Гражданское право - Сергеева А.П. ТОМ 2.doc. Гражданское право - Сергеева А.П. ТОМ 2. Гражданское право учебник в 3х томах Т. 2

• Название: Гражданское право учебник в 3х томах Т. 2
• Анкор: Гражданское право - Сергеева А.П. ТОМ 2.doc.doc
• Дата: 17.03.2017
• Размер: 4.74 Mb.
• Имя файла: Гражданское право - Сергеева А.П. ТОМ 2.doc
• Тип: Документы; #3889
• страница: 63 из 77

Глава 50. Договор простого товарищества

§ 1. Понятие, признаки и виды договора простого товарищества

Понятие и признаки договора простого товарищества. Как правовой институт договор простого товарищества известен со времен римского права. Так, конструкция товарищества (societas), в силу которой несколько лиц объединяли свое имущество и усилия ради достижения общей хозяйственной цели, входила в число консенсуальных контрактов и позволяла оформлять самые разнообразные отношения*(920).

История развития национального законодательства показывает, что при сохранении общего подхода к договору простого товарищества как инструменту, опосредующему совместную деятельность, его регулирование претерпевало определенные изменения, связанные со сферой применения, содержанием и отношением к правовой природе. Например, согласно ст. 434 ГК РСФСР 1964 г. подобный договор не мог заключаться между гражданами и юридическими лицами. Кроме того, попеременно законодательные нормы были посвящены то непосредственно договору простого товарищества (ст. 276 ГК РСФСР 1922 г.), то договору о совместной деятельности без упоминания простого товарищества (ст. 434 ГК РСФСР 1964 г.). Напротив, в ст. 122 Основ гражданского законодательства 1991 г. и в ст. 1041 ГК указанные понятия (договор о совместной деятельности и договор простого товарищества) были использованы одновременно.

Существующее правовое регулирование простого товарищества наиболее полно, по сравнению с предыдущими кодификациями, отражает сущность этого договора как института, оформившегося еще в римском праве. Это позволяет считать договор простого товарищества одним из наиболее универсальных правовых инструментов, направленным на упорядочение совместной деятельности на основе объединения вкладов.

Согласно п. 1 ст. 1041 ГК по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Среди специалистов нет единства мнений относительно числа отличительных признаков договора простого товарищества и их содержания*(921). Однако, если не вдаваться в подробности, можно выделить следующие особенности, позволяющие отграничить договор простого товарищества от иных юридических конструкций.

Во-первых, наличие общей цели. В отличие от других договоров, в которых интересы контрагентов противоположны и взаимонаправлены (например, в купле-продаже продавец заинтересован в получении покупной цены, а покупатель - в приобретении товара), интересы сторон договора простого товарищества всегда совпадают и удовлетворяются посредством совместных действий на основе объединенной имущественной базы. Единство интересов всех участников договора обусловлено общностью цели, достижение которой одинаково важно для всех товарищей. Иначе говоря, удовлетворение интересов любого участника договора происходит не за счет, а наряду с удовлетворением интересов всех остальных товарищей. Наличие любого встречного предоставления в смысле удовлетворения интересов одной стороны только при условии удовлетворения других, нетождественных интересов другой стороны (независимо, опосредуется ли это единым соглашением или несколькими самостоятельными, но взаимосвязанными договорами), свидетельствует об отсутствии отношений, регулируемых договором простого товарищества, и, в ряде случаев, о притворном характере сделки. Поэтому общность цели является конститутивным признаком рассматриваемого договора, обуславливающим все его остальные особенности.

Во-вторых, опосредование совместной деятельности. Достижение общей цели невозможно иначе, чем путем согласованных действий, единых по своим правовым последствиям для всех товарищей. Поэтому в реализации договора простого товарищества все стороны принимают личное участие (другое дело, что оно может быть неочевидно ввиду выбранной формы ведения общих дел). В свою очередь, необходимость совместного личного участия для достижения общей цели придает регулируемым договором отношениям доверительный (фидуциарный) характер, что сказывается, например, на особенностях прекращения договора простого товарищества*(922).

В-третьих, преимущественно многосторонний характер. Единство интересов и наличие общей цели, достигаемой в результате совместной деятельности, позволяет урегулировать в договоре простого товарищества взаимоотношения неограниченного числа участников гражданского оборота, каждый из которых становится самостоятельной стороной по договору. В настоящее время договор простого товарищества является единственной многосторонней сделкой, прямо урегулированной Гражданским кодексом*(923). Тот факт, что в договоре простого товарищества может быть всего два участника, не колеблет общего вывода о многостороннем характере договора, поскольку это не отменяет принципиальной возможности увеличения числа товарищей путем принятия новых лиц в качестве самостоятельных сторон. Тем более, вне зависимости от числа участников в договоре простого товарищества всегда сохраняется признак наличия общей цели.

В-четвертых, отсутствие правосубъектности у созданного на основе договора коллективного образования. Осуществление совместной деятельности обуславливает возникновение своеобразного коллектива товарищей, объединенного общей целью. Однако такое коллективное образование само по себе не становится самостоятельным участником гражданского оборота и потому не приобретает свойств правосубъектности, т.е. не осуществляет от собственного имени права и не несет обязанности*(924). Это отличает образованный на основе договора коллектив товарищей от юридического лица. Поэтому каждый товарищ несет не только расходы и убытки в соответствии с размером собственного вклада на установленных договором условиях, но и бремя ответственности. Помимо этого, следствием неправосубъектности коллектива товарищей является отсутствие в законе запрета (подобного тому, который установлен п. 2 ст. 69 ГК относительно полного товарищества) на участие лица одновременно в нескольких договорах простого товарищества*(925).

