Гражданское право - Сергеева А.П. ТОМ 2.doc. Гражданское право - Сергеева А.П. ТОМ 2. Гражданское право учебник в 3х томах Т. 2
 Скачать 4.74 Mb.
|
|
Предмет договора купли-продажи. Предмет договора купли-продажи - созданные человеком или природой вещи (товары) (см. п. 1 ст. 454 ГК). Товаром могут быть любые вещи с соблюдением правил их оборотоспособности (см. ст. 129, п. 1 ст. 455 ГК)*(18). Вещи, изъятые из оборота, изъяты и из предмета договора купли-продажи, а вещи, оборот которых ограничен, могут быть его предметом при наличии специального субъектного состава или разрешения (см. п. 2 ст. 129 ГК). Предмет - существенное условие всякого договора (см. абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК). Условие о продаваемом товаре считается согласованным, если договор позволяет определить хотя бы его наименование и количество (см. п. 3 ст. 455, а также п. 2 ст. 465 ГК). Невозможность определения предмета исключает заключенность договора. Участники такого договора, ссылаясь на факт его незаключенности, могут отказаться от совершения предоставлений, а если таковые уже состоялись, то ввиду отсутствия у передачи правового основания в отношении переданной (и тем самым индивидуализированной) вещи возникает незаконное владение (и возможность предъявления виндикационного иска - см. ст. 301 ГК), а в отношении уплаченной покупной цены - неосновательное обогащение (и возможность предъявления кондикционного иска - см. гл. 60 ГК). В отличие от предмета договора и его количества прочие несогласованные характеристики товара помогают преодолеть специальные правила закона (см. п. 2 ст. 467, п. 2 ст. 469, п. 2 ст. 478, п. 2 ст. 481 ГК). Предмет используется при видовой дифференциации договора купли-продажи (см. § 5-8 гл. 30 ГК). Наиболее распространенный предмет данного договора - вещи (предметы материального мира), которые могут быть движимыми и недвижимыми, потребляемыми и непотребляемыми, делимыми и неделимыми, простыми и сложными и т.п., при этом одни могут определяться в договоре индивидуальными или родовыми признаками, другие - только индивидуальными (см. ст. 554 ГК). Продаваться могут не только предметы материального мира, но и бестелесное имущество (см. § 6 гл. 30 ГК). Предметом договора купли-продажи не могут быть деньги, если они выполняют платежную функцию: иное противоречит существу и формуле данного договора, в котором всегда товар обменивается на деньги. Взаимное предоставление платежных средств (денег) - договор мены (размен). Если, однако, деньги выступают в качестве не средства платежа, а товара (старые и старинные монеты, эксклюзивные образцы современных монет, выпущенные для коллекционных, подарочных целей и т.п.), они могут обмениваться на деньги и быть предметом купли-продажи. Вопреки известному мнению сделки по конвертации валют (например, рубли в доллары США и наоборот) - договор не мены*(19), а купли-продажи: на территории РФ рубли (т.е. валюта РФ) - деньги, а доллары (т.е. иностранная валюта) - товар. Кстати, сам закон признает в качестве предмета договора купли-продажи ценные бумаги и валютные ценности (т.е. иностранную валюту и внешние ценные бумаги)*(20). К случаям их купли-продажи общие положения о купле-продаже (см. § 1 гл. 30 ГК) применяются, если законом не установлены специальные на этот счет правила (см. п. 2 ст. 454 ГК). Особенности купли-продажи товаров отдельных видов могут определяться законодательством (см. п. 3 ст. 454 ГК). Наконец, предметом договора купли-продажи могут быть имущественные права. И хотя в литературе эту позицию разделяют не все авторы*(21), мнение о том, что продаваться (передаваться в собственность) могут только вещи, но не права (которые могут уступаться), оспорить достаточно легко. Во-первых, современный гражданский оборот - оборот не только вещей; универсальная конструкция купли-продажи применяется и в других случаях (см. правила того же § 6 гл. 30 ГК), поэтому вывод о невозможности продажи прав - повод для ревизии и выхолащивания всего института купли-продажи (гл. 30 ГК). Во-вторых, ссылку на то, что права не продаются, а уступаются, надлежит исключить: уступка права (цессия), будучи институтом Общей части Гражданского кодекса и ограниченная правами требования (см. гл. 24), неконкурентоспособна конструкциям Особенной части Кодекса - продаже и дарению прав, финансированию под уступку денежного требования (см. гл. 30, 32, 43). В-третьих, в самом п. 4 ст. 454 ГК говорится именно о продаже (а в п. 1 ст. 572 - именно о дарении) прав, если иное не вытекает из их содержания или характера. Эти две оговорки означают следующее. 