МЧП. Билет Понятие и предмет мчп 4 Билет Нормативный состав мчп 7

• Название: Билет Понятие и предмет мчп 4 Билет Нормативный состав мчп 7
• Дата: 17.04.2022
• Размер: 0.95 Mb.
• Имя файла: Bilety_GOS_1.docx
• Тип: Закон; #480411
• страница: 13 из 76

Билет 12. Основные типы формул прикрепления

Типы коллизионных привязок - предельно обобщенные и концентрированные правила (формулы) прикрепления (выбора права).

Статут – это комплексный правопорядок, к которому отсылает коллизионная норма и который регулирует определенный вид отношений. Объем определяет вид статута (статика статута) и сферу его действия, а привязка – содержание статутных норм (динамика статута). Основные статуты – личный, формальный, вещный, обязательственный, валютный, деликтный, наследственный, семейный.
1. Личный закон физического лица (lex personalis). Применяются при регулировании отношений с участием граждан, иностранцев и лиц без гражданства в отношении определения их правоспособности и дееспособности, личных прав неимущественного характера (имя, честь, достоинство), а также некоторых отношений в области брачно-семейного и наследственного права (личный статус). Имеет разновидности, но в большинстве юрисдикций при определении личного закона применяется их сочетание:

a. Закон гражданства лица (lex patriae) – коллизионная норма оговаривает необходимость применения закона того государства, гражданином которого является соответствующее физическое лицо. (!) Имеет экстерриториальный характер. Легче для практического применение. Генеральная коллизионная привязка в РФ, но применительно к отдельным категориям лиц используется закон домицилия (проблема – формальное определение понятия «место жительства».

b. Закон места жительства лица (lex domicilii) – правовой статус лица определяется по законодательству страны, на территории которой данное физическое лицо имеет «осоедлость» (проживает или находится) (!) Территориальный характер – государство подчиняет своей юрисдикции всех лиц, находящихся на его территории, независимо от их гражданства. Свойственна в большей степени государствам общего права, но применяется и во многих континентальных странах (устанавливается на основе места жительства, обычного места пребывания, места делового обзаведения, главного жилища). Определение домицилия осуществляет суд.
2. Личный закон ЮЛ (lex societatis) – данный тип коллизионной привязки оговаривает применение права того государства, к которому принадлежит ЮЛ (в котором оно имеет статус, подлежащий признанию за границей) – личный статут компании: статуст организации в качестве ЮЛ, ОПФ ЮЛ, требования к наименованию, создание/реорганизация/ликвидация и правопреемставо, содержание и объем правоспособности, порядок приобретения прав и обязанностей внутренние отношения в ЮЛ (между участниками, ЮЛ-участники), способность ЮЛ отвечать по обязательствам. НЕ ПУТАТЬ С НАЦИОНАЛЬНОСТЬЮ ЮЛ! Личный закон ЮЛ – категория коллизионного права, национальность (гос.принадлежность) – материально-правовая (привязанность ЮЛ к определенному государству и его правопорядку).

Варианты определения национальности ЮЛ (современное законодательства большинства стран – сочетание критериев при определении личного закона ЮЛ):

1. 
   Теория инкорпорации (Россия,¹ Великобритания, Китай, Индия, США) – личный закон - право страны где лицо было зарегистрировано;
   
2. 
   Теория оседлости (Франция, Бельгия, Украина, Чехия) – место нахождения его административного центра
   
3. 
   Теория эффективного (основного) места деятельности (местонахождения коммерческого предприятия) - место осуществления основной хозяйственной деятельности юр. лица (Египет, Сирия, Алжир). (!) Оптимально для определения нац.принадлежности офшорных компаний.
   
4. 
   Теория контроля – право той страны, с территории которого осуществляется контроль и управление юр. лицом. Прежде всего посредством финансирования. (!) Оптимально для установления действительной национальности ТНК. (ДЭХ 1994 г., Вашингтонская конвенция 1965 г.).
   
5. 
   Смешанный критерий – (Италия, Канада, Египет).
   