В-пятых, длящийся характер отношений. Из существа совместной деятельности следует, что договор простого товарищества опосредует совершение целого комплекса различных операций (сделок, иных юридических и фактических действий). Число и виды таких операций зависят от существа цели, ради достижения которой заключен договор. Учет этого обстоятельства позволяет считать одним из косвенных признаков притворного характера сделки те случаи, когда содержание договора простого товарищества ограничивается каким-либо разовым действием.

В-шестых, внесение вкладов и создание общей имущественной базы. Совместный характер деятельности и коллективное выступление в гражданском обороте невозможны без формирования общего имущества, на основе которого строятся имущественные отношения товарищей с третьими лицами (например, надлежащее исполнение обязательств, заключенных с третьими лицами) и между собой (несение расходов и убытков, участие в прибылях, т.п.). Это общее имущество формируется за счет вкладов (деньги, имущественные права, т.п.*(926)), в обязательном порядке вносимых каждой стороной договора. Соответственно, осуществление совместной деятельности без объединения вкладов не может охватываться договором простого товарищества.

В-седьмых, регулирование не только имущественных, но и организационных отношений. Совместная деятельность по достижению общей цели должна быть взаимосогласованной. Поэтому в содержание договора простого товарищества обязательно входят вопросы управления*(927) общими делами товарищества как коллективного образования, лишенного правосубъектности.

Перечисленные выше особенности договора простого товарищества вносят определенную специфику и в такие признаки, как возмездность и взаимность договора. Так, несмотря на отсутствие встречного предоставления в отношениях сторон и, соответственно, отсутствие фигур кредитора и должника в их традиционном понимании, договор является возмездным. Возмездный характер договора проявляется в том, что каждый товарищ обязан внести вклад для формирования общего имущества. Поэтому договор простого товарищества является возмездным даже в том случае, если им опосредуется совместная деятельность, не направленная на извлечение прибыли. В свою очередь, специфика взаимного характера договора простого товарищества проявляется в том, что каждый товарищ осуществляет права и несет обязанности одновременно в отношении всех и каждого из участников договора простого товарищества*(928).

Соотношение договора простого товарищества с иными договорами о совместной деятельности и отличие от других правовых конструкций.

На страницах современной научной литературы ведется спор о соотношении договора простого товарищества с так называемым договором о совместной деятельности*(929). Ограниченный объем учебника не позволяет подробно остановиться на этой дискуссии, однако обратим внимание на следующее. Понятие "договор о совместной деятельности" используется для характеристики рода договоров, а не вида. Поэтому не случайно в законодательстве отсутствует специальное регулирование именно договора о совместной деятельности. Совместная деятельность и, как следствие, общая цель являются теми едиными признаками, которые объединяют самостоятельные договоры в одну группу. В частности, наряду с договором простого товарищества к договорам о совместной деятельности относят договоры об учреждении юридических лиц (ст. 52 ГК), различные соглашения акционеров, посвященные вопросам согласованного голосования, порядку отчуждения акций и т.п., договоры о совместной деятельности без внесения вкладов, которые прямо законодательством не предусмотрены, но ему не противоречат и т.д.

Вместе с тем необходимо учитывать, что в настоящее время законодательно урегулировано лишь содержание договора простого товарищества (гл. 55 ГК). К тому же из-за универсальности договора простого товарищества, который может быть направлен на достижение любой не противоречащей закону цели (п. 1 ст. 1041 ГК), зачастую достаточно трудно выявить принципиальные различия между, например, договором простого товарищества и учредительным договором о создании акционерного общества, который, в отличие от учредительного договора о создании общества с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 89 ГК), к числу учредительных документов юридического лица не относится (п. 3 ст. 98 ГК)*(930). Поэтому с практической точки зрения квалификация договора о совместной деятельности именно в качестве договора простого товарищества или иной разновидности договора о совместной деятельности имеет значение преимущественно для решения вопроса о том, подлежат ли нормы гл. 55 ГК непосредственному применению (в случае, если договор отвечает всем перечисленным выше признакам договора простого товарищества) или должны применяться по аналогии закона. Иначе говоря, грань между договором простого товарищества и иными разновидностями договоров о совместной деятельности достаточно тонка. Поэтому, например, некоторые учредительные договоры либо распространенные на практике инвестиционные договоры по своему содержанию вполне могут оказаться ни чем иным, как простым товариществом.

Указанные выше особенности договора простого товарищества в совокупности позволяют отличать его от всех иных договоров и иных правовых конструкций, предусмотренных гражданским законодательством. Так, только договор простого товарищества опосредует совместную деятельность, направленную на достижение общей цели за счет создания единой имущественной базы и коллективного выступления в гражданском обороте без образования нового лица на основе совпадающих прав и обязанностей всех товарищей.

Вместе с тем особенности участия в гражданском обороте юридических лиц и порядок реализации некоторых договоров могут создать видимость сходства с договором простого товарищества. Поэтому необходимо обратить внимание на следующее.

Юридические лица, в частности хозяйственные товарищества, являются так называемыми коллективными субъектами, что формально роднит их с коллективным образованием, созданным на основе договора простого товарищества. Однако принципиальное различие заключается в том, что в отличие от юридического лица коллектив товарищей лишен правосубъектности и потому сам по себе не является самостоятельным участником гражданского оборота.