1. Прежде всего не могут продаваться вещные права (собственности, хозяйственного ведения и оперативного управления). Поскольку эти права имеют своим объектом вещь, принадлежащую правообладателю непосредственно (а не при условии и в результате совершения третьими лицами в пользу правообладателя тех или иных действий, как это имеет место в обязательствах), отчуждению в таких случаях подлежит сама вещь, а вещное право "следует" за ней и по общему правилу переходит от продавца к покупателю в момент передачи (см. п. 1 ст. 223 ГК). Не может быть самостоятельным предметом купли-продажи и сервитут (см. п. 2 ст. 275 ГК). Едва ли не единственное исключение из сказанного - возможность продажи доли в праве общей собственности (см. п. 2 ст. 246, ст. 250, ч. 2, 3 ст. 255 ГК). 2. Исключительные права, как и права вещные, абсолютны, однако в отличие от прав вещных, имеющих своим объектом конкретную вещь, их объект идеален. Идеальность объекта препятствует самостоятельному его отчуждению, подобно тому как сами по себе отчуждаются и переходят из рук в руки вещи. Но именно из-за невозможности отчуждения самого идеального объекта "вместо него" отчуждается исключительное право (на данный объект). Передача исключительных прав возможна по разнообразным лицензионным договорам, по договору коммерческой концессии, а их отчуждение - по договору купли-продажи. 3. В отличие от вещных и исключительных прав в обязательствах правообладатель (кредитор) лишен прямой связи с имущественным благом: он связан с ним косвенно, через действие, которое обязан совершить должник и совершения которого он, кредитор, имеет право потребовать. И если возможность отчуждения исключительного права существует из-за идеальности (бестелесности) объекта, то отчуждение права требования возможно благодаря непрямой (опосредованной) связи кредитора с благом. Кредитор в обязательстве, лишенный возможности распорядиться благом, которым он попросту не обладает, до тех пор пока должник не совершит в его пользу необходимых действий, может продать свое право требования к этому должнику, переведя, таким образом, данное право на покупателя. Впрочем, здесь надлежит помнить о следующих ограничениях. A. Отчуждению (в том числе продаже) не подлежат права требования, связанные с личностью кредитора (см. ст. 383 ГК). Б. В отличие от гл. 32 ГК, допускающей дарение права в отношении самого дарителя (см. абз. 1 п. 1 ст. 572 ГК), гл. 30 ГК такой возможности не предоставляет. Отчуждение продавцом права требования в отношении него самого фактически устанавливает новое обязательство (по выполнению работы, оказанию услуги и т.д.), по которому продавец приобретает обязанности, а покупатель - права. Поэтому продажа права требования возможна только в отношении постороннего (третьего) лица. B. Из правила о том, что "к объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права..." (ст. 128 ГК) и из автономии п. 2 и 4 ст. 454 ГК следует, что на уровне объектов прав и сделок с ними законодатель различает имущественные права, воплощенные в документарных ценных бумагах, и имущественные права, не зафиксированные таким образом. Первые, в отличие от вторых, не отчуждаемы в отрыве от ценной бумаги, в противном случае утрачивает смысл сам институт ценных бумаг (самостоятельный объект гражданских прав), с передачей которых переходят все удостоверяемые ими права в совокупности (см. абз. 2 п. 1 ст. 142 ГК). Передача прав осуществляется здесь посредством неформального вручения предъявительских ценных бумаг, совершения индоссамента на ордерных ценных бумагах, наконец, формализованной процедуры отчуждения именных ценных бумаг (см. ст. 146 ГК). Таким образом, предмет сделки здесь - документарная ценная бумага вместе с воплощенным в ней имущественным правом, но не само по себе имущественное право. Соответственно продажа имущественного права (требования) как такового возможна только применительно к той их части, которая не инкорпорирована в ценных бумагах. Г. Закон предусматривает договор финансирования под уступку денежного требования, по которому происходит возмездное отчуждение денежных прав требования (см. гл. 43 ГК). Поскольку данный договор обособлен не только по признаку предмета договора, которым является уступаемое право денежного требования, но также по признакам специального субъектного состава (см. абз. 1 п. 1 ст. 824, ст. 825 ГК) и специфики оплаты (финансирование осуществляется здесь "в счет", т.е. всегда на условиях предоплаты, - см. абз. 1 п. 1 ст. 824 ГК), отчуждение права денежного требования следует квалифицировать по правилам гл. 43 ГК (исключив тем самым § 1 гл. 30 ГК), только если для этого имеются все необходимые квалифицирующие признаки. В противном же случае - налицо договор, для которого в Гражданском кодексе отсутствует какая-либо специальная форма. Возможность применения к такому договору правил § 1 гл. 30 ГК не исключается: a) в рамках такого договора происходит возмездный обмен разнородным имуществом (товар в виде права денежного требования обменивается на деньги); б) отчуждаемое право имеет обязательственный характер и имущественное содержание; в) правила гл. 30 ГК (lex specialis) имеют приоритет над правилами гл. 24 (lex generalis). Д. Учитывая взаимность большинства договоров, к