МЧП. Билет Понятие и предмет мчп 4 Билет Нормативный состав мчп 7
 Скачать 0.95 Mb.
|
Билет № 11. Классификация коллизионных норм в МЧПЭтот билет получился большим, но мне кажется, он РЕАЛЬНО ВАЖНЫЙ Классификация с точки зрения содержания объема – позволяет ответить на вопрос, какие коллизионные принципы используются при регулировании тех ли иных ПО (авторское право, право собственности). Классификация по признаку привязки – какие виды ГПО регулируются теми или иными коллизионными принципами (личный закон, закон суда). Способ выражения воли (характер регулирования): Императивные КН – «жесткие» коллизионные привязки, определенно сформулированная, не предполагает судебного толкования и свободы судейского усмотрения, не допускает выбора права судом или сторонами ПО. Властное предписание зак-ля о применении права одного государства, устанавливаемого на основании объективного критерия. (например, личный закон ФЛ, или российское право). Диспозитивные – «гибкие» или «каучуковые» коллизионные привязки (автономия воли сторон (генеральная привязка), принцип наиболее тесной связи, закон существа отношения, право страны, подлежащее применению к сделке). Возможность выбора применимого права сторонами ПО или судом в процессе рассмотрения дела (изначально не ясно, какое право подлежит применению). В диспозитивных КН либо присутствует хотя бы одна «гибкая» привязка, либо «жесткая» привязка, но с оговоркой – «если иное не вытекает из существа отношений/договора» и т.п. Проблема! По российскому праву любая норма права, в т.ч. КН, диспозитивна, только если есть такая оговорка. Но это противоречит основному методу регулирования частноправовых отношений – метод децентрализации и автономии воли сторон. Простые диспозитивные нормы (содержат одну коллизионную привязку - п. 2 ст. 1216 ГК РФ); Сложные диспозитивные нормы (устанавливают «цепочку» коллизионных привязок – основной привязкой является автономия воли, а если стороны ее не выразили – иной правопорядок применяется, который закреплен в норме). NB! Сложные диспозитивные КН с различными гибкими критериями выбора права по структуре близки альтернативным КН, но основное отличие: в альтернативных КН право выбора принадлежит суду, в диспозитивных – сторонам ПО). Альтернативные – несколько коллизионных привязок однозначно сформулированных (выбирает суд по своему усмотрению; автономии воли нет). Простые альтернативные КН – возможность применения одного или другого правопорядка (по усмотрению судьи и фактическим обстоятельствам дела). Цель – минимизировать риск недействительности отношений - принцип “favour negotii” (благоприятствование сделке), то есть выбор закона, по которому ПО действительно. Сложные (соподчиненные) альтернативные КН (относительно новое явление в коллизионном праве) – основная и коллизионная привязки, которые применяются в зависимости от дифференциации объема коллизионной нормы. Основная привязка применяется в первую очередь, субсидиарная (одна или несколько) – в соответствии с конкретными обстоятельствам дела, если основную привязку не применить (иерархия формул прикрепления). «Цепочка» («каскад) КН. Альтернативно-диспозитивные – право выбора принадлежит одной стороне ПО (как правило слабой стороне ПО для максимальной защиты интересов – потребителю, потерпевшему, кредитору), но может и обеим сторонам ПО. Есть право выбора, которому суд обязан следовать, но перечень правопорядков исчерпывающим образом установлен в законе (п. 4 ст. 1202 ГК РФ, п. 3. Ст. 156 СК РФ). Основная привязка – lexbenignitatis (наиболее благоприятное право). Кумулятивные – привязка отношения одновременно к двум или более правопорядкам. Чаще всего при регулировании брачно-семейных отношений: например, согласно п. 2 ст. 156 СК РФ, условия вступления в брак для каждого из лиц определяются законодательством государства, гражданином которого лицо является на момент вступления в брак (с соблюдением требований ст. 14 СК РФ). Также может быть вариант – применение иностранного права с указанием, что исключается признание отношений юридически недействительным, даже если не соблюдены требования компетентного правопорядка (п. 2 ст. 1224 ГК РФ). Интересно! МКА часто использует принцип «обратной кумуляции» - последовательно рассматриваются КН разные правопорядком, если все указывают на применение одного и того же материального права – на его основе МКА разрешает спор. Форма коллизионной привязки (!!! не по А.В. Асоскову). Двусторонние (многосторонние) КН – применение как национального, так и иностранного или международного права; могут иметь императивный, альтернативный, кумулятивный и диспозитивный характер (п.1 ст. 1197, п. 4 ст. 1202, п. 10 ст. 1211 ГК РФ). Привязка двусторонней КН называется формулой прикрепления. Формула прикрепления не указывает на конкретную правовую систему, подлежащую применению, а содержит общий принцип, руководствуясь которым мы можем ее выбрать. Односторонние КН - применение только национального права – права страны суда; императивный характер (чаще всего при регулировании отношений в сфере недвижимости и наследования в сфере недвижимости). Односторонние неопределенные нормы – «применяется право страны суда» - абстрактно; Односторонние определенные нормы – «применяется российское право» - п.3 ст. 1199 ГК РФ, п. 1 ст. 160 СК РФ). Правовая форма (источник права) Унифицированные международно-правовые КН – единообразные КН, созданные