МЧП. Билет Понятие и предмет мчп 4 Билет Нормативный состав мчп 7

• Название: Билет Понятие и предмет мчп 4 Билет Нормативный состав мчп 7
• Дата: 17.04.2022
• Размер: 0.95 Mb.
• Имя файла: Bilety_GOS_1.docx
• Тип: Закон; #480411
• страница: 8 из 76

Билет № 7. Международный договор как источник МЧП

Под МД понимаются соглашения, заключенные между государствами. Нормы МД – это обобщающие, общеобязательные правила поведения, адресованные государству в целом.

Международный договор – процесс согласования воль субъектов международного публичного права. Процесс проходит в две стадии: 1) согласование воль государств относительно содержания 2) относительно признания юридически обязательным для государств.

Источниками международного частного права, которое направлены на регулирование международных отношений невластного характера, т. е. они должны быть адресованы в первую очередь юридическим и физическим лицам.

Между договорами в МПП и МЧП есть две большие разницы: в случае с МПП государство является и создателем и адресатом норм МП и на себя возлагает ответственность за их нарушение. Как правило, они не являются самоисполнимыми. Для МЧП создателем также выступает государство, однако адресовано это не государству в целом, а его национальным правоприменительным органам. По сути МД регулирует отношения ЮЛ и ФЛ, однако ответственность за имплементацию таких норм лежит на государстве (Н.Ю. Ерпылева).
Проблема применения норм МД в национальном праве (острые дискуссии):

1. 
   Мы возвращаемся к проблеме дуализма, так как сохраняя все свойства МД, в национальном законодательстве они действуют в качестве внутренних норм (Л.А. Лунц).
   
2. 
   Норма МД – не норма национального права, но она способна регулировать внутренние отношения (С.Б. Крылов).
   
3. 
   Правило поведения в МД и предназначенное для субъектов национального права, не является правовой нормой это «преднорма», она станет нормой, когда ей придаст юридическую силу государство (Л.П. Ануфриева).
   

МД в сфере МЧП в основном содержит самоисполнимые нормы. (конкретные и завершенные нормы, приспособленные для непосредственного действия в национальном праве, когда достаточно ратификации МД). В Пленуме ВС 1995 № 8 установлено это. ВС подчеркнул, что отличие договорной нормы от национальной представляет квалифицирующий признак непосредственного применения норм МП.

ФЗ «О международных договорах» в п.3 ст. 5 указывает, что «положения официально опубликованных международных договоров РФ, не требующие издания внутригосударственного актов применения, действуют в РФ непосредственно. Для осуществления иных положений международных договоров РФ принимаются соответствующие акты». На первый взгляд, данная формулировка может породить вывод о допустимости непосредственного действия договорных норм только при отсутствии потребности для осуществления в принятии внутригосударственных актов. На самом деле международные договоры действуют также непосредственно и при необходимости издания внутригосударственных актов, так как внутригосударственные акты ориентированы не на воспроизведения договорных норм, а именно на процедуру реализации, механизм исполнения международных договоров.
Большинство МД закрепляет необходимость субсидиарного применения национального права.
Многосторонние и двусторонние:
Многосторонние - их участниками могут быть несколько государств. В области МЧП известны следующие:

1. 
   Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и лицами других государств 1965 г
   
2. 
   Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г.
   

Многосторонние конвенции могут быть:

Универсальными – договоры заключаются государствами, принадлежащими к различным регионам земного шара, к различным социально-политическим и правовым системам. (Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Примеры: конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге 1988 г., Конвенция УНИДРУА о международном факторинге 1988 г.). Он универсальный не потому, что в нем участвуют все государства, а потому, что к нему потенциально может присоединиться любое государство.

Региональными - соглашения, которые приняты и действуют в пределах одного региона, как правило, в рамках региональной интеграционной группировки государств, региональной международной организации; могут участвовать только государства-члены (Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. (Минская конвенция 1993 г., Рим I, II, III, IV в рамках ЕС; СНГ – Евразийская патентная конвенция 1994 года).

Двусторонние - заключаются между двумя государствами. Их преимущество состоит в том, что в них более детально проработаны условия сотрудничества и интересы государств. Однако в то же время их применение на практике более сложно, поскольку они создают дифференцированный режим правового регулирования в одной и той же области, об избежании двойного налогообложении, о социальном обеспечении, торгово-экономические договоры, договоры о сооружении объектов и др.
Самоисполняемые и несамоисполняемые:
Самоисполняемые - Нормы самоисполняемых договоров в силу их детальной проработанности и завершенности могут применяться для регулирования соответствующих отношений без каких-либо конкретизирующих и дополняющих их норм.