моменту продажи прав требования сопутствующие им обязанности продавца должны быть переведены или погашены (см. § 2 гл. 24, ст. 408, 415 ГК), не считая долгов в составе предприятия (см. ст. 132, § 8 гл. 30 ГК). В противном случае совершенно непонятны ни этико-правовая подоплека сделки по отчуждению собственных долгов, ни гражданско-правовой интерес их покупателя. При заключении договора продавец может иметь товар в наличии, возможна также продажа товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем (см. п. 2 ст. 455 ГК). Подробнее об этом - далее. Во-первых, договор купли-продажи будущего товара следует отличать от предварительного договора на покупку товара (см. ст. 429 ГК). Договор купли-продажи будущего товара - полноценное правовое основание передачи продавцом покупателю товара, всегда отсутствующего у него на момент заключения договора (следовательно, это всегда договор, заключение и исполнение которого отличаются во времени). Напротив, всякий предварительный договор имеет своим предметом другой - основной - договор, существенным его условием является срок заключения основного договора, который только и является основанием возникновения прав и обязанностей по передаче товара и уплате покупной цены. Поэтому заключение предварительного договора всегда предполагает существование двух связанных между собой договоров - первоначального (вспомогательного) и последующего (основного). К тому же при заключении и предварительного, и основного договора товар может уже быть в наличии у продавца. Во-вторых, договор продажи будущего товара заметно сближает продавца с подрядчиком, а упоминание о том, что будущий товар может быть не только приобретен продавцом для покупателя, но и создан им, и вовсе едва ли не смешивает соответствующие случаи купли-продажи с подрядом. Однако договоры купли-продажи и подряда - разные договорные типы, поэтому весь вопрос упирается в качество редакции п. 2 ст. 455 ГК и в толкование ее правила. Договор купли-продажи опосредует процесс перемещения имущественных благ на возмездных началах, договор подряда - процесс возмездного создания или изменения имущественных благ и последующей их передачи заказчику. Именно поэтому подрядчик всегда действует не вообще, а по индивидуальному заданию заказчика, выполняя для него конкретную работу - индивидуальный заказ (см. п. 1 ст. 702 ГК), который может заключаться в изготовлении новой вещи, в переработке (обработке) имеющейся вещи или в результате другой работы (см. п. 1 ст. 703 ГК). Заказчик в свою очередь определяет свои требования к результату работы и имеет право во всякое время проверять ход и качество выполняемой для него работы (см. п. 1 ст. 715 ГК). Это и отличает договор подряда от договора купли-продажи, в котором даже при отсутствии вещи на момент заключения договора ход выполнения работы всякий раз остается за рамками договора, а сам результат (в отличие от подрядного) может не иметь и нередко не имеет должной индивидуализации вплоть до момента его передачи. Эти обстоятельства надлежит иметь в виду при квалификации договора, в котором отчуждатель вещи является ее создателем. В осложненных случаях при необходимости выбора между гл. 30 и 37 ГК принципиален вопрос, знал или не знал приобретатель будущей вещи, что ее создателем был его контрагент, а также какими были взаимоотношения между приобретателем и отчуждателем в ходе создания последним предмета договора. Предметом договора купли-продажи может быть результат труда, но не сам труд, экономическую "продажу" которого оформляют трудовой договор, а также гражданские договоры подряда и возмездного оказания услуг (см. гл. 37, 39 ГК). Поэтому известные практике случаи "покупки (аренды) специалиста", "займа персонала" и т.п.: a) лежат за рамками гражданского права и не имеют ничего общего с одноименными гражданскими договорами; б) являются условными обозначениями, иллюстрирующими активное вовлечение в гражданский оборот труда и проникновение гражданско-правовых конструкций в процесс правового регулирования современных трудовых отношений, а также отсутствие в трудовом праве серьезного внутреннего резерва для противопоставления праву гражданскому и объяснения собственной автономии. Цена договора купли-продажи. Разница между предметом (предоставлением продавца) и покупной ценой (предоставлением покупателя), несмотря на обменный характер договора купли-продажи, состоит в том, что предмет - существенное условие всякого договора (см. абз. 2 п. 1 ст. 432, п. 3 ст. 455 ГК), цена, напротив, таковым обычно не является. Товар оплачивается по цене, предусмотренной договором, а если она договором не предусмотрена и не может быть определена исходя из его условий - по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичный товар (см. п. 3 ст. 424, п. 1 ст. 485 ГК)*(22). Условие договора о цене объективно-существенно, если об этом прямо говорит закон. Это, в частности, имеет место в