В договоре долевого участия в строительстве в том виде, в каком он предусмотрен п. 1 ст. 4 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации"*(931), можно усмотреть такой признак договора простого товарищества, как объединение вкладов. Однако отсутствие совместной деятельности по достижению общей цели и, как следствие, встречный характер прав и обязанностей сторон ввиду противоположности интересов не позволяют квалифицировать указанный договор в качестве простого товарищества. Вместе с тем это обстоятельство не исключает возможность существования договора простого товарищества, направленного на совместное строительство недвижимости.

В самом общем виде посреднические договоры (поручение, комиссия, агентирование) и договор доверительного управления имущества характеризуются тем, что одна сторона действует в рамках полномочий и в интересах другой стороны. Этот признак в чем-то роднит указанные договоры с установленным для договора простого товарищества порядком ведения общих дел (ст. 1044 ГК), возможным вариантом которого является выступление одного товарища в гражданском обороте от имени всех остальных товарищей в рамках предоставленных ими полномочий. Тем не менее, отсутствие совместной деятельности сторон по достижению общей цели, противоположная направленность интересов сторон и несовпадающее содержание прав и обязанностей не позволяют отождествлять посреднические договоры и договор доверительного управления имуществом с договором простого товарищества.

Виды договоров простого товарищества. С точки зрения различий в правовом режиме нормы гл. 55 ГК позволяют классифицировать договоры простого товарищества с учетом цели заключения договора и известности о нем третьим лицам следующим образом.

В зависимости от того, направлена ли совместная деятельность на извлечение прибыли или достижение иной не противоречащей закону цели*(932), соответственно выделяют 1) коммерческие и 2) некоммерческие*(933) простые товарищества. Какая-либо государственная регистрация договора коммерческого простого товарищества или созданного коллектива товарищей не требуется, поскольку все товарищи сохраняют статус самостоятельных участников гражданских правоотношений, а сам коллектив лишен правосубъектности. Однако совместная деятельность на основе такого договора осуществляется товарищами на началах риска (п. 3 ст. 401 ГК)*(934), что согласуется с понятием предпринимательской деятельности (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК). Напротив, в рамках некоммерческого простого товарищества стороны выступают в гражданском обороте на началах вины (п. 1 ст. 401 ГК).

Направленность деятельности простого товарищества одновременно как на достижение предпринимательских, так и иных целей не противоречит смыслу действующего законодательства (при условии соблюдения общих требований, предъявляемых к тому или иному виду деятельности). В таких ситуациях участие сторон в гражданских правоотношениях должно в соответствующих случаях подчиняться правовому режиму и коммерческого, и некоммерческого договора простого товарищества.

С точки зрения известности третьим лицам о существовании договора все простые товарищества делятся на: 1) гласные и 2) негласные (п. 1 ст. 1054 ГК). По смыслу законодательства статус негласного простое товарищество приобретает в том случае, если в договоре прямо указано, что его существование не раскрывается для третьих лиц. Следовательно, при отсутствии подобного положения любое простое товарищество должно считаться гласным.

Определение природы простого товарищества (гласное или негласное) принципиально, поскольку в негласном товариществе каждый товарищ ведет общие дела и несет ответственность только от собственного имени и за счет собственного имущества, хотя в отношениях между товарищами любые обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, являются общими (п. 2, 3 ст. 1054 ГК). Поэтому к договору негласного простого товарищества правила гл. 55 ГК применяются при условии, что иное не предусмотрено законом или не вытекает из существа такого товарищества. В частности, любые третьи лица (кредиторы) в исключение из общих правил о порядке несения товарищами ответственности (ст. 1047 ГК) вправе предъявлять свои требования лишь к тем товарищам, с которыми они непосредственно состоят в правоотношениях.

Приведенные выше классификации являются самостоятельными, поэтому гласным или негласным может быть как коммерческое, так и некоммерческое простое товарищество.

§ 2. Элементы договора простого товарищества

Стороны договора простого товарищества. Глава 55 ГК не содержит специальных ограничений относительно субъектного состава договора простого товарищества. Поэтому его сторонами в принципе могут быть любые участники гражданского оборота (физические и юридические лица и даже публичные образования, если преследуемые договором цели не противоречат их правоспособности).

Вместе с тем отдельные особенности участия в договоре простого товарищества могут быть обусловлены спецификой правового статуса субъектов гражданского оборота. Так, согласно п. 4 ст. 18 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях"*(935) унитарное предприятие вправе заключать договоры простого товарищества только с согласия собственника.

Кроме того, в коммерческом договоре простого товарищества допускается участие лишь тех лиц, которые вправе заниматься предпринимательской деятельностью. При этом п. 2 ст. 1041 ГК, содержащий указание лишь на коммерческих юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, подлежит расширительному толкованию в том смысле, что стороной коммерческого договора простого товарищества может быть и некоммерческое юридическое лицо, если осуществляемая деятельность соответствует и служит достижению цели его создания (абз. 2 п. 3 ст. 50 ГК).

Если же тот или иной вид деятельности подлежит лицензированию, участниками договора простого товарищества могут быть не имеющие соответствующего разрешения лица, если товарищ, уполномоченный на ведение общих дел, такой лицензией обладает*(936). Объясняется это тем, что уполномоченный товарищ выступает в гражданском обороте от лица всего неправосубъектного коллектива товарищей.

Предмет и иные существенные условия договора простого товарищества. Предметом договора признается совместная деятельность товарищей, направленная на достижение общей цели. Существо такой деятельности должно быть определено в соглашении сторон путем указания на конкретные действия, совершаемые в рамках такой деятельности во избежание риска признания договора незаключенным*(937).

