МЧП. Билет Понятие и предмет мчп 4 Билет Нормативный состав мчп 7
 Скачать 0.95 Mb.
|
Билет 20. Правовой статус юридических лиц как субъектов МЧПИз И.В. Гетьман-Павловой: Генеральное соглашение о торговле услугами 1994 г. (ГАТС) устанавливает, что ЮЛ – это любое юридическое образование, надлежащим образом учрежденное либо организованное иным путем в соответствии с применимым законодательством в целях получения прибыли или без таких целей и принадлежащее к частному или публичному сектору. ! По И.В., личный закон ЮЛ (статут) и национальность ЮЛ – категории различные. Личный закон – категория коллизионного права, право конкретного государства, компетентное ответить на вопросы, связанные с правосубъектностью ЮЛ. Национальность – это материально-правовая категория, «привязанность» ЮЛ к определенному государству и его правопорядку. Понятия национальности и личного статута совпадают только в том случае, если право государства, установившего коллизионную норму, указало в ней для определения личного статута критерий инкорпорации (места учреждения ЮЛ). Национальность используется для разграничения национальных и иностранных ЮЛ. Варианты личного закона ЮЛ: 1) теория инкорпорации: право страны, где лицо было зарегистрировано и надлежащим образом учреждено (Россия – п. 1 ст.1202 ГК «Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо»; США, Великобритания, Южная Корея); 2) теория оседлости (теория эффективного места пребывания) – право страны, где находится административный центр ЮЛ (совет директоров, правление и иные исполнительные органы). Есть два способа определения местонахождения административного центра: статутарная (формальная) оседлость – указанная в учредительных документах (Испания, Румыния, ФРГ); эффективная (реальная) оседлость – место фактического нахождения административного центра на каждый конкретный момент времени (Грузия, Португалия). 3) теория центра эксплуатации (теория эффективного (основного) места деятельности, теория местонахождения коммерческого предприятия) – право страны, в которой осуществляется основная хозяйственная деятельность (Бельгия, Канада (Квебек)); 4) теория контроля (относительно новый и самый каучуковый критерий) – право той страны, с территории которой контролируется ЮЛ и управляется его деятельность (в том числе посредством финансирования). Закреплена в Вашингтонской конвенции 1965 г., Договоре к Энергетической хартии 1994 г. В качестве субсидиарной коллизионной привязки – в праве Великобритании, США, Швейцарии, Франции, Лихтенштейне. По И.В., 1 и 2 вариант личного закона ЮЛ – основные, 3 и 4 – второстепенные. В подавляющем большинстве стран применяется смешанный критерий: как дополняющие друг друга устанавливаются привязки к праву государства инкорпорации, местонахождения, места осуществления деятельности и используется теория контроля (либо в совокупности, либо в качестве альтернативы). Коллизионное регулирование в РФ Коллизионно-правовые нормы, регулирующие правовой статус иностранных ЮЛ в РФ, имеют трехуровневую структуру. В нее входят: 1) коллизионные нормы российского гражданского законодательства П. 1 ст. 1202 ГК РФ – теория инкорпорации: личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено ЮЛ (если иное не предусмотрено ФЗ от 05.05.2014 № 124-ФЗ – личный закон ЮЛ, которые имели в соответствии с учредительными документами место нахождения постоянно действующего исполнительного органа на территории Республики Крым или города Севастополя на день принятия в РФ Республики Крым и обратились с заявлением о внесении в реестр, – право РФ). На основе личного закона ЮЛ определяются (п. 2 ст. 1202 ГК РФ): 1) правовой статус организации в качестве ЮЛ; 2) организационно-правовая форма ЮЛ; 3) требования к наименованию ЮЛ; 4) вопросы создания, реорганизации и ликвидации ЮЛ, вопросы правопреемства; 5) содержание правоспособности; 6) порядок приобретения ЮЛ прав и обязанностей; 7) внутренний отношения, в том числе отношения ЮЛ с его участниками; 8) способность отвечать по своим обязательствам; 9) ответственность учредителей. П. 3 ст. 1202 ГК РФ – исключение из личного закона ЮЛ, направленное на обеспечение стабильности хозяйственного оборота: ЮЛ не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель ЮЛ совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении. По И.В., привязка к месту совершения сделки здесь представляется очень неудачной ввиду сложностей установления такого места в современных условиях. Личный закон иностранной организации, не являющейся ЮЛ по иностранному праву – право страны, где организация учреждена. Если применимо право РФ, к деятельности этой организации применяются нормы ГК РФ о ЮЛ. 2) коллизионные нормы, содержащиеся в двусторонних договорах о правовой помощи – Договор между РФ и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам 1996 г., ст.19 п.2: «Правоспособность и дееспособность юридического лица определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, в соответствии с которым это юридическое лицо было создано». 