МЧП. Билет Понятие и предмет мчп 4 Билет Нормативный состав мчп 7
 Скачать 0.95 Mb.
|
Билет № 10. Понятие, структура и функции коллизионной нормы в МЧППонятие КН Коллизионные нормы (КН) – это основа для решения коллизионного вопроса, фундамент МЧП. КН – норма общего, абстрактного, отсылочного характера, которая не содержит материальной модели поведения, не устанавливает прав и обязанностей сторон, а только на основе заложенного в этой норме объективного критерия определяет, право какого государства должно регулировать соответствующие отношения. Большое сходство с отсылочными и бланкетными нормами национального права, хотя они отсылают только к правовой системе (применимому акту или норме) данного государства. Главное отличие КН – преодоление коллизионной проблемы путем определения компетентного права. КН и норма иностранного права образуют материальную норму отечественного права (Н.Ю. Ерпылева). Необходимость существования коллизионных норм обусловлена различием правовых систем. Юридическая природа КН (концепции): Частноправовая природа (Л.А. Лунц) – КН, как и ГП материальные нормы, направлен на регулирование отношений гражданско-правового характера. Публично-правовая природа (М.И. Брун) – КН обращена не к участникам гражданского оборота, а к правоприменительному органу государства. Смешанная, комплексная природа (Л.П. Ануфриева, И.В. Гетьман-Павлова) – в КН сочетаются публично-правовой и частноправовой элементы, при этом публично-правовой эффект носит производный характер. КН (кроме диспозитивных и альтернативно-диспозитивных) не предусматривают правил поведения для участников оборота. Но стороны часто сами могут выбрать применимое право, т.е. самостоятельно установить определенную коллизионную привязку. Тенденция – расширение круга диспозитивных КН, предусматривающих автономию воли. Но! Даже диспозитивные КН в первую очередь обращены к правоприменительным органам: госорганы соблюдают автономию воли сторон. Соблюдение или нарушение КН может иметь место, главным образом, со стороны госорганов. КН обязательны к применению. Искл.: Франция – концепция «факультативного применения КН и иностранного права» (в ходе процесса стороны вправе отказаться от применения КН и разрешить суду применение отечественного права. Коллизионное право – самостоятельная отрасль (особая подсистема МЧП), основной институт его Общей части. МЧП формировалось и развивалось именно как коллизионное (конфликтное) право. Основной источник КН – национальное законодательство, однако в мире существует тенденция к созданию и развитию унифицированного международного коллизионного права (Кодекс Бустаманте, региональные и универсальные конвенции о применимом праве). Так как КН в разных актах по-разному решают коллизионный вопрос, в МЧП появилась проблема – международные коллизии коллизий (столкновение национальных и международных коллизионных норм или коллизионных норма различных международных договоров). Структура КН Две точки зрения: традиционная «двухчленная» структура (объем + привязка) vs «трехчленная» структура (гипотеза + диспозиция + санкция). Согласно традиционной концепции (Н.Ю. Ерпылева, И.В. Гетьман-Павлова), структура коллизионной нормы принципиально отличается от структуры обычной нормы. В коллизионной норме нет ни гипотезы, ни диспозиции, ни санкции. Необходимые структурные элементы (реквизиты) коллизионной нормы (оба структурных элемента должны присутствовать одновременно в любой коллизионной норме): Объем – определяет содержание правоотношения, к которому применяется данная норма. Тенденция современного права – сужение объемов коллизионных норм, их дифференциация в целях более детального регулирования всех аспектов частноправового отношения. Привязка – по существу решает основную проблему МЧП. В ней содержится ответ на вопрос – право какого государства подлежит применению. Привязка «прикрепляет» общественное отношение к конкретному правопорядку. Это основной элемент коллизионной нормы, который содержит объективный критерий для определения применимого права. Имеет абстрактный характер, отсылает не к конкретному закону, а ко всему правопорядку отдельного государства. Указание на применимое право может быть выражено прямым (подчиняется российскому праву) или абстрактным образом (подчиняется закону, где ЦБ подлежат оплате). «Комплексные» коллизионные нормы – привязка предполагает связь отношения с множеством различных правопорядков. Формула прикрепления, коллизионный принцип, коллизионная формула – так привязка тоже именуется, но если предусматривает возможность применения как национального, так и иностранного права (в абстрактных коллизионных правилах). «Двухчленное» строение коллизионной нормы отражает специфику объекта и метода правового регулирования, особенности разрешения коллизий и выбора права. Согласно теории «развертывания коллизионной нормы» (Г.