Из определения договора простого товарищества следует, что к числу существенных относится и условие о соединении вкладов. Вкладом, который и является своеобразным выражением цены договора простого товарищества, могут быть деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, деловая репутация и деловые связи, а также все те иные блага, что вносятся товарищем в общее дело (п. 1 ст. 1041 ГК). Иными словами, вкладом может быть любой объект гражданского оборота (с учетом, разумеется, его оборотоспособности), но при условии, что его "полезные" свойства реально используются в рамках совместной деятельности (например, навыки и знания товарища важны не сами по себе, а в связи с применением их в процессе ведения общих дел и/или управления товариществом).

Из сопоставления п. 1 ст. 1041 и п. 2 ст. 1042 ГК, как представляется, следует, что указанное условие считается согласованным, если в договоре определены содержание (т.е. наименование и состав) и порядок (т.е. условия передачи) внесения вкладов. При этом когда в качестве вклада вносятся иные блага, чем имущество в узком смысле, порядок их внесения можно считать установленным лишь в том случае, если в договоре конкретно определены те виды действий, которые должен совершать участник в рамках договорных отношений и в которых будут проявляться "полезные" свойства вклада.

В литературе распространено мнение, что согласование условия о соединении вкладов подразумевает и определение сроков их внесения*(938). Вместе с тем из буквального и логического толкования подобный вывод с необходимостью не следует. Поэтому при всей спорности вопроса вполне допустимо считать, что в случае отсутствия в договоре указания на сроки (хотя во избежание спора их, разумеется, лучше оговорить), внесение вкладов должно осуществляться в разумный срок, продолжительность которого зависит, в том числе от существа и характера совместной деятельности. Другое дело, что отсутствие конкретного указания на срок внесения вкладов не должно пониматься как освобождающее товарища от исполнения данной обязанности.

Что же касается размера вносимого вклада, то его согласование хоть и желательно, но не является обязательным. Поэтому если иное не следует из договора или фактических обстоятельств, вклады товарищей предполагаются равными по стоимости (п. 2 ст. 1042 ГК).

Цена договора простого товарищества. Специфика возмездности договора простого товарищества порождает вопрос о том, что понимать под его ценой. В литературе указанная проблема не получила подробного освещения и обычно косвенно затрагивается в рамках вопроса о выборе устной или письменной формы договора простого товарищества. Несмотря на это, если обобщить все позиции, можно указать на следующее. Спор ведется по поводу того, следует ли считать самостоятельной ценой договора стоимость каждого вклада*(939) или только совокупную стоимость всех вкладов*(940), либо же в нее необходимо наряду со стоимостью всех вкладов включать стоимость объекта, получаемого в результате совместной деятельности*(941). Кроме того, в литературе высказано мнение о том, что совокупная стоимость всех вкладов должна считаться ценой только тогда, когда договор простого товарищества не предполагает достижения результата, способного быть выраженным в деньгах.В противном же случае, согласно данной позиции, ценой договора должна признаваться лишь стоимость результата совместной деятельности*(942).

На наш взгляд, при всей сложности вопроса наиболее правильным представляется мнение о том, что ценой договора простого товарищества является совокупная стоимость всех вкладов. Сделанный вывод основан на таких признаках договора простого товарищества, как, во-первых, обязательное наличие общего имущества, которое на момент заключения договора формируется за счет исполнения императивной для всех товарищей обязанности по внесению вкладов, и, во-вторых, взаимный характер, особенность которого проявляется в том, что права и обязанности сторон являются совпадающими, т.е. каждый товарищ осуществляет права и несет обязанности в отношении всех и каждого из участников договора.

Иные мнения о цене договора простого товарищества во многом не выдерживают критики. В частности, определение цены по стоимости одного вклада противоречит указанным выше признакам договора простого товарищества и, помимо этого, не согласуется с возмездным характером этого договора, который проявляется именно в том, что каждый товарищ обязан внести вклад в общее дело. Если же учесть еще то, что оценка стоимости вкладов проводится по соглашению товарищей и, следовательно, такая оценка может расходиться с фактической стоимостью конкретного вклада, допустимо предположить, что принятие указанной точки зрения означало бы придание вопросу о цене договора излишней субъективности.

Подобная субъективность присуща и позиции, согласно которой ценой договора простого товарищества является стоимость объекта совместной деятельности. Кроме того, признание ценой договора простого товарищества стоимости результата совместной деятельности не учитывает того, что договор простого товарищества опосредует длящиеся отношения и зачастую носит бессрочный характер. А это само по себе исключает возможность определения стоимости конечного результата на момент заключения договора (очевидно, что вопрос о надлежащей форме договора должен быть решен при оформлении соглашения сторон и не может зависеть от еще не известной стоимости конечного результата, которую невозможно заранее точно определить).

Другой вопрос, возникающий относительно цены договора простого товарищества, заключается в том, считать ли ее существенным условием указанного договора. Согласно п. 2 ст. 1042 ГК вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора или фактических обстоятельств. Формально это значит, что цена не является существенным условием и, соответственно, если ее размер невозможно определить на основе положений договора, подлежат применению правила о рыночной цене (п. 3 ст. 424 ГК).