Несамоисполняемые - даже если государство санкционирует применение его правил внутри страны, требует для исполнения акта внутригосударственного нормотворчества, конкретизирующего положения соответствующего документа.

Международный договор имеет наиболее важное значение как источник МЧП.
С международными договорами связано такое явление как унификация. Унификация объединяет два взаимосвязанных процесса:

1. 
   Процесс создания единых норм международного права
   
2. 
   Процесс их одинакового применения во всех правовых системах
   

Унификационным договором является Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года. Она содержит правила, согласно которому при применении конвенции учитывается ее международный характер, необходимость достижения единообразия в ее применении (это означает, что какой бы суд не применял бы конвенцию, во всех правовых системах эта конвенция применяется одинаково) и добросовестность международной торговли.

Процесс унификации отличается от процесса гармонизации. Есть общее понятие сближения национальных правовых систем. Упорядоченное сближение достигается посредством унификации и гармонизации.

Гармонизационныедоговоры действуют иначе, чем унификационные – гарманизационный договор содержит единообразные нормы международного права, которые подлежат имплементации в национальное законодательство, т. е. в гармонизационном договоре всегда содержится обязательство государств привести свое законодательство в соответствие с международным договором. Таким гармонизационным договором является Женевская конвенция, утверждающая единообразный закон о переводном и простом векселе 1930 г. Она в приложении содержит единообразный закон и государства обязались на основе этого единообразного закона разработать собственное национальное законодательство.

Унифицироваться могут материальные, процессуальные, коллизионные нормы. Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров – это пример унификации материальных норм. Она содержит нормы о заключении контрактов купли-продажи товаров, о правах и обязанностях продавца и покупателя.

В результате унификации процессуальных норм создается единые нормы процессуального права. Это обычно нормы, которые касаются исполнения судебных поручений, вручение документов, исполнение иностранных судебных и арбитражных решений. Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 года. Она унифицировала процедуру судебных поручений и вручения документов. Залог iudicatum solvi – некоторые государства за обращение иностранцев устанавливают специальный платеж на случай, Если иностранец необоснованно предъявил иск к отечественному лиц. Гаагская конвенция установила, что участники конвенции этот залог не взимают.

Унификация коллизионных норм. Чаще всего такая унификация имеет место в договорах о правовой помощи. Большинство договоров о правовой помощи содержат единые нормы в области семейного и наследственного права (первое, что смотреть при решении задач – есть ли договор о правовой помощи. Если есть, то наши коллизионные нормы уже не применяются).
Следует назвать три условия, при которых международные договоры применяются:

1. 
   РФ должна выразить согласие на обязательность для нее международного договора. Такие формы выражения согласия установлены в Венской Конвенции о праве международных договоров.
   
2. 
   Международный договор должен вступить в силу в целом (если речь идет о многостороннем договоре) и вступить в силу для Российской Федерации. В заключительных положениях международного договора указывается, когда он вступает в силу в целом, и когда он вступает в силу для присоединившегося государства. Если в договоре нет указания на момент вступления его в силу, то он вступает в силу с момента, когда все государства выразили согласие на его обязательность.
   
3. 
   Международный договор должен быть опубликован. Но здесь возникает проблемный вопрос – опубликован официально или в любом информационном источнике: официально (поскольку только она обеспечивает аутентичность текста). Официальная публикация осуществляется в Собрании Законодательства РФ и в бюллетене международных договоров. Междуведомственные договоры публикуются в официальных изданиях этих ведомств.
   

Позиции о том, что опубликование должно быть только официальным придерживается ВС РФ в Постановлении № 5 от 10 октября 2003 года. Постановление фундаментальное, потому что оно говорит о применении общепризнанных принципов и норм и международных договоров.

В 1999 году было принято постановление пленума ВАС РФ о действии международных договоров РФ применительно к вопросам арбитражного процесса. Оно касалось договоров только по процессуальным вопросам. Самый смачный пассаж – об обнародовании международных договор. ВАС использует именно термин обнародование и считает, что международные договоры могут доводиться до всеобщего сведения любыми издательствами и средствами массовой информации (постановление не отменено). Нормально – в суде ссылаться на то, что конвенция опубликована в Консультанте. Дело в том, что у нас с Конвенциями просто беда – когда составляют сборники, конвенции не переводит только ленивый. Эта позиция арбитражного суда до сих не пересмотрена, что приводит к тому, что Арбитражные суды нередко применяют неопубликованные договоры. С другой стороны, а куда им деваться – Венская конвенция о договорах международной купле-продажи товаров до сих пор не опубликована (опубликована в сборнике международных договоров СССР, что не считается официальным опубликованием), но было бы абсурдным ее не применять, потому что иначе мы не исполняем свои международные обязательства.