К. Дмитриева), коллизионная норма имеет трехчленную структуру: гипотеза, диспозиция, санкция. Привязка – это диспозиция в неразвернутом виде (до обращения к материальной норме, к которой отсылает привязка). Объем – это гипотеза. Санкция, то есть последствие нарушения, – не в самой норме, а в материальном праве, к которому она отсылает. Функции КН (по Л.П. Ануфриевой): 1. разграничение национальных правопорядков; 2. обеспечение применения норм иностранного права на территории конкретного государства; 3. координация масштабов пересечения и соприкосновения правопорядков двух или более государств; 4. обеспечение регулирования частноправовых отношений, основанного на общепризнанных принципах международного права. Основная функция коллизионных норм – разграничение правопорядков различных государств. Она свидетельствует о регулятивной роли коллизионной нормы, которая проявляется в определении применимого права. Выбор права, произведенный на основе коллизионной нормы, - это правило поведения, от которого не могут отказаться ни стороны, ни правоприменительные органы. Неправильное применение коллизионной нормы во многих юрисдикциях представляет собой кассационный повод для отмены судебного решения. Спор: существует ли коллизионное правоотношение (КПО)? Нет, так как существует только частноправовое отношение с иностранным элементом, которое всегда материально по своей природе (Н.Ю.Ерпылева). Да, так как существует коллизионная норма и коллизионный метод правового регулирования. КПО – это правовая форма отношений по определению применимого права. Предмет КПО – определение права, применимого к частноправовым отношениям, связанным с иностранным правопорядком. Объект КПО – частноправовые отношения, связанные с иностранным правопорядком. Субъекты КПО – правоприменительные органы, которые применяют коллизионные нормы для определения применимого права, и стороны спорного частноправового отношения, в интересах которых суд определяет компетентное право. (В.В. Кудашкин). Фишечки всякие (!) Самостоятельность коллизионных привязок (основное обязательство – одно коллизионное регулирование, а сопряженные с ним действия, но самостоятельные сделки – другое коллизионное регулирование; ранее в акцессорных обязательствах) vs теория общей коллизионной привязки (применение общей коллизионной привязки в комплексным отношениям - фактически связанным между собой, но юридически независимым – п. 6 ст. 1211 ГК РФ; сейчас в акцессорных обязательствах). (!) аспектный анализ (в основном судебная практика и законодательство США) – во многих случаях спор состоит из нескольких аспектов и выбор применимого права должен зависеть от аспекта правоотношения. Каждый аспект спора должно регулировать наиболее компетентная норма права. Если в результате будет применяться материальное право различных государств, то побочным продуктом будет техника депесаж – это именно применение права разных государств (а не его анализ) к разным аспектам ПО в рамках одного основания для предъявления иска. Депесаж может быть только в результате аспектного анализа, но аспектный анализ далеко не всегда приводит к депесаж. Аспектный анализ основан на коллизионных подходах американской методологии. В европейской технике депесаж имеется в виду расщепление коллизионной привязки в сложной коллизионной норме (право не отыскивается судом, а прямо указывается в привязке). (!) Коллизионная норма (прямо указывает на применимое прав; выбор законодателем apriori) vs коллизионный подход (косвенно указывает на применимое право, устанавливая определенные принципы, указания и факторы, на основе которых суд выбирает применимое право после рассмотрения обстоятельств отдельного дело; aposteriori, adhoc). (!) Адаптация (приспособление) коллизионной нормы – необходима, если суда на основе коллизионного правила lex fori должен применить законы нескольких государств. Необходима при подчинении нескольким правопорядкам с разным коллизионным регулированием. Коллизионно-правовое решение и попытка найти единую коллизионную привязку или материально-правовое решение и единое материально-правовое регулирование adhoc. (!) Подстановка (замещение) – замена какого-либо национального элемента в отношении иностранным элементом. |