Традиционная доктрина – единая привязка личного закона ЮЛ (все вопросы статуса ЮЛ регулируются одним правопорядком. Нетрадиционные теории – расщепление единого статуса ЮЛ и подчинение разных вопросов статуса разным коллизионным привязкам. ФРГ – теория оговорок, наложения (супрепозиции), дифференцированности, формирования групп случаев, комбинации, ограниченная теория корпорации. Проблема: неопределенность правового регулирования, хотя облегчает совмещение внутренних интересов государств и интересов интернациональной экономики.
3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae). (!) Старейшая коллизионная привязка (принцип коллизионного права). Предусматривает необходимость применения права государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом соответствующего правоотношения (реальная, физическая категория). (Искл: правовой статус вещей, внесенных в госреестр, – по праву реестра; вещные права возникли на территории одного государства, а потом вещь переместили, - то по праву государства, где право возникло). Применяется в отношении права собственности и иных вещных права, определение их объема, а также правового положения тех или иных материальных объектов. Определяет вещно-правовой статут ПО. Раньше только к недвижимости применялось. Считалось, что «движимость следует за лицом». Сейчас и к движимости тоже. Действие коллизионной привязки сужается за счет расширения сферы применения принципа автономии воли.
4. Закон места совершения акта (lex loci actus) – родовая привязка формального и обязательственного статута - право того государства, на территории которого совершена сделка. Применяется в различных вариантах при определении формы договора, формы и сроков действия доверенностей. Носит обобщающий характер и в указанном виде не применяется, так как категория «акт гражданско-правового характера» - понятие слишком широкое. Находит свою конкретизацию в различных коллизионных нормах в зависимости от регулируемых отношений и акта, о котором идет речь. Основные разновидности:

a. Закон места совершения договора (lex loci contractus) – подлежит применение право того государства, где заключен договор. Используется при определении вытекающих из договора прав и обязанностей сторон. Используется все реже с развитием электронного документооборота, факсимильной и телеграфной связи в силу утраты фактической связи с территорией какого-либо государства. Часто используется в субсидиарных нормах. В РФ: "если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту"

b. Закон места совершения акта (locus regit actum) – речь идет о случаях правового регулирования формы акта гражданско-правового характера. В РФ: п. 1 ст. 1209 ГК РФ 2001 г. устанавливает, что “форма сделки подчиняется праву места ее совершения”

c. Закон места исполнения обязательства (lex loci solutionis) – для регулирования договорных обязательств сторон применяется право того государства, где подлежит исполнению обязательство, вытекающее из договора, или сам договор. Если таких мест несколько, то применяется право страны, где исполняется основное обязательство по договору.

d. Закон месте причинения вреда (lex loci delicti commissi) – актуально потому, что правовые системы различных государств по разному регулируют вопрос бремени доказывания вины причинителя вреда, значения вины потерпевшего и др. Применяется право государства на территории которого был причинен вред.

e. Закон места совершения брака (lex loci celebrationis) – регулирует ряд вопросов связанных с формой заключения брака.
5. Закон страны продавца (lex venditoris) – используется для выбора применимого права, определяющего права и обязанности сторон по внешнеторговым сделкам.
6. Закон флага (lex flagi, lex banderae) - Эта привязка применяется главным образом при регулировании отношений, возникающих в сфере торгового мореплавания. Применяется право той страны, под чьим флагом ходит судно.
7. Закон, избранный сторонами правоотношения (lex voluntatis) – применяется в сфере договорных обязательств. Большинство государств исходят из того, что при определении применимого права воля сторон должна быть решающей и лишь в том случае, если она никак не выражена должны применяться другие типы привязок. (!) Особенность в том, что автономия воли одновременно является источником МЧП, его основным специальным принципов и одной из коллизионных привязок. Основные ограничения автономии воли сторон: 1) выбор сторонами применимого к договору права не должен противоречить публичному порядку государства, на территории которого реализуется автономия воли; 2) выбор применимого права не должен быть сделан с целью обхода закона, то есть с целью исключить применение к договору императивных норм ( в том числе императивных коллизионных норм той национальной системы, отказ от использования которой стороны сформулирован посредством автономии воли; 3) если договор наиболее тесно связан с правом другой страны, то выбор сторонами права не должен наносить ущерба применению норм права этой другой страны, от которых не разрешается отступать посредством соглашения.
8. Закон суда (lex fori) – Применяется закон той страны, где рассматривается спор. В соответствии с этим типом привязки, судебный орган, несмотря на наличие иностранного элемента в рассматриваемом деле, будет применять национальное право.
9. Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано (lex connectionis fermitatis) – сложилась и применяется преимущественно в доктрине и практике международного частного права англосаксонских стран при регулировании договорных правоотношений. Нормы с этой привязкой еще называют «гибкими» Связь конкретного правоотношения с правом конкретного государства устанавливается самим судом или сторонами путем толкования контракта и всех связанных с ним обстоятельств. Одновременно и принцип и коллизионная привязка.