|
|
Практика 3 курс МГЮА. Практика мгюа отчет. Индивидуальное задание для прохождения производственной практики в коммерческих организациях
5.2. Анализ трудового договора
№ п/п
|
Вопросы и задания
|
Ответы
|
1.
|
Какие виды трудовых договоров заключаются организацией?
|
Срочный трудовой договор
Бессрочный трудовой договор
|
2.
|
Имеются ли в организации разработанные типовые формы трудовых договоров? Применяется ли в организации постановление Правительства Российской Федерации от 27.08.2016 № 858 «О типовой форме трудового договора, заключаемого между работником и работодателем - субъектом малого предпринимательства, который относится к микропредприятиям»?
|
Да, имеются
Не применяется
|
3.
|
Укажите обязательные условия трудового договора. Все ли трудовые договоры, проанализированные при прохождении практики, содержат все обязательные условия трудового договора? Опишите последствия невключения в трудовой договор одного или нескольких обязательных условий?
|
Фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица), заключивших трудовой договор;
сведения о документах, удостоверяющих личность работника и работодателя - физического лица;
идентификационный номер налогоплательщика (для работодателей, за исключением работодателей - физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями);
сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями;
место и дата заключения трудового договора.
Обязательными для включения в трудовой договор являются следующие условия:
место работы, а в случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обособленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности, - место работы с указанием обособленного структурного подразделения и его местонахождения;
трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы). Если в соответствии с настоящим Кодексом, иными федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, профессиям, специальностям связано предоставление компенсаций и льгот либо наличие ограничений, то наименование этих должностей, профессий или специальностей и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных “справочниках”, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации, или соответствующим положениям “профессиональных стандартов”;
Последствие - признание трудового договора недействительным.
|
4.
|
Укажите дополнительные условия трудового договора. Содержатся ли в трудовых договорах, проанализированных при прохождении практики, дополнительные условия трудового договора? Если содержатся, опишите какие именно, проанализируйте с точки зрения соответствия трудовому законодательству
|
Дополнительные условия:
об уточнении места работы (с указанием структурного подразделения и его местонахождения) и (или) о рабочем месте;
об испытании;
о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной);
об обязанности работника отработать после обучения не менее установленного договором срока, если обучение проводилось за счет средств работодателя;
о видах и об условиях дополнительного страхования работника;
об улучшении социально-бытовых условий работника и членов его семьи;
об уточнении применительно к условиям работы данного работника прав и обязанностей работника и работодателя, установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;
о дополнительном негосударственном пенсионном обеспечении работника.
|
5.
|
Какова структура договора (разделы, параграфы, пункты, их наименование и количество)?
|
Трудовой договор состоит из 7 разделов, в каждом из которых прописаны условия договора. Трудовой договор имеет собственный номер. В 1-ом пункте описывается предмет договора, т.е на какую должность избирается работник, кому он подчиняется, срочность договора, место работы.
Во 2-ом пункте прописываются права и обязанности сторон.
В 3-ем пункте договора оглашается рабочее время сотрудника.
В 4-ом пункте договора прописана оплата труда работника, ее размер и порядок выплат.
В 5-ом пункте прописывается время отдыха сотрудника.
В 6-ом пункте оглашаются дополнительные соглашения между работодателем и работником, например, порядок направления работника на служебные командировки.
|
6.
|
Каким образом оформляется преамбула трудового договора в части определения лица, подписавшего трудовой договор от имени работодателя? Соблюдены ли при этом требования трудового законодательства? Если ответ на второй вопрос отрицательный, то предложите правильную формулировку
|
Преамбула содержит в себе наименования сторон, адреса, а также место и дату заключения договора. Звучит она следующим образом: «Общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «АБСОЛЮТ Эссет Менеджмент»« (ООО «УК «АБСОЛЮТ Эссет Менеджмент»), именуемое в дальнейшем «Общество», «Работодатель», в лице уполномоченного лица Красавина Сергея Викторовича, действующего на основании Устава и в соответствии с принятым решением (Протокол от 4 июля 2019 г.), с одной стороны, и гражданин Российской Федерации …., зарегистрированный по адресу: …. именуемый в дальнейшем «Работник», с другой стороны, заключили настоящий договор, именуемый в дальнейшем «Договор», о нижеследующем:..»