Учитывая, однако, специфику цены (совокупная стоимость вкладов) и, соответственно, разнообразие тех благ, которые могут быть внесены в качестве вклада, сделанный вывод не представляется бесспорным, хотя и вытекает из буквального текста ГК. Как бы то ни было, следует признать, что на практике в договорах простого товарищества обычно указываются размеры вкладов, что отвечает интересам сторон и во многом снимает проблему того, является ли цена договора существенным условием.

Срок договора простого товарищества. Срок не является существенным условием договора простого товарищества. Поэтому возможно существование как срочных, так и бессрочных договоров простого товарищества.

Закон не ограничивает товарищей в выборе способа согласования срока действия договора, который может быть определен, например, путем указания на конкретную календарную дату или посредством указания на цель как отменительное условие, достижение которой (либо объективная невозможность достижения) прекращает договор. В случае же отсутствия в договоре положений о сроке, он считается заключенным на неопределенный срок. При этом бессрочные договоры простого товарищества более распространены, поскольку длящийся характер отношений по поводу совместной деятельности зачастую объективно не позволяет установить конкретный период действия договора.

Форма договора простого товарищества. Глава 55 ГК не содержит специальных требований относительно формы договора простого товарищества. Поэтому подлежат применению общие положения гражданского законодательства (ст. 158-163 ГК). Вместе с тем из существа договора простого товарищества (длящийся характер, наличие общего имущества и т.п.) следует, что на практике использование устной формы встречается крайне редко, даже если формально для этого имеются основания (например, когда договор простого товарищества заключен между гражданами и его цена не превышает 10 МРОТ - подп. 2 п. 1 ст. 161 ГК). Однако в любом случае решение вопроса о выборе формы сделки должно решаться с учетом того, что ценой договора простого товарищества является совокупная стоимость всех вкладов.

Кроме того, законом не установлено требование о государственной регистрации договора простого товарищества (которую нужно отличать от формы сделки и от регистрации прав на недвижимое имущество, передаваемое в общую собственность товарищей)*(943). Поэтому договор простого товарищества считается заключенным с момента достижения согласия сторон по всем существенным условиям в соответствующей форме.

§ 3. Содержание договора простого товарищества

Права и обязанности, связанные с внесением вкладов. Особенности взаимного характера договора простого товарищества проявляются в том, что правам и обязанностям каждого товарища одновременно противостоят права и обязанности всех остальных товарищей. При этом указанные права и обязанности тесно связаны, что позволяет рассматривать их в неразрывном единстве. Ниже проанализированы основные группы прав и обязанностей, хотя нормы гл. 55 ГК, в сущности, позволяют сторонам предусмотреть любые права и обязанности в рамках предмета договора простого товарищества.

Как указывалось выше, соединение вкладов является существенным условием договора простого товарищества, без реализации которого невозможно создать общую имущественную базу для совместной деятельности. Поэтому каждый участник, заключив договор, обязан внести вклад и вправе требовать аналогичного исполнения обязанностей от всех остальных товарищей.

Закон не устанавливает какой-либо процедуры внесения вклада, оставляя это на усмотрение сторон. Однако из существа отношений по поводу простого товарищества следует, что какой бы порядок внесения вкладов ни был выбран товарищами, он в любом случае должен обеспечивать последующее использование вклада и/или его "полезных" свойств в рамках совместной деятельности. Например, внесение в качестве вклада профессиональных знаний и репутации на самом деле означает, что в процессе достижения общей цели и в интересах всех участников соответствующий товарищ должен проявлять свои профессиональные качества и навыки.

Определение стоимости каждого вклада не является императивным требованием закона. Поэтому если иное не следует из договора простого товарищества, вклады признаются равными по стоимости (п. 2 ст. 1042 ГК). Вместе с тем во избежание споров, связанных, в частности, с распределением прибыли, несением расходов и убытков, целесообразно проводить денежную оценку вкладов. Тем более, что обязательного привлечения профессионального оценщика не требуется, потому стоимость вкладов полностью зависит от усмотрения сторон договора.

В Гражданском кодексе прямо не решен вопрос о возможности понуждения к исполнению в натуре и о санкциях в случае невнесения или ненадлежащего вклада кем-либо из товарищей. Поскольку договор простого товарищества является консенсуальным, постольку понуждение к исполнению в натуре в отношении внесения вклада может быть реализовано в рамках требования о надлежащем исполнении обязательства (договорной иск). Наряду с этим не противоречит существу отношений и установление в договоре таких неблагоприятных последствий, как уплата неустойки за нарушение обязанности по внесению вклада. В случае же отсутствия в договоре указанных санкций, стороны вправе потребовать от должника уплаты процентов по ст. 395 ГК, если в качестве вклада вносятся денежные средства, либо возмещения убытков в соответствии с общими положениями гражданского законодательства (ст. 15, 393-396 ГК)*(944).

Права и обязанности, связанные с общим имуществом товарищей. За счет внесения вкладов образуется общее имущество товарищей. Последнее понимается в самом широком смысле и включает как общую собственность, так и другое имущество, переданное на иных правах, чем право собственности, и используемое в интересах всех товарищей (абз. 2 п. 1 ст. 1043 ГК). Так, если товарищ обладает имуществом на праве собственности, он вправе передать не полный титул, а лишь права пользования таким имуществом. Аналогичным образом, когда вкладом являются имущественные права либо иные блага, которые в принципе не могут кому-либо принадлежать на праве собственности, они автоматически входят только в общее имущество, но не в общую собственность. Иначе говоря, понятия "общее имущество" и "общая собственность" не являются тождественными, при этом первое по своему содержанию охватывает второе.