3) коллизионные нормы, содержащиеся в многосторонних договорах о правовой помощи – Минская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., п. 3 ст.23: «Правоспособность юридического лица определяется законодательством государства, по законам которого оно было учреждено». Статус иностранных ЮЛ в российском праве По И.В., иностранное лицо – ЮЛ или не являющая ЮЛ по праву иностранного государства организация, которые не являются российскими лицами (российское лицо – ЮЛ, созданное в соответствии с законодательством РФ). Богуславский: внешнеэкономическая деятельность любых иностранных ЮЛ может быть подчинена режиму наибольшего благоприятствования в сочетании с национальным режимом. Под национальным режимом понимается приравнивание иностранных ЮЛ в том, что касается их прав и обязанностей, к отечественным ЮЛ. Режим наибольшего благоприятствования (РНБ) отличается от национального режима тем, что в силу РНБ в равное положение ставятся иностранные ЮЛ между собой, а в силу национального режима они ставятся в равное положение с отечественными лицами. Согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных ЮЛ, если иное не предусмотрено федеральным законом (национальный режим). В соответствии с положениями международных договоров РФ иностранные ЮЛ на основе взаимности пользуются в РФ принципом национального режима или РНБ. Как правило, в сфере предпринимательской деятельности иностранным ЮЛ предоставляется РНБ (например, Соглашение РФ и Швейцарии). Примеры ограничения правосубъектности иностранных ЮЛ в РФ (изъятия из национального режима): 1) иностранные ЮЛ не могут иметь право собственности на земельные участки, находящиеся на приграничных территориях и на иных особых территориях (п. 3 ст. 15 ЗК РФ); 2) иностранные ЮЛ, а также ЮЛ, в уставном (складочном) капитале которых доля иностранных граждан, иностранных ЮЛ составляет более чем 50 процентов, не могут иметь право собственности на земли сельскохозяйственного назначения (можно только на праве аренды) (ст. 3 ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения»); 3) страховые организации, являющиеся дочерними обществами по отношению к иностранным инвесторам (основным организациям) либо имеющие долю иностранных инвесторов в своем уставном капитале более 49 процентов, не могут осуществлять в РФ страхование жизни, здоровья и имущества граждан за счет средств, выделяемых на эти цели из соответствующего бюджета, страхование, связанное с осуществлением закупок, а также страхование имущественных интересов государственных организаций и муниципальных организаций (ст. 6 Закона об организации страхового дела в РФ); 4) если иное не предусмотрено МД РФ, иностранное ЮЛ, не вправе выступать учредителем (участником) средства массовой информации, являться редакцией средства массовой информации, организацией, осуществляющей вещание (ст. 19.1 Закона о СМИ); 5) при отсутствии МД иностранные ЮЛ не могут самостоятельно принимать участие в архитектурной деятельности на территории РФ (можно только совместно с архитектором – российским гражданином или ЮЛ) (ст. 3.1 ФЗ «Об архитектурной деятельности в РФ»). Особенности статуса ТНК в МЧП (не уверена, нужно ли это тут, но исходя из структуры этой темы в учебниках Н.Ю. и И.В., вероятно). Два вида критериев, положенных в основу определения ТНК: 1) количественные – доля активов за рубежом, число рабочих и служащих за рубежом, размер прибыли за границей (не упоминаются нигде конкретные цифры, ограничиваются словами «значительный», «исключительно высокий»); 2) качественные – форма собственности, место регистрации, распределение активов и пассивов и т. д. (критерий получше, но все равно нельзя использовать только его). По Л.А. Лунцу, две главные характеристики ТНК: 1) ТНК представлена как группа компаний, в юридическом смысле самостоятельных и независимых; 2) характер отношений между головной компанией и подконтрольными ей компаниями строится на основе строгой подчиненности (система экономической зависимости) – по Н.Ю., именно этот признак определяющий. Критерий контроля во многом определяет структуру ТНК, которая строится как на отношениях владения одних компаний другими, так и на системе экономической зависимости между ними. Следовательно, по Н.Ю. ТНК – это группа формально самостоятельных ЮЛ и иных образований, не обладающих статусом ЮЛ, созданных в различных национальных правовых системах, реально контролируемых головной компанией, сформированной в результате волеизъявления частных лиц на бессрочной основе, путем держания акций (долей) в уставном капитале вышеназванных лиц, путем управленческого контроля или договорного подчинения и тем самым представляющая собой в экономическом смысле единое целое. По И.В., установить личный закон ТНК можно только при использовании теории контроля – по личному закону головной компании. |