кодификации МГП. 1998 – настоящее время. Многообразие национальных кодификации МЧП. Основные формы современных кодификаций: Внутриотраслевая форма – в рамках общей кодификации гражданского права в соответствующий акт включается раздел максимально полно регламентирующий общую и особенную часть МЧП. Межотраслевая форма – общая часть в ГК, а есть еще и отдельные по разным отраслям права раскиданные. Автономная отраслевая форма – издание специального закона, более или менее исчерпывающим образом кодифицирующего МЧП (Закон Китая «о праве применимом…). Комплексная автономная форма (полномасштабная кодификация МЧП/МГП) – издание отдельного закона или кодекса, которые содержал и коллизионные и процессуальные моменты (Законы Чехии, Кодекс Туниса). Среди характерных черт – стремление МЧП к отделению – даже неизбежность этого. Специальные законы об МЧП имеют четкую структуру и позволяют комплексно регулировать правоотношения, связанные с иностранным правопорядком. Даже в Преамбуле Рим I указывается на нежелательность рассредоточения коллизионных норм по разным актам. Другая тенденция – объединение регулирование вопросом МЧП и МГП в одном законодательном акте. (Книга Аргентины о МЧП). Национальное законодательство (прежде всего национальное коллизионное право) сохраняет свои позиции как основной источник МЧП. |