Имущество, составляющее общую долевую собственность товарищей, образуется за счет (абз. 1 п. 1 ст. 1043 ГК):

а) имущества, принадлежавшего товарищу на праве собственности и внесенного в общее дело. При этом предполагается, что если в договоре прямо не оговорено иное, то передается наиболее полное право, т.е. имущество поступает именно в собственность товарищей;

б) плодов, продукции и доходов, получаемых в процессе совместной деятельности товарищей, включая и объекты незавершенного строительства/создания, если иное не установлено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства.

Соответственно, общее имущество состоит из имущества, находящегося в общей долевой собственности товарищей, а также из имущества, переданного в пользование без перехода права собственности, и иных благ, признаваемых имуществом в самом широком смысле (имущественных прав, профессиональных знаний и т.п.).

Однако вне зависимости от вида прав на общее имущество, пользование им возможно только по общему согласию всех товарищей, а при его отсутствии и предъявлении соответствующего требования хотя бы одним из товарищей - только в порядке, определенном судом (п. 3 ст. 1043 ГК). Вместе с тем закон специально не ограничивает право товарищей на самостоятельное распоряжение принадлежащей ему долей в праве общей собственности, если только запрет на это прямо не установлен в самом договоре или не вытекает из существа обязательства.

Кроме того, если того требуют осуществляемые в рамках простого товарищества виды деятельности и иное не следует из существа обязательства, товарищами должен осуществляться бухгалтерский учет общего имущества, ведение которого может быть (но не обязательно) поручено одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц (п. 2 ст. 1043 ГК).

Диспозитивным образом решен и вопрос о бремени несения расходов по содержанию общего имущества, решение которого, в первую очередь, оставлено на усмотрение сторон договора (см. подр. ниже).

В рассматриваемую группу прав и обязанностей входит также обязанность товарищей не препятствовать реализации требования кредитора одного из товарищей о выделе принадлежащей ему доли (ст. 1049 ГК), если иного имущества товарища, не внесенного в качестве вклада, недостаточно для полного удовлетворения требований. Если выдел доли невозможен или против этого возражают остальные товарищи, кредитор вправе потребовать продажи доли должника остальным товарищам по рыночной цене, а в случае отказа от такого выкупа - потребовать продажи доли с публичных торгов.

Права и обязанности, связанные с управлением простым товариществом и ведением общих дел. Осуществление совместной деятельности предполагает объединение общих усилий и согласование существа решений, реализуемых в отношениях с третьими лицами. В связи с этим закон различает: 1) управление простым товариществом, которое касается внутренних взаимоотношений товарищей, и 2) ведение общих дел, связанное с выступлением в гражданском обороте и взаимодействием с третьими лицами.

Если иное прямо не установлено договором, то считается, что управление товариществом осуществляется по общему согласию всех участников (п. 5 ст. 1044 ГК). Иначе говоря, любые решения принимаются на основе консенсуса, который никак не связан с размером вклада или иными подобными обстоятельствами. Однако товарищи могут установить другой порядок управления товариществом, например в виде принятия решений большинством голосов, число которых, если иное не предусмотрено договором, поставлено в зависимость от стоимости вклада.

Что касается ведения общих дел, закон предусматривает три возможных варианта:

1) любой товарищ вправе действовать от имени всех товарищей. Это правило имеет значение общего и действует во всех случаях, если иное прямо не установлено соглашением сторон. На практике такой порядок ведения дел избирается редко, поскольку предполагает, по сути, безграничное доверие участников друг к другу;

2) совместное ведение дел всеми товарищами, которое требует для совершения каждой сделки или иного юридического действия согласия (консенсуса) всех товарищей и их одновременных согласованных действий (например, при оформлении какого-либо договора требуются подписи всех товарищей). Подобный способ ведения дел не совсем удобен с точки зрения временных и иных затрат, однако позволяет обеспечить определенную стабильность в отношениях, в которых товарищи не до конца доверяют друг другу;

3) ведение дел отдельным(и) надлежаще уполномоченным(и) товарищем(ами). Такой порядок наиболее распространен, поскольку позволяет обеспечить разумный баланс интересов. При этом полномочие может быть закреплено как в самом письменном договоре простого товарищества (и в этом случае товарищу при ведении дел придется предъявлять третьим лицам договор в подтверждение своих полномочий), так и в выданной во исполнение договора доверенности, форма которой определяется в соответствии с общими положениями гражданского законодательства (п. 2 ст. 1044 ГК).

Однако какой бы порядок ведения общих дел не был выбран товарищами, в отношениях с третьими лицами товарищи не могут ссылаться на соответствующие ограничения прав товарища, совершившего сделку, за исключением случаев, когда они докажут, что в момент заключения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений (п. 3 ст. 1044 ГК). Помимо этого, товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел было ограничено, либо заключивший в интересах всех товарищей сделки от своего имени, может требовать возмещения разумно произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах всех товарищей, а товарищи, понесшие вследствие таких сделок убытки, вправе требовать их возмещения (п. 4 ст. 1044 ГК). Однако понятие "достаточные основания" в законе не определено и носит оценочный характер, и, следовательно, потребовать возмещения расходов от всех товарищей можно только в том случае, если удастся доказать обоснованность своих требований.

Отдельно стоит обратить внимание на то, что независимо от того, кем и как ведутся общие дела, правом на ознакомление со связанной с этим документацией и иными обстоятельствами наделен каждый товарищ (так называемое право на информацию). Нормы закона носят императивный характер, поэтому отказ от такого права либо его ограничение даже по соглашению сторон недопустимо под страхом ничтожности (ст. 1045 ГК). При этом по смыслу закона право на информацию распространяется и на сведения по поводу управления простым товариществом.