В преамбуле ТД в обязательном порядке предусматриваются сведения, которые позволяют идентифицировать стороны договора. Это фамилия, имя, отчество работника и наименования работодателя. Все это четко прописано в преамбуле договора, поэтому все требования трудового законодательства соблюдены.
|
7.
|
Каким образом должно быть сформулировано условие о сроке трудового договора? По каким основаниям допускается заключение срочного трудового договора? Допустимо ли продление срока срочного трудового договора?
|
Если рассматривать трудовой договор Генерального директора Общества, то можно прийти к выводу о том, что он является срочным в соответствии со статьей 59 ТК РФ по соглашению сторон, как договор с руководителем организации, и заключается сроком на 1 (один) год, что прописано в 1 пункте договора. Договор может быть продлен по согласию сторон.
|
8.
|
Имеются ли на экземпляре трудового договора, остающегося у работодателя, подписи работников о том, что ими получен один экземпляр трудового договора? Если такие подписи отсутствуют, опишите, к каким видам юридической ответственности могут быть привлечены представители работодателя
|
На экземпляре работодателя имеется собственноручная подпись работника о том, что получен экземпляр.
|
9.
|
После проведения какой процедуры работодателем в трудовой договор включаются условия труда на рабочем месте? Какими могут быть условия труда на рабочем месте? Укажите конкретные формулировки из трудовых договоров и оцените их
|
Указывается класс условий труда
Условия труда на рабочем месте в данной организации могут быть оптимальными (1 Класс)
Пример формулировки: «условия труда на рабочем месте Работника оптимальные - 1-й класс (по результатам специальной оценки условий труда от…)»
|
10.
|
В каких случаях работодателем составляется мотивированный отказ в приеме на работу? Были ли такие случаи в организации? Каким образом должен быть составлен этот документ? Какие новеллы трудового законодательства приняты в 2018 году в этой части?
|
Лицам младше 16 лет и 14 лет, при отсутствии согласия родителей, работодатель вправе отказать в трудоустройстве в соответствии со ст. 63 Трудового кодекса РФ;
Гражданину может быть мотивированно отказано в приеме на работу, если не предоставлены все необходимые документы – статья 65 Трудового кодекса РФ:
Документ, удостоверяющий личность соискателя;
Свидетельство пенсионного страхования;
Документ об образовании и наличии специальных знаний;
Справка о наличии/отсутствии судимости или факта уголовного преследования (по запросу)
Документ воинского учета;
Трудовая книжка.
Женщине работодатель может отказать в трудоустройстве, если присутствуют особые условия труда, например, перенос тяжестей сверх установленной нормы – статья 253 ТК РФ;
Несовершеннолетний соискатель может получить обоснованный отказ, если условия труда сложные и вследствие их осуществления могут нанести вред организму и развитию человека – статья 265 ТК РФ;
В случае отказа несовершеннолетнего соискателя от прохождения полного медицинского осмотра работодатель вправе отказать претенденту в трудоустройстве – статья 266 ТК РФ;
Согласно нормам Федерального закона № 58 государственными служащими могут быть только те лица, которые говорят на русском языке;
Соискатели, которые ранее были дисквалифицированы (о чем имеется запись в трудовой книжке), могут получить мотивированный отказ в работе – статья 3.11 КоАП РФ;
Если соискатель ранее был наказан ограничением на какую-либо должность, на новом месте работе ему могут отказать на законных основаниях – ст.ст. 44, 47 УК РФ;
Законный отказ в трудоустройстве могут получить люди, которые не могут занимать определенную должность в силу наличия у них психиатрических показателей – эпилептики, люди с дефектами речи, наркоманы, алкоголики и т.д. – Постановление № 377;
Иностранные граждане могут быть не трудоустроены на должность, которая предусматривает связь с государственной тайной – Постановление № 775.