договорах: a) купли-продажи товара в кредит с условием о рассрочке платежа; б) продажи недвижимости и в) продажи предприятия (см. абз. 2 п. 1 ст. 489, п. 1 ст. 555, п. 1 ст. 561 ГК). Покупная цена формируется свободно и диктуется законом стоимости, в некоторых случаях цены регулируются государством (сфера энергетики и др.), иногда же их свободное формирование блокируют конструкции публичного договора и договора присоединения, когда покупатель лишен возможности влиять на формирование условий договора (в том числе их цену). Покупная цена может устанавливаться в зависимости от единицы или массы товара. В последнем случае за основу обычно берется чистый вес товара (вес нетто), а если это предусмотрено договором - вес товара с упаковкой (вес брутто) (см. п. 2 ст. 485 ГК). Кроме того, цена может быть твердой или плавающей, если она колеблется в зависимости от обусловливающих ее показателей (себестоимости, затрат и т.п.). Если договор содержит условие о плавающей цене, но при этом не определяет способа ее пересмотра, цена по общему правилу (если иное не предусмотрено законодательством или договором и не вытекает из существа обязательства) определяется исходя из соотношения соответствующих показателей на момент заключения договора и на момент передачи товара (в том числе если продавец в нарушение условий договора допускает просрочку передачи товара - см. п. 3 ст. 485 ГК). Плавающая цена во всяком случае в рамках конкретного договора обеспечивает более полную и последовательную реализацию закона стоимости и эквивалентности товарно-денежного обмена. Обязанности продавца и последствия их нарушения. 1. Важнейшая обязанность продавца - передать товар во владение покупателя (см. п. 1 ст. 456 ГК)*(23). Ее значимость бесспорна: договор купли-продажи направлен на передачу права собственности, а обладание данным правом, лишенным правомочия владения, лишено и практического смысла. Обязанность передать товар должна быть исполнена в надлежащий срок согласно договору, а если договор не позволяет его определить - в разумный срок после возникновения обязательства. Обязательство по передаче, не исполненное в разумный срок, должно быть исполнено в 7-дневный срок со дня предъявления покупателем требования о передаче либо в иной срок согласно законодательству, условиям или существу обязательства или обычаям делового оборота (см. п. 2 ст. 314, п. 1 ст. 457 ГК). Если договор содержит условие о передаче в строго определенный срок (т.е. если из договора ясно вытекает, что при нарушении срока его исполнения покупатель утрачивает интерес к договору), продавец обязан совершить передачу именно в этот срок: передача в любой другой срок требует согласования с покупателем (см. п. 2 ст. 457 ГК). Передача осуществляется продавцом способами, исчерпывающе названными в ст. 224 ГК: a) вручением товара; б) сдачей товара организации транспорта (связи) для доставки; в) наконец, передачей на товар товарораспорядительного документа (коносамента и др.). Однако договор может предусматривать, что передача зависит от действий покупателя (так называемая выборка - см. п. 2 ст. 510, 515 ГК), а иногда такие действия предполагает сама обстановка совершения и исполнения договора (см. ст. 498 ГК). Обязанность по передаче считается исполненной в момент, предусмотренный в договоре (см. абз. 1 п. 1 ст. 458 ГК), в противном случае момент ее исполнения определяет закон в зависимости от особенностей ее исполнения. Так, данная обязанность считается исполненной: во-первых, в момент вручения товара покупателю или указанному им лицу (если продавец обязан доставить товар покупателю); во-вторых, в момент предоставления товара в распоряжение покупателя, при этом товар должен быть готов к передаче к надлежащему сроку и в надлежащем месте и должным образом идентифицирован путем маркировки или иным образом, а покупатель - осведомлен о готовности товара к передаче (если товар должен быть передан в месте его нахождения); в-третьих, в момент сдачи товара перевозчику (организации связи) для доставки покупателю (если продавец не обязан доставлять товар или передавать его в месте его нахождения) (см. соответственно абз. 2, 3 п. 1, п. 2 ст. 458 ГК). Значение правил ст. 458 ГК - в следующем. А. Данные правила определяют момент перехода риска случайной гибели (повреждения) товара от продавца к покупателю (periculum). Риск случайной гибели (повреждения) товара - опасность (угроза) случайной его гибели (повреждения) после заключения договора и возникновения ущерба в результате влияния внешних сил или таких свойств товара, которые не являются его недостатками. Рискующая сторона несет отрицательные последствия, возникшие в результате случайной гибели (повреждения) товара. Риск продавца состоит в утрате права на покупную цену или в обязанности вернуть покупателю денежную сумму, а риск покупателя - в обязанности уплаты покупной цены без права требования от продавца передачи товара |