Права и обязанности, связанные с распределением прибыли, несением расходов и убытков. Отношения товарищей, связанные с распределением прибыли, а также несением расходов (корреспондируют обязанности по содержанию общего имущества) и убытков, относятся к числу внутренних и не затрагивают интересов третьих лиц. Поэтому урегулирование этого вопроса полностью зависит от усмотрения сторон договора. Так, товарищи могут либо установить конкретную долю каждого участника в распределении прибыли и несении расходов и убытков, либо даже ограничиться общей оговоркой о том, что, например, порядок распределения конкретных прибылей будет устанавливаться на основе дополнительного соглашения. Однако во всех случаях под страхом ничтожности должен быть соблюден запрет на полное освобождение кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков (запрет на так называемое "львиное товарищество" - абз. 2 ст. 1046 ГК).

Если же в договоре простого товарищества никак не решена проблема распределения прибыли, несения расходов и убытков, то применяется диспозитивная норма абз. 1 ст. 1046 ГК о том, что объем указанных прав и обязанностей пропорционален стоимости вклада.

§ 4. Ответственность по договору простого товарищества

Общие положения об ответственности. Основания привлечения товарищей к ответственности специально не урегулированы гл. 55 ГК. Поэтому вопрос о наличии состава гражданского правонарушения (договорного или внедоговорного характера) решается на основе общих положений гражданского законодательства (ст. 401, 1059 ГК). Вместе с тем существо преследуемых целей в процессе осуществления совместной деятельности, фидуциарный характер договора, особенности его содержания, охватывающего существо не только внутренних, но и внешних отношений товарищей*(945), привносят специфику в регулирование ответственности участников договора простого товарищества.

Ответственность товарищей во внутренних отношениях. Глава 55 ГК не содержит специальных правил о несении товарищами ответственности друг перед другом за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей в рамках договора простого товарищества. Поэтому, если иное прямо не предусмотрено договором, применяются общие положения гражданского законодательства: каждый товарищ в долевом порядке самостоятельно несет ответственность за счет собственного имущества перед всеми остальными участниками договора независимо от размера вклада. Исключение из этого правила, когда возмещению подлежит лишь реальный ущерб, установлено для случаев досрочного отказа товарища от договора, заключенного с указанием срока или указанием цели в качестве отменительного условия (ст. 1052 ГК).

При этом несение ответственности необходимо отличать от участия каждого товарища в покрытии общих расходов и убытков, которое осуществляется по общему правилу пропорционально стоимости вклада (ст. 1046 ГК) за счет общего имущества, а в случае его нехватки - собственного имущества участников договора и входит в содержание договора простого товарищества (иначе говоря, относится к надлежащему исполнению договора, а не к его нарушению).

Ответственность товарищей во внешних отношениях. Порядок несения товарищами ответственности перед третьими лицами (в первую очередь - за счет общего имущества, а при его нехватке - за счет собственного имущества каждого товарища) зависит от: а) вида простого товарищества и б) оснований возникновения обязательств.

Так, в коммерческих товариществах по всем общим обязательствам товарищи отвечают солидарно как по договорным, так и по вне-договорным обязательствам (п. 2 ст. 1047 ГК). Это означает, что третье лицо (кредитор) вправе обратиться со своими требованиями не только ко всем одновременно товарищам, но и лишь к одному или нескольким из них (см. также ст. 323 ГК). После удовлетворения таких требований привлеченные к ответственности товарищи смогут предъявить регрессные требования к остальным участникам договора простого товарищества в объеме, пропорциональном стоимости вкладов соответствующих товарищей в общее дело.

Если договор простого товарищества носит некоммерческий характер, то ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств товарищи несут в долевом порядке, отвечая всем своим имуществом, но пропорционально стоимости вклада в общее дело. Из этого следует, что кредитор не вправе требовать от одного или даже нескольких товарищей погашения долга в полном объеме. Напротив, по общим обязательствам внедоговорного характера все товарищи несут ответственность солидарно.

Кроме того, ранее указывалось на то, что вполне допустима ситуация, когда простое товарищество осуществляет деятельность как предпринимательского, так и непредпринимательского характера. По смыслу закона в этом случае порядок несения товарищами ответственности в каждом отдельном случае определяется соответственно правилами о коммерческих и некоммерческих товариществах в зависимости от того, в рамках какой деятельности (коммерческой или некоммерческой) возникло обязательство*(946).

В случае заключения негласного договора простого товарищества ответственность перед третьим лицом несет самостоятельно лишь тот товарищ, который является непосредственно стороной возникшего договорного или внедоговорного обязательства (объясняется это тем, что существование договора простого товарищества не раскрывается для третьих лиц - п. 1 ст. 1054 ГК). После удовлетворения указанных требований такой товарищ вправе предъявить регрессные требования ко всем остальным участникам негласного товарищества, которые несут перед ним ответственность в долевом порядке, если только договором прямо не установлен солидарный порядок несения ответственности*(947).

Ответственность товарищей при прекращении договора простого товарищества. Досрочное прекращение договора простого товарищества изменяет указанный выше порядок несения ответственности во внешних отношениях следующим образом.

Во-первых, досрочное прекращение договора простого товарищества для всех его участников влечет трансформацию долевой ответственности в солидарную по всем неисполненным на момент прекращения договора договорным обязательствам в рамках некоммерческого договора простого товарищества (абз. 2 п. 2 ст. 1050 ГК).