Кроме того, работодатель может мотивировать отказ в приеме на работу и другими законными основаниями, не имеющими подкрепления нормами документов, но не менее весомыми для нормальной работы организации в дальнейшем, это:
Отсутствие у соискателя определенного образования, квалификации и других профессионально-квалификационных качеств;
Отсутствие практического опыта работы в данной сфере;
Отсутствие у соискателя специальных знаний и навыков, позволяющих занять вакантную должность;
Отсутствие у соискателя определенных личностных качеств, которые необходимы для выполнения работы в рамках данной должности, например, не умение находить компромиссы, что может создать определенные сложности в общении с клиентами и т.д.;
При наличии заключения врачебной комиссии о состоянии здоровья кандидата, которое не позволяет ему занимать данную должность;
Отсутствие вакантной должности на момент обращения соискателя, что должно быть подтверждено штатным расписанием;
Проведение собеседования с лицом, который не был уполномочен на это.
Как правило, если соискателю отказывают в приеме на работу, работодатель сообщает ему об этом устно. Однако, кандидат вправе потребовать от работодателя письменного объяснения. Статья 64 Трудового кодекса РФ устанавливает точный срок, в период которого работодатель должен предоставить соискателю письменный отказ в приеме на работу – это семь рабочих дней со дня предъявления требования о его предоставлении. Чтобы оформить письменный отказ по всем правилам, его необходимо дополнить следующими реквизитами:
Указывается полное наименование организации;
Ставится подпись руководителя или уполномоченного лица, ответственного за прием и увольнение работника;
Заверяется печатью организации или отдела кадров организации.
Как уже было сказано выше, уведомление обязательно должно содержать описание причины отказа в трудоустройстве с соблюдением всех правовых норм и не содержать дискриминационных формулировок, по возможности указать норму закона.
Федеральный закон от 29.12.2017 г N 470-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», вступивший в силу 30 марта 2018 г., предоставил клиентам организаций дополнительные гарантии при принятии организациями мер по ПОД/ФТ в части отказа от осуществления операции клиента из-за непредставления документов или подозрений в легализации преступных доходов и финансировании терроризма. Среди прочего был также установлен механизм «реабилитации» клиентов, внесенных в «черный список» Росфинмониторинга. Подробно об этом мы рассказывали в наших предыдущих статьях.
В связи с указанными изменениями все без исключения организации и предприниматели, перечисленные в 5 статье 115-ФЗ, обязаны скорректировать свои правила внутреннего контроля
|
11.
|
Опишите процедуру изменения условий трудового договора по инициативе работодателя. Если в организации проводилась такая процедура, проанализируйте соответствующие документы, которые необходимо составить работодателю в этом случае
|
В организации не проводилась.
Алгоритм процедуры:
Алгоритм действий для закрепления новых условий зависит от:
причин, вызвавших такие изменения;
наличия или отсутствия согласия работника.
Если работник выразил согласие на предложенные работодателем новые условия, то сторонами заключается соглашение (ст. 72 ТК РФ). В этом документе описывается суть изменений, вносимых в положения, о которых ранее стороны договорились и которые установлены в трудовом договоре.
При отсутствии согласия подчинённого изменение условий трудового договора по инициативе работодателя допускается при условии, если невозможно сохранить прежние положения в связи с изменением технологических или организационных условий труда. Но это не касается случаев, когда при таких изменениях работодатель планирует изменить и трудовые функции работника. При таких обстоятельствах согласие от работника всё же получить нужно.
О предстоящих переменах, вызванных, например, изменениями в технологии производства (технологические условия труда) или структурными преобразованиями (организационные условия труда), руководство обязано проинформировать сотрудника заранее.
В письменном уведомлении нужно отразить не только суть предстоящих обновлений в работе, но и причины, которые их вызвали.
Изменение условий оплаты труда по инициативе работодателя оформляется приказом и заключением соглашения с работником. Если работник не согласен с новыми условиями, то руководитель должен порекомендовать ему иную имеющуюся у него работу, которую сотрудник может выполнить. Если такой вакансии в компании нет или работник отказался от предложения, то трудовые отношения с таким сотрудником не могут быть продолжены и прекращаются по п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК РФ.
|
12.
|
Каким образом оформляется прекращение трудового договора? В каких случаях составляется соглашение о расторжении трудового договора в виде единого документа, подписанного сторонами?
|
Прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя.
С приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора работник должен быть ознакомлен под роспись. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию указанного приказа (распоряжения). В случае, когда приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе (распоряжении) производится соответствующая запись.
Днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника, за исключением случаев, когда работник фактически не работал, но за ним, в соответствии с настоящим “Кодексом” или иным федеральным “законом”, сохранялось место работы (должность).
В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку или предоставить сведения о трудовой деятельности (статья 66.1 настоящего Кодекса) у данного работодателя и произвести с ним расчет в соответствии со статьей 140 настоящего Кодекса. По письменному заявлению работника работодатель также обязан выдать ему “заверенные” надлежащим образом копии документов, связанных с работой.
(часть четвертая в ред. Федерального закона от 16.12.2019 N 439-ФЗ)
Запись в трудовую книжку и внесение информации в сведения о трудовой деятельности (статья 66.1 настоящего Кодекса) об основании и о причине прекращения трудового договора должны производиться в точном соответствии с формулировками настоящего Кодекса или иного федерального закона и со ссылкой на соответствующие статью, часть статьи, пункт статьи настоящего Кодекса или иного федерального закона.
(часть пятая в ред. Федерального закона от 16.12.2019 N 439-ФЗ)
В случае, если в день прекращения трудового договора выдать работнику трудовую книжку или предоставить сведения о трудовой деятельности у данного работодателя невозможно в связи с отсутствием работника либо его отказом от их получения, работодатель обязан направить работнику уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой либо дать согласие на отправление ее по почте или направить работнику по почте заказным письмом с уведомлением сведения о трудовой деятельности за период работы у данного работодателя на бумажном носителе, заверенные надлежащим образом. Со дня направления указанных уведомления или письма работодатель освобождается от ответственности за задержку выдачи трудовой книжки или предоставления сведений о трудовой деятельности у данного работодателя. Работодатель также не несет ответственности за задержку выдачи трудовой книжки или за задержку предоставления сведений о трудовой деятельности у данного работодателя в случаях несовпадения последнего дня работы с днем оформления прекращения трудовых отношений при увольнении работника по основанию, предусмотренному подпунктом "а" пункта 6 части первой статьи 81 или пунктом 4 части первой статьи 83 настоящего Кодекса, и при увольнении женщины, срок действия трудового договора с которой был продлен до окончания беременности или до окончания отпуска по беременности и родам в соответствии с частью второй статьи 261 настоящего Кодекса. По письменному обращению работника, не получившего трудовой книжки после увольнения, работодатель обязан выдать ее не позднее трех рабочих дней со дня обращения работника, а в случае, если в соответствии с настоящим Кодексом, иным федеральным “законом” на работника не ведется трудовая книжка, по обращению работника (в письменной форме или направленному в порядке, установленном работодателем, по адресу электронной почты работодателя), не получившего сведений о трудовой деятельности у данного работодателя после увольнения, работодатель обязан выдать их не позднее трех рабочих дней со дня обращения работника способом, указанным в его обращении (на бумажном носителе, заверенные надлежащим образом, или в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью (при ее наличии у работодателя
(часть шестая в ред. Федерального закона от 16.12.2019 N 439-ФЗ)
|
13.
|
Допускается ли включение в трудовой договор условия о подсудности рассмотрения споров, вытекающих из исполнения трудового договора? Обоснуйте свою позицию ссылками на нормативные правовые акты
|
ТК определяет содержание трудового договора: обязательные и дополнительные условия, основанные на нормах ТП, производных от них локальных соглашений, актах и договорах. Но часто работодатель включает в ТД пункт о рассмотрении споров по договору в конкретном суде. Так как подсудности не относятся к ТП возникает вопрос правомерности.