на основе МД (источник). В РФ унифицированные КН действуют в качестве норм внутреннего права (через ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 ГК РФ). Национально правовые КН – внутренние (раздел 6 части третьей ГК РФ). Генеральные (основные) и субсидиарные (дополнительные) коллизионные привязки Генеральные – устанавливают право, применимое в первую очередь (п. 3 ст. 1199 ГК РФ). Субсидиарные – «дополнительное» право, применимое только в конкретных обстоятельствах, указанных в норме (ст. 1201 ГК РФ). Возникают при детализации правового регулирования. Общие и специальные коллизионные привязки Общие – общие (сквозные), то есть применимые во всех отраслях и институтах МЧП: личный закон ФЛ, закон суда, закон флага, закон продавца, автономия воли, закон места совершения акта + «каучуковые»lexcausae (закон существа отношений), lexbenegnitatis (наиболее благоприятное право; трансформируется в один из основных принципов МЧП). Специальные – сформулированы непосредственного для конкретных институтов МЧП: закон усыновителя, закон дарителя, закон места отправления грузка, закон происхождения ребенка. Специальные привязки – это трансформация общих привязок «закон перевозчика» – это общая привязка «закон продавца», «закон совместного места жительства супругов» – общая привязка «личный закон ФЛ». Наиболее распространенные специальные коллизионные привязки: lexarbitri(закон местожительства суперарбитра), lexlociarbitri(закон места проведения арбитража), lexcartae(закон места нахожденя ценных бумаг / эмиссии ценных бумаг), lexlocilaboris(закон места работы), lexfori (loci) concursus(закон места проведения конкурсного производства), lexlocicelebracionis (закон места заключения брака), lexlociprotectionis(закон страны, в которой испрашивается защита), lexoriginis. (закон происхождения – ребенка, культурной ценности). Гибкие и жесткие коллизионные привязки Жесткие - традиционные, формулируются прямым образом, привязывают ПО к правопорядку, определяемому на основе какого-либо объективного критерия (закон флага, закон страны суда). Гибкие (каучуковые) – применимое право определяется косвенным образом при помощи закрепленного в привязке принципа (автономия воли сторон, закон наиболее тесной связи, закон существа отношений). Возможность выбора права субъектами ПО и широкая свобода судейского усмотрения. КН создаются непосредственно частными лицами и правоприменителем. Дело Babcockv. Jackson (1962) – переход к системе коллизионных правил, в которой доминирует принцип наиболее тесной связи и «учета интереса» + во Втором своде законов о конфликте законов. Критерии установления наиболее тесной связи могут иметь нормативное закрепление (ст. 1211 ГК РФ) или выводиться судом в процессе рассмотрения дела. Повсеместное распространение гибких КН – особенность современного МЧП, это «новое поколение» формул прикрепления. Может быть прямая (п. 9 ст. 1211 ГК РФ) и косвенная привязка к закону наиболее тесной связи. Эта привязка может быть выражена как: (1) закон существа отношения – lex causae; (2) право, подлежащее применению к самой сделке - lex actus; (3) право, применимое к соответствующему обязательству - lex obligationis; (4) право, применимое к договору - lex contractus; (5) право, наиболее благоприятное для стороны (сторон) - lex benignitatis. Проблема! Очень большая свобода судейского усмотрения; риск, что будет сравнение не коллизионных норм, а анализ материально-правовых предписания. С другой стороны, учет материально-правового регулирования тоже важен. Простые и сложные Простые – декларируют прикрепление отношений к одному правопорядку прямым (п.2 ст. 1199 ГК РФ) или косвенным образом (ст. 1208 ГК РФ). Сложные (множественность коллизионных привязок) – привязки альтернативных и кумулятивных норм, предполагающие возможность применения двух и более правопорядков («цепочки» или «каскады» КН). Может иметь место расщепление коллизионной нормы - депесаж(применение права разных государств к отдельным элементам одного и того же ПО), когда (1) ПО в целом подчиняется одному правопорядку (генеральная коллизионная привязка), а отдельные вопросы другому (субсидиарные привязки); (2) КН изначально предполагают подчинение различных элементов ПО разным правовым системам (ст. 1199 ГК РФ). Территория действия Межгосударственные КН - содержатся в правовых системах различных государств и выступают в качестве регулятора правоотношений, выходящих за рамки одного государства. Столкновение правовых систем разных государств. Межобластные (интерлокальные, межтерриториальные) КН - содержатся в правовой системе государства с множественностью правовых систем, то есть имеющего несколько административно-территориальных единиц в своем составе, правовые комплексы которых обладают отличительными особенностями. Коллизии сглаживаются едиными конституционными принципами. Чаще всего возникают в федеративных государствах, в которых субъекты федерации имеют собственные правовые системы. Наиболее сложные – межштатные коллизии в США (федеральное право и право штатов), так как коллизионное право в ведении штатов + очень большое различие в регулировании штатов. Но могут быть и в унитарных государствах, правовые системы которых обладают элементами федерализма (Великобритания – английское и шотландское право). Еще есть интерперсональные (действие закона по кругу лиц) и интертемпоральные коллизии (действие закона во времени). |