Во-вторых, если договор досрочно прекращает свое действие только в отношении того участника, который заявил об отказе от дальнейшего участия в договоре или о его расторжении, то товарищ, в отношении которого действие договора прекратилось, отвечает перед всеми третьими лицами по обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так, как если бы договор простого товарищества продолжал действовать (ст. 1053 ГК).

§ 5. Прекращение договора простого товарищества

Основания прекращения договора простого товарищества. Наряду с общими основаниями прекращения обязательств гл. 55 ГК устанавливает специальные основания прекращения договора простого товарищества, наличие которых обусловлено фидуциарным характером взаимоотношений сторон. Учитывая сказанное, основания прекращения договора простого товарищества можно условно разделить на следующие четыре группы:

1) основания, связанные с такой утратой хотя бы одним из товарищей правосубъектности, которая лишает его возможности самостоятельно участвовать в гражданском обороте. В частности, речь идет: а) об объявлении кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; б) смерти товарища или ликвидации либо реорганизации участвующего в договоре юридического лица (абз. 4 п. 1 ст. 1050 ГК);

2) основания, связанные с ухудшением финансового положения хотя бы одного из товарищей, которое может быть обусловлено как: а) объявлением товарища несостоятельным (банкротом) (абз. 3 п. 1 ст. 1050 ГК), так и б) выделом доли товарища в общем имуществе в соответствии с правилами ст. 255 ГК по требованию его кредитора (ст. 1049 ГК);

3) основания, связанные с выходом хотя бы одного товарища из бессрочного договора либо договора, заключенного на определенный срок или с указанием цели в качестве отменительного условия. В частности, отказ от бессрочного договора признается правомерным действием и возможен в любое время на основе соответствующего заявления товарища, сделанного не позднее чем за три месяца до предполагаемого выхода из договора (ст. 1051 ГК). По смыслу закона срок уведомления может быть только увеличен договором, но не уменьшен. Любые соглашения, ограничивающие право товарища на отказ от бессрочного договора, ничтожны.

В свою очередь, выход из срочного договора до истечения срока или достижения цели признается нарушением (разумеется, если требование о расторжении договора не обусловлено неисполнением или ненадлежащим исполнением договора другими товарищами или существенным изменением обстоятельств) и потому влечет возникновение у товарища обязанности выплатить штрафные санкции, если они предусмотрены договором, и/либо возместить остальным участникам договора причиненные таким отказом убытки в полном объеме на основе общих положений гражданского законодательства*(948). Исключением из этого правила о размере возмещения является отказ от договора по уважительной причине, когда товарищ обязан возместить остальным участникам убытки только в размере реального ущерба (ст. 1052 ГК). Однако понятие уважительной причины является оценочным, поскольку не раскрывается в гл. 55 ГК. Вместе с тем, поскольку досрочный отказ от срочного договора обычно признается действием неправомерным, постольку уважительными должны признаваться лишь те обстоятельства, которые не зависят от воли товарища и не могли предполагаться с учетом презумпции разумности и добросовестности всех участников гражданского оборота (например, болезнь, из-за которой товарищ не может принимать участие в совместной деятельности)*(949);

4) иные правомерные основания прекращения договора простого товарищества, в частности, в связи с достижением цели, истечением срока или наступлением иных прекращающих обязательство обстоятельств, предусмотренных общими положениями гражданского законодательства (гл. 26, 29 ГК).

В случае возникновения указанных выше обстоятельств договор простого товарищества по общему правилу автоматически прекращается. При этом в отношении первых трех групп оснований момент прекращения договора вполне может, как представляется, либо фактически совпадать с возникновением в реальности оснований прекращения договора, либо, если это предусмотрено договором, быть обусловленным соответствующим волеизъявлением остальных товарищей. Объясняется это тем, что первые три группы оснований связаны с субъектным составом договора простого товарищества (и в этом смысле эти основания относительны по своему характеру) и действуют лишь в случае, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами, в том числе с замещением умершего товарища (ликвидированного или реорганизованного юридического лица) его наследниками (правопреемниками). Подобное законодательное регулирование логично и учитывает доверительный характер взаимоотношений товарищей.

Последствия прекращения договора простого товарищества. Прекращение договора простого товарищества влечет два ряда последствий, связанных: 1) с порядком несения ответственности перед третьим лицами (этот вопрос рассмотрен в § 4 настоящей главы); 2) с определением судьбы общего имущества.

В частности, п. 2 ст. 1050 ГК предусмотрены следующие правила.

Во-первых, раздел имущества, находившегося в общей собственности товарищей и оставшегося после удовлетворения требований, осуществляется в порядке, установленном ст. 252 ГК. В самом общем виде это означает, что при разделе имущества так или иначе учитывается доля каждого товарища в общей собственности, которая зависит от размера вклада.

Во-вторых, товарищ, внесший в общую собственность индивидуально определенную вещь, вправе при прекращении договора простого товарищества требовать возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов. При этом гарантий удовлетворения такого требования не существует, поскольку указанный вопрос о соблюдении интересов во многом носит оценочный характер.

В-третьих, вещи, переданные в общее владение и/или пользование товарищей (т.е. поступившие в общее имущество, но не в общую собственность), возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Такое правило вполне оправдано, поскольку предполагается, что передача имущества в пользование и/или владение осуществляется в рамках обязанности по внесению вклада, которой корреспондируют аналогичные обязанности остальных товарищей.