Включение в условия ТД условия о договорной подсудности в конкретном суде не соотвествует требованиям действующего законодательства, в том числе нормам ТК РФ и ГПК РФ, так как ухудшает положение работника по сравнению с действующим законодательством
Правовая основа:
В соответствии с ч. 2 ст. 29 ГПК РФ иск к организации, вытекающий из деятельности ее филиала или представительства, может быть предъявлен также в суд по месту нахождения ее филиала или представительства;
Согласно ч. 6.3. ст. 29 ГПК РФ иски о восстановлении трудовых прав могут предоставляться также в суд по месту истца;
Иски, вытекающие из договоров, в том числе, трудовых, в которых указано место их исполнения, могут быть предъявлены также в суд по месту исполнения такого договора (ч. 9 ст. 29 ГПК РФ)
Согласно ст. 57 ТК РФ, в ТД могут предусматриваться дополнительные условия, не ухудшающие положение работника по сравнению с установленными трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами.
|
14.
|
Опишите виды ответственности за нарушения, связанные с заключением трудового договора. Опишите примеры условий трудовых договоров, противоречащих трудовому законодательству и требованиям локальных нормативных актов работодателя
|
Материальная ответственность
На основании ст. 232 ТК РФ сторона трудового договора (работодатель или работник), причинившая ущерб другой стороне, обязана возместить этот ущерб в соответствии с Трудовым кодексом и иными федеральными законами.
За что несет материальную ответственность работодатель, говорится в гл. 38 ТК РФ:
За незаконное лишение работника возможности трудиться (ст. 234).
За ущерб, причиненный имуществу работника (ст. 235).
За задержку выплаты зарплаты и других выплат, причитающихся работнику (ст. 236).
За причинение морального вреда (ст. 237).
Рассмотрим сказанное подробнее.
Незаконное лишение возможности трудиться. Работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате:
незаконного отстранения работника от работы, его увольнения или перевода на другую работу;
отказа работодателя от исполнения или несвоевременного исполнения решения органа по рассмотрению трудовых споров или государственного правового инспектора труда о восстановлении работника на прежней работе;
задержки работодателем выдачи работнику трудовой книжки, внесения в трудовую книжку неправильной или не соответствующей законодательству формулировки причины увольнения работника.
Относительно отстранения работника можно сказать, что случаи, когда таковое возможно, прямо названы в кодексе – ст. 76 (появление сотрудника на работе в состоянии опьянения, непрохождение обучения и проверки знаний в области охраны труда и пр.), 327.5, 330.5, 330.5, 331.1, 348.5, 351.1 ТК РФ (эти нормы устанавливают дополнительные основания отстранения в отношении отдельных категорий работников – педагогов, спортсменов, иностранцев и пр.) – и некоторых федеральных законах. Например, если сотрудник ОВД не прошел проверку на профессиональную пригодность к действиям в условиях, связанных с применением физической силы, специальных средств и огнестрельного оружия, до вынесения решения о соответствии замещаемой должности сотрудник отстраняется от выполнения обязанностей, связанных с возможным применением физической силы, специальных средств и огнестрельного оружия (ст. 33 Федерального закона от 30.11.2011 № 342-ФЗ
Любое отстранение работника по основаниям, не установленным законодательством, считается незаконным.
Незаконным будет признано и отстранение, совершенное с нарушением процедуры (допустим, отсутствуют документ-основание отстранения (медицинское заключение, акт о нахождении работника на рабочем месте в состоянии алкогольного опьянения и т. д.), объяснение работника, приказ об отстранении).
При незаконном переводе, например, когда работодатель в нарушение положений ст. 72 и 73 ТК РФ переводит работника на другую нижеоплачиваемую работу без его согласия, работнику возмещается разница в заработке.
И конечно, в случае, когда работник незаконно уволен (что установлено судом), работодателю также придется выплатить средний заработок за время вынужденного прогула.
|
15.
|
Составьте правовое заключение по трудовому договору. Выявите возможные риски для организации при отсутствии одного или нескольких обязательных условий трудового договора, нарушении порядка оформления трудового договора, расхождении между условиями трудового договора и приказа о приеме на работу, нарушении при оформлении расторжения трудового договора
|
Приложение 2
| |
|
|
Скачать 85.82 Kb.